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A deciso foi tomada no Habeas Corpus (HC 104339) apresentado pela defesa do
acusado, que est preso desde agosto de 2009. Ele foi abordado com cerca de cinco
quilos de cocana, alm de outros entorpecentes em menor quantidade.
Argumentos
O relator do caso, ministro Gilmar Mendes, afirmou em seu voto que a regra prevista na
lei incompatvel com o princpio constitucional da presuno de inocncia e do
devido processo legal, dentre outros princpios.
Nesse sentido, o ministro Gilmar Mendes indicou que o caput do artigo 44 da Lei de
Drogas deveria ser considerado inconstitucional, por ter sido editado em sentido
contrrio Constituio. Por fim, destacou que o pedido de liberdade do acusado deve
ser analisado novamente pelo juiz, mas, dessa vez, com base nos requisitos previstos no
artigo 312 do Cdigo de Processo Penal.
O mesmo entendimento foi acompanhado pelos ministros Dias Toffoli, Rosa Weber,
Ricardo Lewandowski, Cezar Peluso, Celso de Mello e pelo presidente, ministro Ayres
Britto.
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O ministro Toffoli destacou regra da prpria Constituio segundo a qual ningum ser
levado priso ou nela mantida quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem
fiana.
O presidente tambm ressaltou que, para determinar a priso, preciso que o juiz se
pronuncie e tambm que a continuidade dessa priso cautelar passe pelo Poder
Judicirio. H uma necessidade de permanente controle da priso por rgo do Poder
Judicirio que nem a lei pode excluir, destacou.
Divergncia
O ministro Luiz Fux foi o primeiro a divergir da posio do relator. Ele entende que a
vedao concesso de liberdade provisria prevista no artigo 44 da Lei de Drogas
constitucional e, dessa forma, negou o habeas corpus. O ministro afirmou que a
criminalidade que paira no pas est umbilicalmente ligada questo das drogas.
Entendo que foi uma opo do legislador constituinte dar um basta no trfico de drogas
atravs dessa estratgia de impedir, inclusive, a fiana e a liberdade provisria,
afirmou.
Excesso de prazo
No entanto, ao verificar que o acusado est preso h quase trs anos sem condenao
definitiva, votou pela concesso do HC para que ele fosse colocado em liberdade,
apenas porque h excesso de prazo na priso cautelar.
O ministro Joaquim Barbosa tambm votou pela concesso do habeas corpus, mas sob o
argumento de falta de fundamentao da priso. Ele tambm votou pela
constitucionalidade da norma.
Decises monocrticas
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Por sugesto do relator, o Plenrio definiu que cada ministro poder decidir
individualmente os casos semelhantes que chegarem aos gabinetes. Dessa forma, cada
ministro poder aplicar esse entendimento por meio de deciso monocrtica.
CM/AD
**Art. 44. Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 a 37 desta Lei so
inafianveis e insuscetveis de sursis, graa, indulto, anistia e liberdade provisria,
vedada a converso de suas penas em restritivas de direitos.
Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor
venda, oferecer, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever,
ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem
autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar:
I - importa, exporta, remete, produz, fabrica, adquire, vende, expe venda, oferece,
fornece, tem em depsito, transporta, traz consigo ou guarda, ainda que gratuitamente,
sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar, matria-
prima, insumo ou produto qumico destinado preparao de drogas;
III - utiliza local ou bem de qualquer natureza de que tem a propriedade, posse,
administrao, guarda ou vigilncia, ou consente que outrem dele se utilize, ainda que
gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou
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regulamentar, para o trfico ilcito de drogas.
Art. 34. Fabricar, adquirir, utilizar, transportar, oferecer, vender, distribuir, entregar a
qualquer ttulo, possuir, guardar ou fornecer, ainda que gratuitamente, maquinrio,
aparelho, instrumento ou qualquer objeto destinado fabricao, preparao, produo
ou transformao de drogas, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal
ou regulamentar:
Art. 37. Colaborar, como informante, com grupo, organizao ou associao destinados
prtica de qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 desta Lei:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e pagamento de 300 (trezentos) a 700
(setecentos) dias-multa.
Processos relacionados
HC 104339
DISPONIVEL EM :
<http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=207130.html>
CONSULTA EM : 29 07 2012