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C A E D U C I S I O N M
T A F I S I T E L E V N O
ME N A R T E
O S H U M A
R E L I G I O D E R E C H U R
GIA M O R A L L I T E R A T
G U E R R A H O C I N E G
ERA A D E R E C T R O P O L O
L E S E T I C L O G I A A N
SOCI A I A S O C I O V I O L E N
O B I O L O G T E S E X O
G E N E R A M B I E N M E T A F I
M E D I O E R E C H O
FISICA OSOFIA DEL D MOELSOTIGZAIA REL
O R I A F I L I N E P I S T E M M
HIST REVISTA CDEHPOROPENAL D U C C
G U E R R A
D E R E A O P E R A
ION A C R I T I C E T I C A D
N M U S I C O C I A L E S
ELE V I S I O N C I A S S O B
N O S C I E G E N E R
O S H U M A O S O F I A I C A
CH R A F I L I C A F I S
T E R A T U A P O L I T
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IOL O G I L E N C I A D E R E
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MBIE O M E T A F I S I C
R T E T E L E V I
H A
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Schwartz, ESADE, Brasil.
INTERSEXIONES. REVISTA DE PRODUCCIN MESTIZA es una publicacin de periodicidad anual que se edita en el mes de
Septiembre.
Su versin electrnica es de libre acceso (www.intersexiones.es).
Contacto: bonorino@uvigo.es
Instrucciones para la publicacin: www.intersexiones.es
Publicacion financiada en parte con el Proyecto Consolider-Ingenio Huri-Age "El tiempo de los derechos" (CSD 2008-00007) y con ayuda
del Consejo Social de la Universidad de Vigo (Espaa).
ndice
Benjamn Rivaya
Genocidio y Cine 1
Joan J. Queralt
Terrorismo y castigo penal 115
Santiago Ortega
Es el Estado de derecho una virtud moral? 207
Abstracts 239
OTRA REVISTA MS?
Hay quienes piensan que lanzar una nueva revista en los tiempos
que corren es una temeridad o un acto de profunda estupidez. Otros que
ambas a la vez. Posiblemente tengan algo de razn. Pero para que no la
tengan toda es necesario que la nueva revista cubra un espacio menos
poblado, que ofrezca al investigador la posibilidad de publicar aquellos
textos que produce pero que no encuentran cabida en las revistas especia-
lizadas de su disciplina, sea por su temtica o su metodologa.
Genocidio y Cine
extensiva y habr quien tenga por restrictiva (no se incluyen, por ejemplo, ni los
crmenes del franquismo ni los de las referidas dictadura latinoamericanas), a la
vez que trataremos de huir de las polmicas propias de la dogmtica penal.
cine del genocidio plantea muchas cuestiones sobre las que no se puede pasar en
silencio; entre otras cosas porque el imaginario construido por el cine y la televi-
sin est cada vez ms presente (Baer 1999:116), hasta el punto de que ni el mis-
mo genocidio puede pensarse al margen de la mentalidad creada por los medios.
La pregunta fundamental, tantas veces hecha en relacin con el holocausto, pero
que se ha de formular tambin en el caso de los otros genocidios, se refiere a los
lmites de la representacin del horror. Cuando todo ha de callar dicen-, no se-
ra mejor cegar la cmara? No se trivializa as lo que ha de tenerse por sagrado?
No se banaliza an ms el mal? No se traiciona de esa forma la memoria de las
vctimas? (Baer 2006: 90). Porque la obligacin del historiador, de quienquiera
que trate el genocidio, no sera construir un relato ms o menos coherente en el
que todo vale, hasta divertir, sino reconstruir unos hechos que efectivamente
sucedieron. Segn algunos, la frontera que separa la ficcin de la realidad no se
debera traspasar; segn otros, no hay razn para dejar de hacerlo. Pero antes de
tomar una opcin, deberamos ver el cine.
Por el papel que ha jugado el cine, sin embargo, hay que comenzar ha-
ciendo referencia a una prctica exterminadora que alcanz su culmen en el siglo
XIX. En el marco de los procesos colonizadores ha sido habitual la comisin de
masacres contra los pueblos colonizados, hasta el punto de que en ocasiones ha
llegado a hablarse de genocidio. De estos procesos, adems, se ha construido una
imagen flmica que embelleca lo que realmente era repugnante, colaborando as
el cine en una operacin de vergonzosa falsificacin de la historia (Dallet 2005:
842). Pinsese en cintas del tipo de The Lives of a Bengal Lancer, Tres lanceros
bengales (Henry Hathaway, 1934) o The Charge of Light Brigade, La carga de
la brigada ligera (Michael Curtiz, 1936). Tuvo que pasar el tiempo para que el
cinematgrafo expresara arrepentimiento por lo sucedido, mostrando con otros
ojos lo que haba pasado. En este sentido y a ttulo de ejemplo valga citar obras
3. Para elaborar ese mapa me he servido bsicamente del libro de Bruneteau 2006; tambin del de Ternon 1995, y
el de Mann 2009.
Benjamn Rivaya 5
Pero aparte de las pelculas de Ford en las que los indios aparecen de
una u otra forma pero no juegan un papel central, hay que referirse a la triloga
que dedic a la caballera de los Estados Unidos: Fort Apache (1948), La legin
invencible (She Wore a Yellow Ribbon, 1949) y Ro Grande (1950). La primera
de las tres, Fort Apache, resulta una pelcula donde es cierto que Ford reivindica
el pueblo indio, labor de la que se encarga el capitn York, interpretado por John
Wayne, pero tambin la disciplina militar hasta el punto de glorificar las hazaas
del comandante en jefe, un racista que odia a los aborgenes, responsable de
la carnicera con la que se cierra la pelcula. En cualquier caso, el mensaje de
la triloga queda claro en la apologa militarista y ultranacionalista con que se
cierra La legin invencible: Aqu estn los feroces guerreros, profesionales por
cincuenta centavos al da, dirigiendo la avanzada de una nacin. Desde Fort Reno
a Fort Apache; desde Sheridan a Stockton. Eran todos iguales. Tenan una sucia
chaqueta azul y una fra pgina en los libros de Historia. Pero donde quiera que
fueran y lucharan por lo que lucharan, ese lugar se convirti en Estados Unidos.
Por lo dems, La legin invencible no contiene un discurso expreso sobre/ contra
los indios; slo en cierta ocasin el protagonista los llama diablos y en otra
escena dan muestras de una crueldad terrible, pero ms all de esas noticias no
existe una condena explcita. Se trata, simplemente, de que son los enemigos a
quienes hay que derrotar, identificndose el espectador con el punto de vista de
la pelcula, el del sptimo de caballera. Como casi todas las del momento, se
trata de una pelcula anti-india pero no porque as se diga de forma explcita sino
porque la cmara nunca adopta el punto de vista del indio y, por consiguiente, el
espectador nunca se pone en su piel. En cambio, la tercera entrega de la triloga,
Ro Grande, no slo exhibe el patriotismo y el militarismo de la anterior sino un
claro y reaccionario racismo. Como ocurre con otras muchas pelculas del oeste,
tambin sta puede (y debe) interpretarse haciendo referencia al contexto y la po-
sicin de los Estados Unidos en el mundo, en este caso la guerra fra, pero lo que
Benjamn Rivaya 7
ahora nos importa es la imagen que nos ofrece de los nativos norteamericanos,
repugnantes y sanguinarios salvajes sin escrpulos capaces de cometer toda clase
de fechoras; en este caso no slo asaltar caravanas de blancos sino incluso matar
a sus mujeres y secuestrar a sus nios.
togrfica norteamericana no slo premia las que tiene por buenas pelculas, sino
que tambin respalda temticas y tratamientos, es decir, opciones polticas, con lo
que admite ahora (flmicamente) la injusticia sufrida por los pueblos aborgenes.
El teniente John J. Dunbar (Kevin Costner), un hroe de guerra, pide destino en
territorio sioux, adonde le trasladar un comerciante que opina de los indios que
son todos ladrones y pordioseros (algo parecido, por cierto, a lo que los indios
opinan de los blancos, como luego sabremos, que son dicen- sucios y tontos).
El etngrafo que resulta el protagonista (represe en que muchas pelculas de
este western revisionista se podra incluir dentro del, en un sentido amplio, cine
antropolgico) llegar a otra conclusin:
2. EL GENOCIDIO ARMENIO
ltico. Hay dos pelculas que lo muestran a las claras y que, por diversos motivos,
entre ellos por ser dos obras de arte, deben ser citadas necesariamente. La historia
de la primera no se desarrolla en la Unin Sovitica, sino en la Checoslovaquia
comunista, pero el dato no es relevante pues la responsabilidad de la poltica es-
talinista es la misma. Me refiero a Laveu, La confesin (1970), de Costa-Gavras.
La segunda es la premiada Utomlyonnye solntsem, Quemado por el sol (1994), de
Nikita Mikhalkov. Por lo que toca a la primera pelcula, para empezar, es el resul-
tado de la colaboracin de un conjunto de artistas del ms alto nivel, venidos de
distintos mbitos, que hace que slo por eso ya merezca la pena: Costa-Gavras, el
mejor representante del cine poltico; Jorge Semprn, quien hizo el guin, el me-
jor representante de una literatura post y anti comunista surgida tras su abandono
del Partido Comunista, precisamente; y la pareja formada por Yves Montand y
Simone Signoret, como protagonistas. El argumento gira en torno a la prdida de
la fe comunista, una vez desvelados los procedimientos inquisitoriales, crimina-
les, de la iglesia que diriga Stalin. La pasin de Anton Ludvik (de Artur London,
realmente, pues la pelcula est basada en el libro autobiogrfico de ste) podra
ser el ttulo; pero vale tambin el de La confesin, pues sta era el objetivo a
cualquier precio. Se trata de la purga que culmin en los procesos de Praga de
1952, llevada a cabo contra muchas autoridades del partido y, por lo que ahora
nos interesa pues se trata del protagonista de la pelcula, contra el viceministro
de Relaciones Exteriores checoslovaco, Anton Ludvik. No sabemos exactamen-
te por qu, cae en desgracia y a partir de ah es sometido a un rgimen brutal
(mazmorra, torturas de todo tipo) con el nico fin de conseguir la confesin. De
qu? Lo dir el fiscal ms adelante: Los acuso de traidores, troskistas, titistas,
sionistas, nacionalistas, burgueses y enemigos del pueblo. Los interrogatorios
se realizarn bajo la mirada atenta de Stalin, cuyo retrato cuelga siempre de la
pared (idntico recurso utilizar el director en Missing, Desaparecido, 1982, esta
vez con el retrato de Nixon). Aos ms tarde lo explicar el mismo Ludvik: Stalin
haba sido seminarista. La confesin pblica, la humillacin del pecador Ade-
ms era infalible. Por fin ser condenado a cadena perpetua. Pasada ms de una
dcada, en 1963, ser rehabilitado. Posteriormente, en Francia, escribir un libro
contando su experiencia. Cuando por fin vaya a Praga a presentarlo, en agosto de
1968, se encontrar con la invasin sovitica. La condena sobre el comunismo so-
vitico resulta rotunda y clara. La pelcula terminar con unos jvenes haciendo
una pintada en un muro de Praga: Despierta, Lenin, se volvieron locos.
Pero no conozco otras pelculas que traten del exterminio de los co-
sacos, ni de los kulaks, ni del llamado Holodomor, el genocidio por hambre de
los ucranianos, que provoc millones de muertos La laguna no queda salvada
por algn infraproducto norteamericano tipo Gulag (Robert Young, 1985), cuyo
argumento narra las peripecias de un periodista deportivo estadounidense a quien
detienen en Mosc por espionaje y al que trasladan a un campo de trabajo en
Siberia, as como la irreal huida que organiza y logra. Slo se salva el aire kaf-
kiano del funcionario sovitico que consigue la confesin del acusado. Yo no
he hecho nada!, exclama ste. A lo que aqul le replica: Y eso que tiene que
ver? No debe pensar en esos trminos!. Por referencias se que hay otras pel-
culas que tratan el tema; parece que alguna de calidad, como la rusa La patrulla
(Alexander Rogoschin, 1990), pero no sirven, por insuficientes, para salvar la
triste laguna. Si un cometido del cine tambin es el de hacer justicia, en este caso
la omisin es clamorosa.
Sin duda, el que se tiene por el prototipo cannico del fenmeno geno-
cida es el que los nazis perpetraron contra los judos, hasta el punto de que otra
vez en palabras de Enrique Moradiellos- se trata de la tragedia humana ms
espantosa y atroz registrada en la historia hasta el presente (Moradiellos 2009:
17, 21). Probablemente sea cierto pero la excepcionalidad del holocausto no re-
side ni en el carcter racista de la ideologa que lo justific ni en el nmero de
personas aniquiladas sino en la racionalidad (tcnica) con que se llev a cabo, en
el moderno matadero industrial que el fascismo alemn elev y utiliz para lograr
su propsito exterminador. Por lo dems, resaltar constantemente la singularidad
del Holocausto parece llevar a distinguir entre vctimas de primera, las vctimas
judas del genocidio perpetrado por los nazis, y de segunda, las vctimas no judas
del mismo y las de otros genocidios, lo que no resulta moralmente razonable.
14 Genocidio y Cine
por las crticas que se le hicieron. ste ltimo dato nos interesa especialmente,
pues los comentarios no slo fueron artsticos o tcnico-cinematogrficos. Pocas
pelculas habrn sido tan minuciosamente examinadas como sta y sometidas a
tan profunda labor de anlisis y de crtica ideolgica. Las crticas (los puntos en
torno a los cuales gir el debate) las sistematiza Arturo Lozano de la siguiente
manera: la ruptura del tab sobre la irrepresentabilidad del genocidio, la sus-
titucin de la historia por la ancdota en la que un nazi bueno salv judos, la
presentacin de los judos como insignificantes en su destino final, la combina-
cin de elementos kitsch melodramticos para acercarse a un tema de tal grave-
dad, la americanizacin del holocausto a travs de un lenguaje hollywoodiense
y la imprecisin histrica de la pelcula (Lozano 2001: 33). Realmente, al igual
que ocurre con otras muchas pelculas, La lista esconde, bajo capa de realismo
blanquinegro, falta de veracidad historiogrfica. No se trata de que la historia
que narra no sea real, pero s es cierto que hay escenas poco verosmiles que
juegan con lo que el espectador sabe: la recreacin de la ducha que reciben en
Auschiwtz las mujeres de la lista de Schindler ha sido especialmente condenada
(con razn!) por utilizar algo tan doloroso para crear suspense. No me parece tan
condenable, en cambio, que se cuente una historia excepcional, una historia de
salvacin, cuando lo comn fue justamente contrario; aunque sea verdad que lo
que se silencia, lo que no se muestra, es lo terrorfico, lo que es mejor no ver, lo
que chocara con la filosofa de Hollywood, partidaria del Happy End a cualquier
precio. Por otra parte, aunque resulte complicado acercarse de forma desprejui-
ciada al estudio del fenmeno del nazismo y, ms en concreto, del holocausto,
no deja de ser cierto el fcil maniquesmo de la cinta. Reconozcmoslo, en La
lista aparecen el bien y el mal en su estado puro (Garca Amado 2003: 17-25), lo
que hace que, con Shlomo Sand, nos preguntemos: y qu pasaba con ese gran
abanico de representaciones humanas que poblaban el espacio social de la zona
gris? (Sand, 2005: 355).
gris (Tim Blake Nelson, 2001). Por qu Sand utiliz esa expresin, que con lo
que se ha dicho ya resulta comprensible, para criticar La lista y ahora se utilizaba
la misma para dar nombre a una nueva y en gran medida distinta pelcula sobre
este genocidio? No parece probable que Sand conociera la pelcula de Tim Blake
Nelson y no la citara en su libro, ni que Nelson hubiera ledo antes de rodar la cin-
ta el libro de Sand, entre otras cosas porque el texto apareci en francs en 2004,
cuando la pelcula era de 2001. Realmente la expresin la zona gris, de la que no
creo que se pueda decir que es una expresin cannica aunque quizs s habitual,
se utiliza en el lenguaje moral para hacer referencia al amplsimo espacio que
hay entre el bien y el mal en su estado puro. Puesto que el nazismo ha pasado a la
historia como el mal absoluto, y Auschwitz como el smbolo del mal absoluto, a
menudo se entiende que todo lo que se hallaba enfrente, sobre todo las vctimas,
eran el bien absoluto. Pero cul es la razn de la coincidencia entre el ttulo
de la pelcula y la expresin utilizada por Sand? La denominacin del captulo
segundo de Los hundidos y los salvados, el imprescindible libro de Primo Levi,
que en este caso somete a censura ese maniquesmo:
libro en el que, en parte, est basada la pelcula, como se informa al final de sta.
Slo en parte, evidentemente, pues por desgracia falt una escena que s aparece
en la obra escrita: el partido de futbol disputado entre un equipo formado por
integrantes del comando especial judo y otro de miembros de las SS (1973: 60).
Probablemente el relato cinematogrfico tambin tuvo en cuenta las memorias de
Rudolf Hss, que si bien fue el director del campo de Auschwitz, no lo era cuan-
do sucedieron los hechos que se narran en la pelcula, hechos reales: la rebelin
de los presos de un sonderkommando que se produjo en octubre de 1944, y que se
sald con un gran nmero de muertos entre los sublevados, slo tres guardianes y
la destruccin de un crematorio, adems de la posterior represin. Se trat de un
hecho excepcional pero no por eso la pelcula puede ser criticada ya que, como
apunta el ttulo, muestra el claroscuro moral de quienes fueron verdugos y vcti-
mas a un tiempo. Por lo dems, el argumento se nutre de un dato simblico, la su-
pervivencia de una nia en la cmara de gas, conforme al relato de Nyiszli (1973:
88-93). Pudo ocurrir realmente? Rudolf Hss afirm expresamente no haber
visto a un solo judo sometido a la accin del gas que hubiera quedado vivo
media hora despus de la entrada del gas en las cmaras de exterminio. Nadie me
ha dicho, tampoco dijo-, que tal cosa hubiera ocurrido all. Aunque tambin es
cierto que en la poca en que sucedieron los hechos que se narran Hss no era el
comandante de Auschwitz. Ms interesa, sin embargo, la descripcin que se hace
en la pelcula del procedimiento ejecutor pues ahora s coincide, casi completa-
mente, con la descripcin de Hss, que tena que saber bien cmo se desarrollaba
todo el proceso. La cita es larga pero merece la pena:
(1973: 47). El dato no deja de ser anecdtico; lo que importa es que la pelcula
pretende ser, y lo consigue, una reconstruccin acertada y veraz del exterminio.
Pero, por sus implicaciones, no quisiera cerrar este captulo sin hacer
referencia a la aparicin del gnero de la comedia en el tratamiento del holocaus-
to. Porque si la imagen del holocausto se haba dulcificado en ocasiones y repre-
sentado fielmente otras veces, avanzados los noventa ocurri lo que tiempo antes
hubiera parecido blasfemo: comenzaron a aparecer pelculas que, tmidamente al
principio, abiertamente despus, tenan aire de comedia. Si a Adorno le pareca
una barbaridad escribir poesa despus de Auschwitz (1962: 29), qu pensara
de una comedia sobre Auschwitz? Pero no hay por qu escandalizarse, cuando
lleg a existir un cine que se ha llamado pornonazismo, cine en gran medida
italiano, con ttulos como Saln Kitty (Tinto Brass, 1976), La deportate della
Sezione Speciale, Las deportadas de las SS (Rino Di Silvestro, 1976), Lultima
orgia del Terzo Reich, La ltima orga de la Gestapo (Cesare Canevari, 1977) y
otros similares. Pero volvamos a la cuestin de la comedia. Realmente no era la
primera vez que un cineasta se vala de la risa no ya para referirse al genocidio
sino para presentar a los nazis, pues Chaplin lo haba hecho en 1940 nada menos,
en The Great Dictator, El gran dictador. Evidentemente, aunque los norteameri-
canos an no haban entrado en el conflicto blico, el filme fue una declaracin
de guerra y lo que haca era rerse del fascismo: Hitler se converta en Hynkel, el
ministro de la guerra era Herr Basureich y el de interior, el Mariscal Herring. Pero
Chaplin ya mostraba los ghettos en que se encerraba a los judos, as como una
prctica de hostigamiento y agresividad hacia ellos y una teora que proclamaba
que todos los judos (y los morenos) deban ser exterminados en beneficio de
una raza aria pura, de rubios con ojos azules (lo que en boca de Hynkel, o de Hit-
ler, o de Chaplin, tambin era un chiste, claro). Aunque fuera una pelcula de risa,
aparecan noticias muy serias, inquietantes: por una parte, se hablaba de cinco o
diez mil detenciones diarias, y por otra, entre los inventos que Herring presentaba
a Hynkel haba uno que presagiaba lo peor. Hemos creado un fantstico, un ma-
ravilloso gas txico! Matar a todo el mundo!, le deca el Mariscal a su jefe. En
Benjamn Rivaya 23
Ahora, cuando acababa el siglo (de los genocidios), las comedias tu-
vieron otro tono, y hubo quien juzg mal su uso para tratar el tema. No ocurri
eso con La tregua (Francesco Rosi, 1996), que contaba en primera persona la
experiencia de Primo Levi y que tena algo, o mucho, de relato picaresco, aunque
no exento de angustia. Por lo dems, apareci la clebre cita del mismo Levi:
Dios no puede existir si Auschwitz existe. La proposicin tiene consecuencias
lgicas, porque Auschwitz existe, luego Dios no podra existir. Inevitablemente
el cine reflejaba la angustia teolgica que a unos internos de un campo les sir-
vi para hacer una broma, otra vez sobre Dios y Auschwitz, en Die Flscher,
Los falsificadores (Stefan Ruzowitzky, 2007): Sabis por qu no est Dios en
Auschwitz? Porque no pas el proceso de seleccin. Pero fueron sobre todo una
pelcula italiana que obtendra varios scars, La vita bella, La vida es bella
(Roberto Benigni, 1997), y otra rumana de poco despus, Train de Vie, El tren
de la vida (Radu Mihaileanu, 1998), las que desataron las crticas. En la primera,
una familia italiana es encerrada en un campo que parece Auschwitz. Para evitar
sufrimientos al hijo, su padre, encarnado por el mismo Benigni, le cuenta que
todo aquello es un juego en el que gana quien haga mil puntos y cuyo premio
es un tanque de verdad. Convertido a los ojos del nio en un parque temtico
lo que es un campo de exterminio y trabajos forzados, todo se reinterpreta con
aquellos criterios, que imprimen una comicidad triste al relato. Ms all an va
El tren de la vida, autntica parodia que hace risas con la huida, ante la inminente
ocupacin nazi, de los habitantes de un pueblo judo del este de Europa En un
tren de deportacin falso cuya meta es Palestina. No deja de llamar la atencin
los chistes que se hacen con los tpicos judos; con el legalismo de los rabinos o
con la prctica del regateo. Pero sorprende an ms que el tren de deportacin de
mentira se encuentre con otro, igualmente de mentira, pero cargado de gitanos.
El recuerdo de ese otro pueblo perseguido, se deber al hecho de que la pelcula
sea rumana? En cualquier caso, la escena en la que judos y gitanos se entregan a
un maravilloso baile enloquecido, as como la msica que durante todo el metraje
se utiliza, refuerzan la sensacin de comedia. Por fin, Woody Allen se atrever
a contar un chiste sobre el holocausto en Anything Else, Todo lo dems (Woody
Allen, 2003): Dobel, un judo y artista neoyorkino, interpretado por el mismo di-
rector, refirindose a dos policas que lo haban parado en la carretera y a los que
agredi, cuenta: S, soy ateo pero me sent mal el hecho de que me insinuaran
que Auschwitz no era ms que un parque temtico
24 Genocidio y Cine
parte porque son desconocidos; por otra, porque an hoy pueden daar relaciones
diplomticas. Llegar un momento en que el caso chino habr de ser estudiado
en profundidad. Por ahora baste destacar la produccin franco-china, Balzac et
la petite tailleuse chinoise, Balzac y la joven costurera china (Dai Sijie, 2002),
pelcula de un lirismo conmovedor que sirve para presentar, en el marco de la
revolucin cultural, un tpico fenmeno comunista y, ms en concreto, maosta, el
de la reeducacin. Perteneciente tambin al caso chino, el cine s se ha fijado en la
cuestin del Tibet, que muchos, con su lder a la cabeza, consideran un genocidio
cultural. Dejando a un lado un buen nmero de pelculas documentales, en este
punto habra que citar Kundun (1997), el biopic que Martin Scorsese le dedic
al decimocuarto y actual Dalai Lama, biografa que inevitablemente incluye la
invasin y el sometimiento chino del Tbet, as como Seven Years in Tibet, Siete
aos en el Tibet (Jean-Jacques Arnaud, 1997), pelcula en la que tambin el Dalai
Lama juega un papel protagonista. Cabra citar adems el caso de Birmania, con
su perpetua y represora dictadura militar, que fue llevada al cine por John Boor-
man, en Beyond Rangoon, Ms all de Rangn (1995), relato en el que tambin
apareca Aung San Suu Kyi, la premio Nbel de la Paz.
6. EL GENOCIDIO BOSNIO
7. EL GENOCIDIO TUTSI
8. ALGUNA CONCLUSIN?
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
RESUMEN: Tiene Data (el androide de Star Trek) derechos humanos? Esta intrigante
cuestin es el punto de partida de este artculo que explora cmo los relatos de fantasa
y ciencia ficcin involucran cuestiones jurdicas, morales y filosficas. La serie para te-
levisin Star Trek ha sido elegida para ilustrar cmo el anlisis de los relatos de ciencia
ficcin puede afinar nuestros espritu crtico, objetividad y empata a la hora de formular
juicios morales. El artculo se ocupa de tres cuestiones principales. Por qu este tipo de
reflexin hbrida? Esta pregunta se refiere a la justificacin del recurso a productos de
entretenimiento como las series de televisin o las pelculas para tratar problemas clsicos
de la filosofa. Y por qu las pelculas de fantasa y ciencia ficcin? Aqu el autor subraya
las virtudes de estos dos gneros al objeto de esclarecer problemas morales y polticos.
Finalmente, puestos a elegir entre Star Trek y Star Wars, con qu nos quedamos? En
este punto, el autor argumenta a favor de la superioridad filosfica de Star Trek en los
dominios de la moral y la poltica basndose en el tiempo y el espacio donde se desarrolla
la accin.
PALABRAS CLAVE: Star Trek. Cine y Derecho. Literatura y Derecho. Filosofa del
Derecho.
Todos sabemos que para contar una historia fascinante, aterradora, sor-
prendente, increble, emocionante o intrigante, no es necesario salir del mundo en
que nos encontramos. En este espacio sometido a las leyes de la naturaleza, ha-
llamos todos los das motivos para la desazn, para la reflexin, para la sorpresa,
para la esperanza, para la desesperanza. Por eso, muchos relatos de terror suceden
en un mundo perfectamente verosmil, donde no sucede nada sobrenatural, sino
perfectamente explicable. Ahora recuerdo, por ejemplo, un aterrador relato de
Joseph Conrad, La posada de las dos brujas (Conrad 1988), que transcurre en la
costa norte espaola y que narra la desaparicin de un marino ingls. Todo lo que
Conrad nos cuenta en esa narracin podra suceder en la realidad como suceden
crmenes en serie; como existen pederastas sin entraas, rateros sin escrpulos,
asesinos a sueldo o genocidas indiferentes al sufrimiento ajeno. Contemplar el
mal constituye, de por s, una ruptura de nuestro marco normativo de referencia
lo suficientemente descorazonadora (v.gr. Bauman 2007: 75 ss.), como para que
el escenario del relato escrito en pos del placer del escalofro (Sastre 2009) no
requiera de esa vistosa tramoya que es la alteracin de las leyes de la naturaleza.
En rigor, pues, el relato de terror en principio no tiene por qu ser fantstico (ni,
como veremos, maravilloso), porque puede desarrollarse en nuestro mundo natu-
ral sin plantear ninguna duda al respecto y, sin embargo, nos fascinan los relatos
de terror. En ellos se explora el reino de lo extrao o lo misterioso, que en cada
lengua evoca algn matiz adicional: uncanny, trange, unheimlich.
3. Recientemente Heleno Saa (2007: 15-22) ha hecho referencia a algunas de las razones de ese infortunio aludi-
endo a factores histricos y a ciertas tendencias idiosincrsicas.
Alfonso Garca Figueroa 37
pasado, entonces parece una buena estrategia alejarse hacia el futuro para poder
comprender mejor el presente (distanciamiento cognitivo) y para intentar pro-
poner guas de conducta y criterios de evaluacin del presente (distanciamiento
prctico) (Suvin 1979: 104; Telotte 2002: 13).
Una opcin viva entre hiptesis vivas era para el auditorio de James
(los Philosophical Clubs de las Universidades de Yale y Brown): Hgase usted
agnstico o hgase cristiano. No era, en cambio, una opcin viva entre ellos:
Hgase mahometano o hgase tesofo y desde luego tampoco lo era para ese
auditorio, ni lo es para nosotros: Hgase cardasiano o hgase klingon.
Una opcin obligada es aquella que nos sita ante dos y slo dos op-
ciones que no podemos eludir. Si la opcin es salir con paraguas o sin paraguas,
queda una tercera opcin: no salir de casa. Si la opcin es tome esta verdad o
mrchese sin ella, estamos ante una opcin obligada, segn James. Por ahora, la
opcin de reconocer derechos a un androide no parece obligada. Sencillamente,
podramos sortearla porque no estamos obligados a resolver el problema.
(Dancy 2004: 15 s.) cita de paso: imaginemos que quiero ir a cenar a un cierto
restaurante. Un amigo me lo desaconseja porque la comida de ese restaurante es
terrible, lo cual me desanima a ir all. Buscando una segunda opinin, llamo por
telfono a otro amigo que me dice que ese restaurante sirve unas cantidades mi-
nsculas. Cuando cuelgo, mi primer impulso es cancelar la reserva. Sin embargo,
al cabo de un par de segundos me doy cuenta de que, contempladas en conjunto,
las razones para no comer en ese restaurante interaccionan de algn modo. Bien
pensado me digo si la comida es terrible, entonces mejor que se sirva en
porciones pequeas. Finalmente decido visitar el restaurante y paso una velada
estupenda. Resulta que es todo un acierto que la comida se sirva en cantidades
minsculas y no slo porque la comida sea terrible; la verdad es que acabo por
alegrarme tanto de que la comida sea terrible como de que se sirva en porciones
pequeas porque as puedo disfrutar de otras cosas en que no reparara de otro
modo: la amabilidad de los camareros, el esplndido panorama, la msica del
local
preexistido a los seres humanos durante toda nuestra evolucin como especie (se
trata de un referente emprico preexistente a su calificacin como un problema
prctico importante), los androides todava son slo una pura hiptesis terica
cuyo advenimiento depende, en principio, de nuestra voluntad. Y si bien es cierto
que la llamada ley de Moore parece acercarnos obstinadamente a su efectiva
realizacin algn da, lo cierto es que, en caso de hacerse realidad, los androides
seran en todo caso una obra humana y ello seguramente presente alguna rele-
vancia.
4. En su defensa de los derechos del androide, el capitn de la Enterprise, Picard, asimila el caso de los androides en
su argumentacin ms bien al de la esclavitud tras su conversacin con Guinan (Whoopy Goldberg) en La medida
de un hombre.
44 Que la razn prctica te acompae!
Pero existe o no, entonces, una lnea de demarcacin entre los meca-
nismos fsicos y nuestra condicin humana? Es muy probable que pueda trazarse
algn lmite basado centralmente en el carcter comunicativo del lenguaje. Nues-
tra humanidad se forja en una comunidad de hablantes y stos desarrollan juegos
de lenguaje que parecen escapar a un anlisis puramente materialista. Anclar la
condicin humana a nuestro lenguaje nos permitira singularizar al ser humano
respecto de las mquinas o los animales al tiempo que evitamos caer en explica-
ciones teolgicas, esencialistas o espiritualistas. Nos permitira situarnos, como
propone Habermas (creo que razonablemente) entre el naturalismo y la religin
Alfonso Garca Figueroa 45
(Habermas 2006). Nuestra particular condicin humana tiene mucho que ver con
nuestra especial capacidad para usar el lenguaje (lo cual es algo distinto de decir
cosas con l). La cuestin sera entonces si esa capacidad de usar el lenguaje es
privativa del ser humano.
En esta lnea, una forma de abordar el asunto (sin ser posible entrar en
mayores honduras) consistira en subrayar que el propio concepto de hombre
es un concepto moral y que la moral es un juego del lenguaje. Sin embargo,
esta estrategia no es sencilla. Que el concepto de hombre es moral significara
que cuando definimos lo que es un hombre estamos describiendo, por encima de
nuestras propiedades genticas, fsicas, qu derechos morales tiene esa entidad.
G.E. Moore nos dira que las propiedades fsicas y las morales son completa-
mente distintas, pues decir que algo es bueno no puede equivaler nunca a afirmar
que presenta ciertas propiedades fsicas o naturales salvo que incurramos en la
llamada precisamente por l falacia naturalista (Moore 1903: cap. 2). Se trata
de otra rplica al utilitarismo, del estilo de la ya examinada del caso Mquex. Si
un utilitarista dijera que el significado ltimo de x es bueno (propiedad moral)
es x es placentero (propiedad natural), es decir si se definiera bueno como
placentero, sera legtimo preguntarse Mas es lo placentero bueno? En tal caso,
sustituyendo en esta pregunta bueno por su definicin la pregunta quedara as:
es placentero lo placentero? o, a la inversa, Es bueno lo bueno? En realidad
la pregunta sobre qu sea lo bueno siempre quedara abierta porque nos conduci-
ra a una circularidad. Se trata de un problema que ya hallamos en el utilitarismo
idealista cuando intenta establecer una gradacin entre placeres de primera clase
y otros ms bajos. Si lo placentero es bueno, entonces no podemos discriminar
entre placeres buenos y malos, entre placeres placenteros y placeres no placente-
ros (!). De forma parecida, cuando afirmamos que el concepto de hombre es un
concepto moral, el razonamiento se torna circular: tiene derechos humanos el que
es hombre y es hombre quien tenga derechos humanos. El concepto de derecho
humano incurrira necesariamente en la falacia naturalista al vincular intrnseca-
mente una propiedad moral (la de merecer derechos) a una propiedad natural (la
pertenencia al gnero homo sapiens sapiens). Cmo romper la circularidad? Se-
gn algunos autores, lo que en todo caso debemos aceptar es que a idnticas pro-
piedades fsicas corresponden idnticas propiedades morales, lo cual es distinto
de afirmar que las propiedades morales equivalgan a propiedades fsicas. Si A es
bueno, entonces B (idntico a A) es bueno. Las propiedades morales sobrevienen
a las propiedades fsicas, sin ser idnticas a ellas (en este sentido suele hablarse
de superveniencia). De ah que parezca ms funcional hablar de personas que
de hombres. Si conseguimos construir androides idnticos a seres humanos, no
46 Que la razn prctica te acompae!
Cuando nos parece tan extrao contemplar en Star Trek humanoides con
grandes cabezas y orejas, como los ferengi, o cardasianos con aspecto de reptil
podemos tener dos reacciones ante el espectculo que el maquillador Michael
Westmore nos ofrece: contemplarlo con sorna por su antropocentrismo (si exis-
tiera vida inteligente fuera de nuestro planeta, por qu debera ser necesariamen-
te bpeda, tener dos ojos, etc.?) o bien contemplarlo de modo que la extraeza que
nos provoca se reoriente retorsivamente hacia nosotros mismos para hacernos
conscientes de un antropocentrismo ms profundo. Bien pensado, los humanos
somos unos seres vivos realmente extraos: tenemos un par de esferas oculares,
Alfonso Garca Figueroa 47
unas fosas nasales que describen raras formas como lo hacen nuestras cartilagi-
nosas orejas y estamos recubiertos de vellosidades de forma irregular. Parece
claro que ello debera causarnos cierta perplejidad, por ms que no sea otro el
extrao espectculo que nos ofrezca cada maana el espejo de casa cuando, por
ejemplo, nos afeitamos; pero qu grado de perplejidad podemos sentir? Me gus-
tara recurrir a dos bilogos, Richard Dawkins y Desmond Morris, para tratar de
transmitir el sentimiento de perplejidad de forma bien sensible.
Pero la cuestin no es slo que este tipo de reflexin nos induzca una
perplejidad ontolgica, por lo que somos. Tambin nos sirve para inducir una
perplejidad deontolgica, moral, por cmo ello pueda condicionar nuestra tica.
En este sentido, la cinta de Ridley Scott, Blade Runner, quiz haya puesto de
relieve la dimensin tica de este aspecto de forma particularmente expresiva.
Por decirlo brevemente, el problema del establecimiento o no de los confines de
los derechos ms all de los humanos nos sirve para descubrir en ltima instancia
todas esas barreras que de forma injustificada ya interponemos hoy en da entre
los propios humanos (Lucas 2003, cap. 5).
48 Que la razn prctica te acompae!
Una tercera razn a favor de tratar relatos imaginarios (no slo asp-
ticos casos) consiste en que incorporan un componente emotivo importante (la
emocin que nos induce la perplejidad tiene que ver con ello) que apela a nuestra
empata. Como nos recuerda Robert Nozick, es curioso advertir cmo algunos
personajes de la ficcin literaria y cinematogrfica (Don Quijote, Hamlet o An-
tgona) son ms reales que la vida (Nozick 1997: 103); son porciones in-
tensamente concentradas de realidad (bid.) y recurrir a ellos debera constituir
una ventaja si conferimos alguna relevancia al elemento emptico en el discurso
moral. Basta con echar un vistazo a la tradicin tica kantiana para comprobar
que en este punto se ha operado una transformacin en la consideracin del papel
de nuestras emociones para el conocimiento moral.
Hemos visto, pues, tres razones para recurrir a relatos imaginarios con
el fin de reflexionar sobre problemas prcticos: sirven para reconfigurar nuestra
agenda de problemas, nos inducen una perplejidad ontolgica y deontolgica que
nos coloca en una especie de zona cero para afrontar los problemas prcticos
y, finalmente, todo ello en un marco no ajeno a la dimensin emptica y emotiva
que contribuye a mejorar nuestra reflexin moral.
Por qu Star Trek y no (la) otra saga (i.e. Star Wars)? Lo que a conti-
nuacin voy a hacer quiz parezca un trabajo sucio, pero alguien tiene que hacer-
lo (y de hecho se hace a menudo). Se trata de demostrar la superioridad filosfica
de Star Trek con respecto a su rival, Star Wars. Y digo rival porque, cuando
Star Wars apareci triunfalmente en escena en 1978, Star Trek se vi en cierto
modo obligada a comparecer y lo hizo esta vez en la gran pantalla tan slo un ao
despus con una pelcula dirigida por Robert Wise. Star Trek pareca responder
as a un desafo, ante el que los espectadores habran de tomar partido. Y si, como
parece, no hay otro remedio que decidirse, creo que existen indicios suficientes
para sostener la superioridad filosfica de Star Trek. A continuacin me referir
tan slo a dos de esos indicios que apoyan esta tesis: el tiempo y el lugar donde
se desarolla la accin en cada saga.
sa, sino tambin una predileccin por el examen de los mecanismos racionales
frente a los psicolgicos y, en definitiva, una mayor afeccin al logos frente a
otra ms orientada al mythos, aunque sobre esta oposicin razn/mito dir algo
ms adelante.
Por el contrario la sociedad ideal que esboza Star Trek parece ms empa-
rentada con la Utopa de Toms Moro que con otras sociedades ideales anmicas
(especficamente, sin Derecho). En Star Trek, el Derecho y cierta organizacin
poltica y administrativa desarrollan un papel importante, lo que no impide que se
constate un progreso moral considerable en un marco de persistencia del recurso
al uso de la fuerza. Mientras que la sociedad de Star Wars presenta una apariencia
teocrtica y feudalista, en Star Trek apreciamos una sociedad antropolgicamente
Alfonso Garca Figueroa 53
verosmil y respetuosa con las creencias religiosas, pero dotada, por encima de
todo, de una organizacin poltica ms racional.
za en que los cambios pueden dar lugar a un estado de cosas mejor, forma parte
de una ideologa progresista en un sentido muy amplio.
Son mltiples, pues, las ventajas de Star Trek frente a su rival. Por eso y
pese a que se trata de un juicio contrafctico algo arriesgado, creo que si el maes-
tro jedi Yoda pudiera pasar, gracias a no s qu maniobra espacio-temporal, una
temporada en la Enterprise, quiz a su vuelta considerara reformular su conocido
saludo de despedida. Probablemente persistiera en su costumbre de decir: que
la fuerza te acompae; pero quiz pudiera tambin desear lo mejor a su interlo-
cutor con las palabras: que la razn te acompae. Yo, desde luego, se lo deseo
a mi atento lector.
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56 Que la razn prctica te acompae!
Desde este punto de vista, ofrece Gattaca diferentes visiones de esta socie-
dad, entre las que destacan, la de Vicent Freeman (Ethan Hawke), la ms conoci-
da y estudiada, un no vlido cuyas pruebas genticas revelan que tiene un 99%
de posibilidades de desarrollar una enfermedad coronaria y de morir a los 30.2
aos, obsesionado con el desarrollo de un trabajo reservado a los individuos
Susana lvarez Gonzlez y Ana Garriga Domnguez 59
del mundo de Gattaca, los vlidos perfectos y los no perfectos que sufren un tipo
de discriminacin distinta a la de los no vlidos, pues son relegados a puestos
inferiores dentro del universo perfecto de Gattaca. Al respecto, se pueden apre-
ciar una evolucin en la visin que esta tiene de su mundo. Una primera fase,
de fe absoluta en los valores imperantes en esta sociedad somete a vigilancia a
Vicent Freeman-, una segunda fase de aceptacin imperativa ve truncadas sus
expectativas laborales por su condicin gentica, pero considera que dicha situa-
cin es justa-, una tercera fase de duda y reflexin sobre los principios imperantes
en Gattaca se enamora de Vicent Freeman y descubre que es un no vlido- y
finalmente, una ltima etapa de replanteamiento de su existencia como vlida y
la consideracin de los no vlidos como inferiores Irene oculta la informacin
que posee sobre Vicent y ste logra ir al espacio-.
Son mltiples los temas relativos al genoma humano que estn siendo ana-
lizados por los juristas, si bien stos pueden reconducirse a dos grandes grupos:
el relativo a la informacin gentica y el referente a la manipulacin gentica.
Ambos tienen su reflejo, en mayor o menor medida en Gattaca. A ambos cabe
aadir un tercero que, si bien como regla general, es una consecuencia directa del
primero, por su relevancia, merece un tratamiento particular, la discriminacin
por motivos genticos. Desde esta ptica proporciona Gattaca un mecanismo
para reflexionar sobre cada uno de los temas sealados, especialmente de sobre
las relaciones del individuo y de la sociedad con las nueva biotecnologa y sus
implicaciones ticas y jurdicas.
1. MANIPULACIN GENTICA.
Sin duda uno de las cuestiones centrales que plantea Gattaca es la utilizacin
de la ingeniera gentica con una finalidad concreta y determinada: configurar el
material gentico de los no nacidos para evitar rasgos socialmente indeseables.
La eleccin de estos rasgos no se limita a aquellos relativos al padecimiento de
ciertas enfermedades o la predisposicin del individuo a las mismas, sino que
abarca la seleccin de ciertos rasgos fsicos. Dicha cuestin puede deducirse cla-
ramente de la conversacin que mantienen los padres de Vicent Freeman con el
genetista encargado de la seleccin gentica previa al nacimiento de su hermano
menor padres: nosotros pensbamos en enfermedades, pero.. Doctor: el
nio es simplemente lo mejor de ti-. Dicha seleccin tiene como fin ltimo la
creacin y nacimiento de un ser socialmente vlido, que ya no est en manos de
las leyes de la naturaleza. Los electores de dichos rasgos sern los padres de los
no nacidos en un momento previo a la concepcin.
Adems, como indica Romeo Casabona, no hay que olvidar que desde el
punto de vista moral tambin se ha insistido en que la paternidad responsable y
conciente comporta tambin el deber de la eugenesia en sus dos facetas: contri-
buir a mantener y mejorar las potencialidades de la especie humana y prevenirse
de las taras hereditarias por la carga al bien comn que suponen; por otro lado,
que el hijo ha de ser considerado como valor en s, al que debe procurarse el na-
cimiento en el mejor estado de salud posible, y no meramente como un bien til
para los padres (Romeo Casabona 1994, 204). Al respecto, cabe recordar, que
la eugenia antes de los programas de esterilizacin y la eutanasia, diseados para
deshacerse de individuos considerados social y racialmente inferiores, no tena
una connotacin negativo, pues las visiones de futuro asuman que algunas for-
mas de desarrollo biolgico planeado haban sido uno de los principales descu-
brimientos del siglo precedente y la implementacin de aquella tarea correspon-
dera a los cientficos e intelectuales del siglo siguiente (Claeys 2008: 94-95)
Son muchos los interrogantes, desde el punto de vista tico, que esta cues-
tin presenta y muchos los problemas a los que en un futuro el Derecho ha de
dar respuesta. Una vez resulte posible la terapia gentica en todas sus vertientes,
el Derecho se enfrentar a cuestiones como las siguientes: cul es el alcance de
la autonoma reproductiva?; Qu tipo de decisiones ampara esta autonoma?;
64 Nuevos retos para los derechos humanos: Gattaca, una visin del futuro?
Son diversos los argumentos esgrimidos contra este tipo de prctica, entre
los que se pueden citar la instrumentalizacin en grado mximo de la reproduc-
cin humana, el derecho del individuo a un genotipo nico o la prdida de la
diversidad gentica. Asimismo, se ha apuntado que dichas prcticas podran im-
plicar la prdida de la identidad individual frente a la colectividad. Este ltimo as-
pecto, podra deducirse en Gattaca, si bien no en profundidad, en los individuos
vlidos, modificados genticamente. En stos, especialmente cuando trabajan en
la empresa, parece haber desaparecido, todo rasgo de individualidad, dando la
impresin de deshumanizacin. Esta visin se acrecienta por la esttica de Gatta-
ca, especialmente marcada por el vestuario que acenta la homogeneidad de los
sujetos, que borra cualquier rasgo de individualidad en su interior y al mismo
tiempo diferencia claramente a los vlidos de los no vlidos.
Por ltimo, cabe advertir que tambin tanto la vinculacin biolgica con
los dems miembros de la familia como la capacidad predictiva de la informa-
cin gentica queda patente en Gattaca. Respecto a la vinculacin biolgica se
produce una cuestin paradjica, habida cuenta que la pelcula refleja el intento
de desvinculacin tanto de los vlidos como de los no vlidos de dicha condicin.
Por un lado, algunos genticamente vlidos como el hermano de Freeman se
68 Nuevos retos para los derechos humanos: Gattaca, una visin del futuro?
perfilan como personajes en cierta medida desesperados por eliminar todo rasgo
de similitud con los familiares no vlidos mientras que en los no vlidos se mani-
fiesta una tendencia a la desesperacin por superar los vnculos biolgicos que la
naturaleza ha querido proporcionarles. Respecto al rasgo de capacidad predictiva
de la informacin gentica, ste queda patente desde la escena del nacimiento de
Vicent en la que se relata las probabilidades de padecer ciertas enfermedades y
de muerte.
Siguiendo el reflejo de Gattaca, son muchos, por tanto, los aspectos, que
en un futuro prximo habrn de tenerse en cuenta para regular esta cuestin,
especialmente porque en la proteccin del individuo frente a la utilizacin de
Susana lvarez Gonzlez y Ana Garriga Domnguez 69
Desde este punto de vista puede considerarse que Gattaca retrata una so-
ciedad tericamente utpica, una sociedad perfecta que ha eliminado la carga de
las enfermedades genticas desde esta perspectiva, parece una contradiccin
que la enfermedad Jerome no pueda curarse-, en la que los individuos pueden
nacer con rasgos considerados ptimos, desarrollada tecnolgicamente, sin con-
taminacin y en la que no se intuye la existencia de delincuencia, si bien este lti-
mo rasgo podra considerarse como una aplicacin ms de las tcnicas de terapia
gentica y la posible eliminacin de dicho rasgo. En principio, puede afirmarse
que el mundo de Gattaca refleja una sociedad ideal, un mundo feliz en el que a
priori no existe justificacin para el sufrimiento humano.
Los datos sobre los genes son considerados en la sociedad que retrata An-
drew Niccol como una especie de curriculum que condiciona el futuro del indivi-
duo. En la sociedad descrita en Gattaca la vida de los individuos est condicio-
nada por su composicin gentica (Prez Trivio 2009); condicin gentica que
marca la diferencia de clase y estatus social. Los denominados Hijos de Dios
son los parias sociales; parias sociales que en realidad mantienen el sistema y
que permiten que ste exista. Las discriminaciones por otro tipo de motivos se
reconvierten a un nuevo tipo de discriminacin: la discriminacin por motivos
genticos. Freeman lo expone claramente en la siguiente afirmacin: andaba
Susana lvarez Gonzlez y Ana Garriga Domnguez 71
buscando trabajo de aqu para all como limpiador, perteneca a una nueva cla-
se bajo ya no determinada por la clase social o el color de la piel. No, ahora es
una ciencia la que automticamente nos discrimina. Dicha discriminacin est
basada en las caractersticas fenotpicas propias y especficas de una persona o
de grupos de personas que tendrn como consecuencia ltima la colocacin de
quien o quienes la padecen en una situacin de diferenciacin y desventaja, en
una especie de injusticia gentica, que da lugar a una nueva categora social,
con una exclusin de beneficios y derechos para los discriminados (Blazquez
Ruiz 1999: 278-281).
Al igual que sucede con cualquier otro tema relacionado con la Gentica,
Susana lvarez Gonzlez y Ana Garriga Domnguez 73
esta posibilidad obliga, tal y como indica Peces-Barba Martnez a reflexionar so-
bre su incidencia en la idea de dignidad, en los grandes valores, especialmente la
libertad y en los derechos (Peces-Barba Martnez 1994: 203). En estos trminos,
alguna autora ha apuntado la posible incidencia de estas prcticas en la dignidad
del individuo por varias razones. La primera, por la posibilidad de reduccin del
ser humano a un mero objeto de la tcnica. La segunda, porque la utilizacin de
los datos genticos fuera de un marco controlado puede dar lugar a la elaboracin
de un determinado perfil gentico, sin necesidad de que se produzca una interre-
lacin de datos personales, tal y como sucede con otro tipo de informaciones,
sino que del anlisis de la informacin gentica resulta posible la obtencin de
una cantidad de informacin mayor y ms precisa sobre el sujeto que la derivada
de otros conocimientos. Este problema se agravar en un futuro, habida cuen-
ta que, tal y como anuncian algunos cientficos, en unos aos podrn utilizarse
tcnicas que permitan examinar toda la dotacin cromosmica de un embrin
y detectar as cualquier defecto o fragilidad hereditaria que pueda imaginarse e
incluso cualquier tipo de dato constitutivo de origen gentico. Entre los riesgos
de estos avances est la posibilidad de fichar y catalogar al individuo, ya
de manera previa a su nacimiento, en funcin de su informacin gentica, con
los consiguientes riesgos que dicha operacin comporta (Aparisi Miralles 2002:
100).
Agradecimientos
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78 Nuevos retos para los derechos humanos: Gattaca, una visin del futuro?
RESUMEN: El presente trabajo intenta analizar las claves estructurales del cine negro
desde una perspectiva jurdica. Como tarea inmediata trataremos de aislar el cine negro de
otros gneros temticamente concurrentes que, sin embargo, se oponen al sentido ltimo
del film noir. Es precisamente en estas caractersticas diferenciales donde encontraremos
el ncleo de la proyeccin jurdica que destila el cine negro: la Justicia concebida como un
orden humano y por tanto falible y corruptible; la Ley como producto degenerado de un
sistema constitutivamente infecto; la visin del derecho desde la mirada del delincuente
y, sobre todo, la concepcin trgica de la vida, son las notas que perfeccionan la inslita
originalidad de un movimiento que, por vez primera, afronta cuestiones tales como el
Orden, el Derecho y la Justicia desde una perspectiva despiadada y crtica.
PALABRAS CLAVE: Cine negro, Tragedia, Justicia, Derecho.
1. INTRODUCCIN
ms all de la disputa erudita y un tanto pedante que se suscita ante estos temas
clasificatorios, carecera en lo absoluto de relevancia si no fuese porque, precisa-
mente, sus caractersticas diferenciales respecto a gneros aledaos son las que
nos indican la concepcin jurdico-moral que se mantiene en el cine negro, que
es la cuestin que nos ocupa. Convenimos por ello con la opcin historicista
sobre todo porque, como seala J. Comas, al extender las fronteras del cine negro
ste se acaba perdiendo en la periferia y, al cabo, se confunde con el llamado cine
policaco. El asunto de su incardinacin como gnero ms o menos inespecfico o
como movimiento autnomo, decamos, no pasara de la simple bachillera doc-
trinal; sin embargo, al asentarse la identidad del cine negro precisamente en su
enfrentamiento consciente a los cnones tradicionales del cine policaco e incluso
al de gngsters, conviene entrar en materia de taxones. As pues, aqu vamos
a sostener que, en contra de las notas que caracterizan a la ficcin criminal en
general, son dos los elementos que especifican al cine negro: en primer lugar su
faceta subversiva en tanto que crtica con el derecho, la administracin de justicia
y los valores morales dominantes; y, en segundo lugar, su carcter trgico -lo que
representa una concepcin de la culpabilidad extraa a la de gneros afines-.
americana. Por ello comienza una saga de pelculas en las que, de manera zafia
y propagandstica lo primero en tanto que lo segundo-, se ensalzan los valores
medios de la sociedad y se patrocina una imagen de armona, orden y normalidad
en el funcionamiento de las instituciones. El criminal es abyecto y deplorable,
sin rastro de su primitiva grandeza. Otro de los elementos ms subversivos del
cine negro, el de la mujer fatal, tambin resulta rebanado. Aunque una interpre-
tacin inmediata del papel femenino en las pelculas de cine negro nos llevara
a pensar que la mujer, confirmando el prejuicio judeo-cristiano, aparece en ellas
como un personaje perverso, diablico y en ntima conexin con el pecado, con
la perdicin y con la cada, hay buenas razones para creer que acontece una cosa
muy otra. La percepcin que ve a la mujer como una bestia tentadora cede ante la
visin de un buen nmero de personajes poderosos y seductores que proporcio-
nan una alternativa a la violencia viril. Por eso la crtica feminista actual ha visto
en la potencia de la mujer fatal y en su uso de la sexualidad un antdoto contra el
sexismo de un universo dominado por los hombres. Electra, Medea y Fedra son
personajes extremadamente persuasivos. Las vamp del cine negro tambin. En
el cine policaco espaol -que nos perdone E. Medina pero no existe cine negro
espaol-, en cambio, la mujer desempea un papel completamente pasivo: es
objeto de deseo, pero nunca es sujeto agente de los acontecimientos no trama
nunca plan ni fechora alguna-. En el cine negro la mujer alcanza un protagonis-
mo inslito en una sociedad marcada por el sexismo. Por todo ello, en las nuevas
pelculas que proyectan una restitucin del ideal norteamericano, la mujer vuelve
a desempear el papel de fiel esposa y abnegada compaera.
Porque, y esta es una marca de identidad del gnero que nos ocupa, el
cine negro incorpora una dimensin realmente crtica y con frecuencia lacerante
86 El Cine Negro y el Derecho
acerca de la sociedad y del derecho que produce y del que se vale. Pero qu es
lo que explica este giro que representa el cine negro, y en dnde radica ese plus
crtico que aporta respecto del gnero gangsteril?
dler, Burnett)-. En efecto, el cine negro se inspira en los pulp magazines Black
Mask, principalmente- de los aos treinta que con su estilo seco, rpido y brevi-
locuente subvirtieron los principios temticos y narrativos heredados de la novela
decimonnica. El crimen, que antes era relegado a suceso marginal, a resultado
accidental de una intriga sustantiva, adquiere ahora un protagonismo y una enti-
dad insospechados. Como sentenci R. Chandler, uno de los escritores de novela
negra ms influyentes, la historia del cine negro comienza cuando el asesinato
desaparece de los salones con jarrones venecianos y se introduce sin contempla-
ciones en callejones de mala muerte y ambientes srdidos. No pareca mala idea,
conclua el escritor, alejar el crimen todo lo posible de las concepciones pequeo
burguesas de las jovencitas de buena sociedad que mordisquean alitas de pollo.
Los escritores de novela negra se despreocuparon del psicologismo propio de la
literatura de intriga y comenzaron a narrar exclusivamente los comportamientos
externos de los personajes es el llamado estilo behaviorista, que bebe del realis-
mo documental y que tan bien se adapta a la textura cinematogrfica (de hecho,
libros como El halcn malts estn estructurados como un guin)-. En sus textos,
ms que de captulos, podemos hablar de escenas o de secuencias. Se utilizan
tcnicas de montaje en la ilacin narrativa y el protagonista de la novela suele
ocupar el lugar de la cmara. Por otra parte, los dilogos incisivos y, sobre todo,
la prosa potica y escueta un lirismo brutal y espasmdico- se ajustaban perfec-
tamente a la nueva esttica expresionista. El cine negro depende en lo absoluto
del sonido, tanto por los dilogos electrizantes como por esa narracin lnguida,
fatalista y crepuscular de la voz en off que aade subjetividad y convierte la na-
rracin en sustancia potica.
por ende, del cine negro, una de cuyas claves es la exposicin y crtica de una
sociedad esencialmente descompuesta. As pues, la literatura moralista y bien
pensante cede ante una literatura y un cine cargados de crtica y de pesimismo
los guiones de Chandler reflejan bien este mundo profundamente corrompido,
complejo, mediante estructuras labernticas en las que nunca se sabe a ciencia
cierta de qu lado estn los personajes-. Porque, si bien es cierto que el cine negro
muestra de manera crtica cmo la corrupcin y el crimen han arraigado en la so-
ciedad norteamericana, posiblemente el rasgo fundamental sea la denuncia de la
transformacin de valores que sacude a un pas que ha sido sorprendido tanto por
una rpida evolucin hacia el desarrollo industrial como por el esfuerzo blico
que implic su participacin en la segunda guerra mundial. El cine negro ameri-
cano muestra un pas en crisis, lo que permite realizar la denuncia de la falta de
tica reinante en el momento en que se realiza. Hay algo podrido en el corazn
de nuestro sistema, deca Cecil B. De Mille.
tambin forman parte del Hombre. Aqu no hay fractura de un orden finalmente
restituido, sino desorden parcialmente ajustado.
Es aqu donde se cruzan los caminos del western y el cine negro. En am-
bos gneros existe una prevencin ante el papel de la justicia y el funcionamiento
de las normas. La insuficiencia de ambos extremos posibilita que el protagonista
se vea obligado a actuar por cuenta propia y sin ms recursos que su sola vala.
Slo ante el peligro (High Noon, F. Zinnemann, 1952) es el ttulo de un cono-
cido western que resume fielmente el papel del individuo frente a la sociedad
que mantienen ambos gneros. De hecho, y para ser exactos, hay todava otro
elemento que los ana. Y es el juicio contradictorio que le merece la sociedad en
tanto que producto del contrato social y en este caso se pondera, no en vano es
la visin prototpica la concepcin liberal- al tiempo que se la considera, al modo
roussoniano, como fuente de perversin de un estado natural, virginal y modlico
y en este caso aparece un claro rechazo-. La sociedad es necesaria y a la vez co-
rruptora. La polica tiene elementos infectos, pero sin ella aparecera un descon-
cierto funesto tal se defiende en la versin final de La jungla de asfalto (aunque
por aplicacin del cdigo Hays)-; la ley puede que tenga aplicaciones arbitrarias,
pero sin ella reinara la violencia salvaje este es el mensaje de fondo de los
westerns, valga como ejemplo El juez de la horca (The Life And Times Of Judge
Roy Bean, J. Huston 1972)-. Por eso en los dos gneros aparece siempre Mxico
como destino de huida, como paraso primigenio en el que volver a empezar
renunciando a la corrupta civilizacin. Mxico es la Amrica incontaminada, to-
dava en estado natural, ajena a la descomposicin de la sociedad moderna.
ne por elemento estructural del sistema y no como algo contingente, como acon-
tece en los westerns. Por otra parte, el enfrentamiento entre la ley y el desorden s
es una nota constitutiva del cine negro, pero no del cine del oeste, al menos si le
damos un sentido noble al trmino enfrentamiento. En el cine negro, lo veremos
al tratar de sus conexiones con la tragedia, existe un verdadero enfrentamiento
en igualdad de condiciones, con razonamientos igualmente fuertes- entre la ley
y el crimen. En el western el enfrentamiento no se produce, slo hay lugar para la
victoria y el loor de una de las partes. Ya por ltimo, los salvajes y megalmanos
existen en ambos gneros pero, curiosamente, sus sujetos se invierten: en el cine
negro son por lo general las fuerzas del orden las que ocupan ese triste papel. El
cine negro altera la concepcin esttica del orden y del bien. Muestra cmo la
realidad es esencialmente ambigua, catica y paradjica. Los agentes del orden,
si se ven desde una perspectiva neutra, sin que puedan prevalerse de los resortes
de una contemplacin habitual, exhiben una cierta brutalidad consustancial. De
otro lado, y con idntica perspectiva, la delincuencia tambin puede mostrarse
como algo normal y natural. En La jungla de asfalto se refleja perfectamente esta
inversin moral consistente en perfilar la bestialidad y la corrupcin de la activi-
dad policial al lado de una autntica solidaridad y bonhoma delictiva.
Esta faceta crtica y esta inversin valorativa que comentamos son in-
compatibles con un acomodo a las lneas maestras de la moral social y, por ello,
constituyen una rareza en el mundo cinematogrfico porque, el cine, nos atreve-
mos a decir que ms que ninguna otra forma de arte, sirve de cadena de transmi-
sin de los valores dominantes. El cine es producido para una sociedad que, a su
vez en sus determinaciones, consensos y creencias-, resulta reproducida por el
cine. A la gente se le da lo que pide, pero la gente pide lo que se le ha enseado a
Xacobe Bastida Freixedo 97
Y lo peor no fue que las pelculas de cine negro fuesen escaseando hasta
su prctica desaparicin. Hubo una secuela ms daina; a saber, el surgimiento
de una multitud de pelculas que, utilizando los recursos expresivos del gnero,
100 El Cine Negro y el Derecho
buena medida es el autntico creador del cine negro, regresa a Europa en 1957
acosado por el Comit de Actividades Anti-Norteamericanas. Parece casual que
el ao de su marcha a Europa coincida tambin con el estertor del cine negro,
pero es maravillosamente simblico. Y cuntas veces la casualidad no es sino una
causalidad cuyas leyes ignoramos
Hasta ahora vimos cmo el cine negro, mediante la triple inversin co-
mentada, se afirmaba como un movimiento esencialmente crtico con el poder
muy concretamente con la administracin de Justicia- e innovador respecto al
enfoque de la criminalidad por vez primera el delincuente puede mostrar su
punto de vista: ellos son los protagonistas de la historia, los sujetos que, desde
su perspectiva, construyen la realidad que nos es presentada-. Falta un ltimo
elemento que perfecciona su ntima esencia y es su peculiar filosofa porque,
a diferencia de otros movimientos, el cine negro sostiene una concepcin de la
vida muy concreta-. Nos referimos al espritu trgico. Si no nos equivocamos, el
mismo sustrato filosfico que perfila la tragedia es el que reaparece en el universo
construido por el cine negro. Veamos.
firmeza los principios formales y temticos de lo que luego ser el cine negro y
que tambin contar con importantsimas aportaciones suyas (Perversidad, Ms
all de la duda). Durante casi treinta aos, Fritz Lang permaneci en EE.UU,
pero jams fue estadounidense. Como apunta E. Mil, no haca falta viajar al
fondo de su espritu, sino simplemente observar sus pelculas, para comprobar
que, en el fondo, segua siendo un director europeo que pensaba a la europea.
En ningn momento agradece al pas haberle acogido, ni mucho menos haberle
abierto las puertas de los estudios. Se siente extrao, ajeno y opuesto, en el fondo,
a los Estados Unidos. Y la mejor manera de enfrentarse a un pas que desprecia
es utilizar mecanismos que desestabilizan y ponen en tela de juicio sus creencias
ms afianzadas. La visin trgica es uno de ellos. Por otra parte, conviene no
olvidar que hasta la misma etiqueta de cine negro proviene de Francia fue Nino
Frank quien denomin as al ciclo de pelculas norteamericanas producidas entre
los aos 40 y 60 con temtica criminal y formalmente expresionistas, que tratan
de manera peculiar la violencia fsica y los hechos delictivos. Todava a da de
hoy, por cierto, en Estados Unidos, cine negro se dice film noir-. Uno pudiera re-
batirnos diciendo que Hammett es de San Francisco y, sin embargo as lo hemos
reconocido ms arriba-, tiene mucho que ver en el carcter inaugural del gnero.
Pero Hammett era comunista, que es la manera ms digna que un norteamericano
puede elegir para dejar de serlo.
caracterstica del objeto, sino de una particular percepcin del sujeto en este
sentido deca Kant que el mtodo crea al objeto y a la Ciencia-. Y eso abarca
tanto la psicologa de la vida cotidiana como la ms pura indagacin terica y
conceptual o la misma accin poltica. Por ejemplo, el embarazo de una adoles-
cente posiblemente sea algo nefasto para los padres de la chica, pero igualmente
probable es que tambin sea un acontecimiento luminoso e ilusionante para la
chica en cuestin. El embarazo prematuro, a fuerza de ser tantas cosas, no es nada
en s mismo. Si la realidad consiste en una construccin desde un punto de vista
dado no debe extraarnos que las luchas sociales sean las ms de las veces luchas
por las definiciones de las cosas. Definiciones que, a su vez, conforman la ptica
con la que luego observamos eso que se nos aparece como realidad incuestiona-
da. Los fenmenos no tienen ninguna cualidad que nos exija una interpretacin
unvoca. Tampoco el crimen. Menos an la ley. Ciertas concepciones globales, o
cosmovisiones, o creencias, llmese como se quiera pero quirase decir siempre
relacin de sustrato bsico e inconsciente de ideas sobre el que se asienta nuestra
accin, tienden a negar esta mxima pluralista. El cristianismo es, en nuestros
pagos, la institucin que ms ha impregnado nuestra concepcin de la realidad.
Y es una de las ms firmes detractoras de esta visin pluralista. El cine, nos re-
ferimos al norteamericano, valga el relativo pleonasmo, muestra con claridad la
impronta de esta visin cristianizante. Cuando la verdad procede del dogma, de la
incontingencia, del mensaje que, en tanto que divino, deviene certero; cuando, en
suma, la verdad est adquirida desde un principio, el resto es percepcin errada,
pecaminosa, hertica palabra que hoy reniega de sus ancestros, pues procede de
hiresis, que significa en griego el acto de escoger libremente-. No existe foro
alguno en el que la disidencia pueda exponer los motivos de su discrepancia, ni
se patrocinan instituciones que tiendan a cuestionar la solidez de las creencias en
que la sociedad se sustenta. La Iglesia slo ilumina cuando arde en llamas
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
sus capacidades vitales y, de este modo, contribuir a que no sucumban a las deformaciones de la personalidad que
tal pena comporta. Estamos en presencia de funciones penitenciarias constitucionalizadas, que encuentra su anclaje
en el art. 1. 1 [GG], que garantiza la inviolabilidad de la dignidad humana. O, como con ms retrica y menos
precisin ha dicho la STC 127/1996 -f. j. 2 II- la Justicia no se detiene en la puerta de las prisiones, siguiendo la
STEDH 28-6-1994 -Caso Campbell y Fell-.
7. El nico recurso de casacin directo contra un auto lo establece la LECr en su art. 988 para la refundicin de
penas, al margen del proceso del que provenga la refundicin.
8. Acierta Dez Ripolls en la mayora de diagnsticos sobre la exigencia de mayor control social y la falta de
motivacin racional de la carga punitiva (Dez Ripolls 2004: 5 s., 7 s., 9 ss., 16 ss.); pero imputar al inmovilismo
garantista (pecado original del garantismo ha sido su inmovilismo, p. 22), siquiera una parte de la situacin actual
me parece desacertado; en efecto, el garantismo -trmino, en mi opinin, peyorativo- no puede hacer concesiones:
supone la disolucin del Derecho penal. De modo ms certero, Larrauri recibe teoras forneas generadas (Larrauri
2006: 19) como las de Garland (The Culture of Control, 2001), en otro contexto temporal, social y poltico.
118 Terrorismo y castigo penal
ejecucin de la libertad condicional tiene una naturaleza procesal (o judicial) o material (penitenciaria), pasan por
alto que lo decisivo, tras la reforma de 2003, es que las limitaciones al acceso a la libertad condicional, que antes
procedan slo de la Ley penal, ahora tambin residen en la Ley penitenciaria (art. 76. 5 LOGP). La injerencia de la
Administracin penitenciaria, por ms que su decisin sea revisable por el Juez de Vigilancia, supone una injerencia
en la ejecucin de la condena al establecer los criterios por los que, para lo que aqu interesa, ha de entenderse sa-
tisfecha la responsabilidad civil a los efectos de acceder a la libertad condicional en determinados tipos de condenas
en atencin a los hechos punibles motivadores de las mismas. Ello sin reparar, adems, en que, en caso de imposibi-
lidad de reparacin, la Ley no se conforma con el intento de reparacin, sino que exige la satisfaccin ntegra de la
responsabilidad pecuniaria ex delicto, lo que puede hacer frustrar, sin base alguna en razones de prevencin general,
los progresos logrados en sede de prevencin esencial.
17. Vid. CGPJ, Informe sobre el Anteproyecto de Ley Orgnica de Medidas de Reforma para el Cumplimiento
Integro y Efectivo de las Penas, 4-2-2003 (http://www.poderjudicial.es/eversuite/GetRecords?Template=cgpj/cgpj/
pjexaminarinforme.html&TableName=PJINFORMES&dkey=2), 39. En cambio, en el reciente Informe sobre el
anteproyecto de reforma al Cdigo penal de 2008 (23-2-2009) el CGPJ se mantiene leal a su cometido institucional;
as, en citado Informe [http://www.poderjudicial.es/eversuite/GetRecords?Template=cgpj/cgpj/pjexaminarinforme.
html&TableName=PJINFORMES&dkey=492], p. 2, es de leer: A la luz de esta disposicin legal, en interpretacin
del alcance y sentido de la potestad de informe que en ella se reconoce al Consejo General del Poder Judicial, el
parecer que le corresponde emitir al Anteproyecto remitido deber limitarse a las normas sustantivas o procesales
que en l se incluyen especficamente, evitando cualquier consideracin sobre cuestiones ajenas al Poder Judicial
o al ejercicio de la funcin jurisdiccional que ste tiene encomendada. Cfr. la crtica a este Informe que efecta
Juanatey (Juanatey 2004: 27 ss.).
Joan J. Queralt 121
As, las cuestiones a decidir son los dos problemas que plantea el art. 36.
2 CP en su nueva redaccin. As, el primer problema a dilucidar lo constituyen
las condiciones generales en las que es aplicable este artculo, el segundo, si
las disposiciones del mismo son aplicables a los supuestos de resoluciones sobre
progresin a tercer grado dictadas despus del 1 de julio de 2003 respecto de
penados por hechos cometidos con anterioridad a esa fecha. En sntesis, podra
decirse que se trata, por un lado, de interpretar cundo es aplicable el denomi-
nado perodo de seguridad, problema ntimamente relacionado con lo que se
entiende por cumplimiento de la mitad de la pena impuesta; y de otro, por diluci-
dar el alcance de la disposicin transitoria de la LO 7/03, de 30 de junio20.
Para ello, la resolucin recuerda que el art. 36. 2 CP se refiere a que ...
la duracin de la pena de prisin impuesta sea superior a cinco aos y, por
tanto, parte de una pena individual sin que ningn precepto autorice o se refiera
20. AAP Madrid (5) 6-5-2004, f. j. 2.
21. Igualmente AAP Barcelona (9) 16-5-2004, f. j. 3. Extremo que no parece contemplar, Gonzalo Rodrguez
(Gonzalo Rodrguez 2004: 89 ss).
Joan J. Queralt 123
rige de hoy para maana y no de hoy para ayer. Pues bien, la solucin por la que
se decant, con ayuda, el legislador, es la de hoy para ayer. Esto es, bajo mi punto
de vista, inconstitucional sin matiz alguno, por ms subterfugios retricos que
se desplieguen. O en palabras de la Seccin Quinta de la Audiencia de Madrid:
Es ste un caso en el que no cabe decir que estamos en el filo de lo permitido
por la Constitucin. La irretroactividad de las normas penales no nace con la
Constitucin, ni con Feuerbach, ni con Beccaria ni el pensamiento ilustrado. Con
todas sus quiebras, viene de muy antiguo, de los albores de la civilizacin. Una
democracia avanzada no puede en este punto permitirse el lujo de normas bajo
sospecha, no ya de ser inconstitucionales, sino de ser incivilizadas25. En fin, la
conclusin a la que han llegado la mayora de los tribunales26 -que no ha sido en-
mendada posteriormente por el legislador-, es la de hacer en la prctica inviable
el periodo de seguridad para los hechos acontecidos con anterioridad a la reforma
de la LO 7/2003.
Este giro jurisprudencial, como veremos contra legem, supone una in-
volucin de un tradicional, y en ocasiones, desbordado pietismo judicial. Sin
embargo, de un tiempo a esta parte, cuyo punto de partida puede situarse en la
primera sentencia del GAL, el llamado caso Marey33, el endurecimiento de las
posturas jurisprudenciales, buscando la afliccin por s misma, no es una ten-
dencia ni nica ni unnime, aunque s constante. A partir de esta convencional
29. Vid. un anlisis pormenorizado en (Cuerda 2006-7: 242 ss.).
30. Vid., entre otros, (Cuerda 2006-7: 254 ss.); (Gonzlez et al. 2007: 4) quienes llegan a considerar esta sentencia
una posible muestra del derecho penal del enemigo; (Gmez-Escolar 2009: 2 ss.); en cambio, se muestra favorable
a esta resolucin, Nistal (Nistal 2008: 13 ss.); por su parte, Jimena Quesada considera esta resolucin una manifes-
tacin aplaudible de militancia democrtica (Jimena 2008: 233).
31. Vid. AAAPB (5) 27-7 y 21-9-2007 -caso Violador de lEixample-, revocados, finalmente, por STS 14-11-
2008.
32. Con razn afirma Cuerda que las circunstancias a las que me vengo refiriendo no deberan afectar ni al aplicador
ni al intrprete de la norma (Cuerda 2006-7: 258); en igual sentido, (Gonzlez et al. 2007: 4).
33. Vid. STS 29-7-1998, sentencia, por dems, dictada, al existir aforados, en nica instancia, por lo que convirti al
Tribunal Supremo en un Tribunal para el que orgnicamente no est dotado: el ser un Tribunal de hechos, al asumir
tanto la instruccin como la confeccin de los hechos probados.
126 Terrorismo y castigo penal
cuya privacin de libertad efectiva fue de menos de 17 aos, lo que produjo una
inusitada alarma social. Esta lasitud37, carente de base legal en mi opinin, cre
la idea de cierto relajo en el mbito penitenciario, nicamente explicable por la
afortunada supresin de la redencin de penas por el trabajo.
Pues bien, la Audiencia Nacional decidi refundir las condenas del eta-
rra Parot. Dado que haba un lapso de tiempo entre los delitos por los que fue con-
denado, unos a mediados de los aos 80 y otros a finales de esa dcada, se acord
crear dos penas de 30 aos, una para cada grupo temporal. De esta suerte, si bien
la condena del primer grupo de delitos podra estar pronta -cuestin de das en
la poca- a ver extinguido el periodo mximo de 30 aos, el segundo empezara
a contar una vez concluso aquel. O lo que es lo mismo, en fase de ejecucin de
sentencia, al margen de lo dispuesto en cada una de las resoluciones condena-
torias previas, nicos ttulos vlidos de ejecucin, se efecta un reclculo de la
pena y se crean estos dos grupos. Amn, como se ha dicho, no de responder esta
construccin ni a la letra ni a la inconcusa interpretacin legal del ahora art. 76
CP, tiene un claro efecto crimingeno, pues hace rentable la comisin de delitos
agrupados, pero separados los grupos por un espacio de tiempo relevante39.
37. Desde luego no unnime en la jurisprudencia; cfr. la interesante STS 15-9-2005, donde se efectan significati-
vas consideraciones sobre los lmites a la conexidad, con abundante informacin jurisprudencial; cfr. (Manzanares
2003: 211) quien considera excesivamente onerosa la concepcin de la conexidad desarrollada por el Tribunal
Supremo.
38. AAN (1) 26-4-2005.
39. En este caso unos dos aos. Pero no deja de ser una suposicin aventurada si tenemos en cuenta que, el que no
128 Terrorismo y castigo penal
en la moderna doctrina permite afirmar que resulta una nueva pena distinta y
diversa de las correspondientes a las infracciones cometidas; e) teleolgicamen-
te, porque carecera de cualquier sentido que por el expresado camino de la
acumulacin se convirtiera en una nueva pena nica de treinta aos un amplio
historial delictivo, igualando injustificadamente al autor de un solo delito con el
condenado a una multitud de ellos, como es el caso enjuiciado. En efecto, care-
cera de cualquier lgica que por tal regla significase punitivamente lo mismo,
cometer un asesinato que doscientos; f) si se solicitase la gracia de indulto, no
podra ser sobre la condena total resultante, sino de una, varias o todas las penas
impuestas, en cuyo caso informara, como rgano sentenciador, el que la hubiere
impuesto, y no el rgano judicial llamado a aplicar la limitacin (el ltimo de
ellos), lo que evidencia que las penas son diferentes, y por si fuera poco, la regla
primera del art. 70 del Cdigo penal de 1973, determina cmo ser verifica en ese
caso el cumplimiento sucesivo por haber obtenido indulto de las primeramente
impuestas; g) y, para terminar con el razonamiento, procesalmente es lo que de-
termina con toda claridad el art. 988 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, pues
con esta operacin lo que se hace es fijar el lmite del cumplimiento de las penas
impuestas (dicho as en plural por la ley), determinando el mximo de cumpli-
miento de las mismas (expresado de igual forma as de claro). (f. j. 4 I resaltado
original). En primer trmino, y dejando de lado los ms que censurables acuerdos
no jurisdiccionales, lo cierto es que la doctrina Parot sucumbe, en primer trmino,
a una objecin de carcter lgico y, en segundo lugar, a tres grandes objeciones
de enorme calado jurdico. Tambin se pasa por alto ah ya la aludida crtica a la
dinamitacin de la resocializacin41 en aras, no de la prevencin general, sino del
retorno a la retribucin42, pues no otra cosa es prescindir de la prevencin espe-
cial para los delitos a los que el cumplimiento ntegro de la pena va destinado.
ambos textos hacen para determinados supuestos es referir los beneficios que
pudieran haberse obtenido a un disfrute al final de un determinado cmputo de
las penas. Si ello es as, pues corresponde a la letra de la Ley y a la verbalizacin
de la STS 28-2-2006, resulta que, en contra de lo que esta resolucin dice, de que
el anterior art. 70, 2 CP-73 y sus actuales herederos no contemplan una condena
nica, sino diversas penas, provenientes de diversas condenas, tanto el texto legal
como el jurisprudencial son vctimas de su propia argumentacin. En efecto, lo
que hacen tanto el actual art. 78 como la doctrina Parot es crear una nueva pena
de cumplimiento, modificando el momento en que sean de aplicacin los benefi-
cios penitenciarios; no estamos, como parece dar a entender la doctrina Parot,
ante un cumplimiento sucesivo de penas, sino ante un modo nuevo de refundir las
diversas condenas en la pena de cumplimiento. En definitiva, se crea una nueva
pena de cumplimiento, tan forzada como necesariamente artificial como la prece-
dente, pero mucho ms aflictiva que la anterior44.
The last but not the least, an queda un tercer argumento, a mi modo de
ver, de la mayor importancia. Lo que, en definitiva, lleva a cabo la doctrina Parot
es aplicar el nuevo Derecho, esto es, la LO 7/2003, a supuestos anteriores ya
consolidados. Dicha doctrina lo que lleva a la prctica es una aplicacin retro-
activa del Derecho penal, o lo que es lo mismo, a crear Derecho, algo ajeno a la
funcin jurisdiccional. Ello, siempre desde mi punto de vista, cabe ser apreciado
sin mayor esfuerzo en la medida en que la argumentacin del Tribunal Supremo
por el artculo 76 del Cdigo Penal (25, 30 40 aos de cumplimiento efectivo de condena a pena de prisin) y
siempre que la pena a cumplir resulte inferior a la mitad de la suma total de las impuestas. Cuando no lleguen a
entrar en juego estos lmites mximos, debe mantenerse plenamente la facultad decisoria del juez o tribunal ya
sealada al principio. (V).
50. Vid., por todas, con abundante informacin sistematizada STC 29/2008 -Caso los Albertos-, f. j. 7 IV.
51. De otra opinin parece ser Jakobs (Jakobs 2006a: 33,43) donde alude expresamente a la guerra contra el terroris-
mo y (Jakobs 2006b: 76 ss., 83 ss.) aunque basndose en este segundo trabajo en la excepcin prevista en la Ley de
seguridad rea alemana (2005), que prev, en casos extremos, el abatimiento de un avin civil de pasajeros; sucede
empero que su argumentacin carece de toda fuerza suasoria dese el punto y momento en el que el BVerfG declar
inconstitucional (2006) tal posibilidad; vid. BVerfG, 1 BvR 357/05, tambin en NJW, 2006, pp. 751 ss.
Joan J. Queralt 133
ya transcrita, con la conclusin a la que llega sobre el alcance y sentido del art.
70, 2 CP-73, no es ms que la literalidad del art. 78 CP-95, tras la tantas veces
aludida reforma. Con lo cual la objecin es obvia: si la legislacin actual permi-
ta, segn la doctrina Parot aplicar el art. 70. 2 CP-73 y el art. 78 CP-95, pre LO
7/203, a qu viene el cambio que promueve la LO 7/2003?. La doctrina Parot no
slo reinterpreta o reescribe52 lo que se denomina refundicin de condenas o pena
de cumplimiento, sino que aplica a una situacin consolidada y, por tanto, intoca-
ble, un Derecho inaplicable ratio temporis, o sea llevando a cabo una aplicacin
retroactiva in malam partem. Este aspecto constituye el aspecto ms negativo de
la doctrina Parot en la medida en que sirve de pauta -no vinculante formalmente,
pero s materialmente- a los tribunales encargados de la ejecucin de las senten-
cias, sean estas derivadas del terrorismo -fuente de todas las perversiones del
ordenamiento jurdico-penal- o no.
Por ello, para terminar, ha de ponerse el acento sobre esta postrera cues-
tin: la doctrina Parot no se aplica solo a terroristas u otros delincuentes extrema-
damente peligrosos, si no se extiende a todos los supuestos53. En definitiva, ello
puede comportar la condena a penas que no existen en el Cdigo Penal, porque
cuando hay refundicin, la pena de cumplimiento es una condena material y
jurdicamente ejecutable. Del juzgado no se sale, por ejemplo, con 25 penas sino
con una pena de mximo, ahora, de hasta 40 aos, cmputo que ha de servir para
aplicar, si a ello hay lugar los beneficios penitenciarios.
Agradecimientos
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Joan J. Queralt 135
1. INTRODUCCIN
que est equivocada la STC 59/2008, 14 de mayo, sobre la que volveremos, cuan-
do afirma que el art. 153 CP es aplicable objetivamente siempre que se produzca
la situacin de violencia entre una pareja o en el mbito domstico. Creo, por el
contrario, que lo correcto es la lnea jurisprudencial que haba ido asentndose
en las resoluciones de varias Audiencias, en el sentido de que la aplicacin de
este precepto requiere que realmente la violencia se haya ejercido por razn del
gnero, con una intencin de dominacin.
4. Este programa contina a travs de la Decisin 803/2004, que aprueba el programa Daphne II, con una duracin
prevista de cuatro aos, para prevenir y combatir la violencia ejercida sobre los nios, los jvenes y las mujeres y
proteger a las vctimas y grupos de riesgo.
140 Ley y violencia de gnero
5. Cfr. STS 26 diciembre 2002, entiende la violencia familiar como una situacin de dominacin, o intento de domi-
nacin, sobre la mujer y considera que la violencia de gnero tiene como finalidad controlar a la mujer y mantenerla
en una situacin de subordinacin.
6. Marcos Ayjn advierte del hecho de que, desde una perspectiva lingstica, por violencia de gnero habra que
entender tanto la que causa el hombre a la mujer como la infligida por la mujer al hombre (Marcos Ayjn 2005).
7. Vid. Infra 3, sobre la redaccin del art. 153 y sobre todo 173.2 en la LO 11/2003.
8. Cfr. Maza Martn, quien considera que el trmino ms adecuado es violencia intrafamiliar, lo que no se com-
padece con relaciones como, por ejemplo, la anloga relacin aun sin convivencia o la de personas que convivan
sin ser familiares (Maza Martn 2003).
Mirentxu Corcoy Bidasolo 141
cedi con los anteriores, no se debe al contenido del precepto sino a razones
culturales, religiosas, psicolgicas y sociolgicas, algunas de las cuales, como el
temor de las vctimas a denunciar, fueron puestas de relieve en la Circular 1/1998
de la Fiscala General del Estado, que tiene sus precedentes en la Instruccin
3/1988 y en la Circular 2/1990, donde se instaba a los Fiscales a reprimir con
toda ejemplaridad los supuestos de malos tratos a la infancia y a las mujeres, sin
que esta directriz tuviera reflejo alguno en la prctica10.
Si esta regulacin puede ser vlida, resulta, cuanto menos discutible, que
desde la doctrina penal12, a partir de concebir los malos tratos familiares como
delito contra la integridad moral, se considere que el consentimiento de la vctima
es eficaz, lo que determina la impunidad de los hechos si la vctima declara que
ha consentido en esa violencia. Esta afirmacin es doblemente peligrosa en este
caso, puesto que, como se ha dicho, uno de los problemas esenciales con los que
se encuentra el aparato judicial a la hora de enjuiciar las violencias familiares es
la falta de testigos o la retractacin de estos.
llamado sndrome de mujer maltratada o al menos, una autoestima tan baja que
se convierten en la prctica en incapaces, carentes de autonoma. La LO 11/2003,
al regular los malos tratos habituales en el art. 173.2. CP, viene a apoyar esta
interpretacin y su justificacin se puede ver en reforzarla y facilitar con ello la
calificacin. En este supuesto de trato inhumano y degradante, como decamos,
al exigir otros requisitos, el umbral para que una conducta pueda ser calificada
como trato degradante es menor.
As mismo, no hay que olvidar que el Cdigo Penal, con carcter gene-
ral para los delitos contra la integridad moral (art. 177 CP), considera que entre
estos y la vida, integridad fsica, salud, libertad sexual y bienes de la vctima se
suscita un concurso real de delitos. El fundamento de esta regulacin se encuen-
tra en el distintio bien portegido, que en los delitos contra la integridad moral es
la dignidad. Ello no excluye que se trata de una decisin poltico-criminal que
puede ser discutible puesto que la lesin de dos bienes jurdicos slo determina
que se trate de un concurso de delitos y no de leyes pero no que iuris et de iure se
califique como concurso real. Tampoco est justificado que se limite a la libertad
sexual, excluyendo otros atentados contra la libertad y, por el contrario, se haga
referencia a los bienes.
Con la entrada en vigor de la primera versin del art. 153 CP, se pens
que la nica posibilidad de dotar de autonoma y, por consiguiente, de legitimidad
a la existencia del delito de malos tratos familiares es entender que en l se
protege la salud y concebirlo como un delito de peligro abstracto de lesiones en
el que no es necesaria la existencia de un menoscabo fsico o psquico efectivo, en
otras palabras, en una tentativa de lesiones expresamente tipificada (Gracia Mar-
tn 1997: 428). En consecuencia, para estimar la existencia del delito de malos
tratos familiares sera suficiente con un juicio sobre la idoneidad o probabilidad
de que con la reiteracin de las agresiones -lo que explicara la exigencia de ha-
bitualidad- se provoque en las vctimas estados de desequilibrio grave psquico y
emocional (Gracia Martn 1997: 428). Sin embargo, lo cierto es que la experien-
cia clnica demuestra que el maltrato crnico provoca estos estados de desequili-
brio, con lo que si exigimos la habitualidad de las agresiones no es que concurra
un riesgo de desequilibrio sino que efectivamente ste se produce, con lo que
volvemos a la ineficacia de este delito, porque la constatacin de un desequilibrio
de estas caractersticas supone la concurrencia de un delito de lesiones psquicas
graves consumadas que permite castigar esos hechos, en principio, de acuerdo
con los artculos 147 y 148 del Cdigo Penal. En todo caso, estas dificultades
no justifican por s mismas que por ley, en este caso LO 11/2003, se transformen
faltas en delitos.
Mirentxu Corcoy Bidasolo 145
plural, sino que el mal trato, en singular, pasa a ser delito. Entiendo que, de no
concurrir algn elemento ms, que justifique el mayor desvalor del hecho, esta
calificacin no est justificada. En su caso, la transformacin de falta en delito
debera hacerse, en general, respecto de las faltas de lesiones, es decir, cuando
se requiera asistencia mdica y no en unos supuestos concretos. Por el contrario,
como deca, no es proporcional hacerlo respecto de un mal trato o una vejacin
aislada16. La mayor gravedad que puedan revestir unos hechos cuando se come-
ten entre familiares puede tomarse en consideracin a travs de la circunstancia
mixta de parentesco y, en su caso, tambin por la agravante de alevosa o de abuso
de superioridad y si hay un nimo de discriminacin, en principio en estos casos
por razn de sexo, la agravante prevista en el art. 20.4 CP. Por otra parte, y tras
la reforma por LO 11/2003, tambin se han previsto agravantes especficas en las
lesiones, en el art. 148, 3, 4 y 517.
timas como a por qu se ha llevado a efecto esa conducta. Intencin que deber
probarse a travs de los indicios objetivos que concurran en el caso.
aplicar el art. 173.2 en concurso con delitos del art. 153, en base a las faltas con-
tra las personas habituales que justifican su aplicacin, sino nicamente por las
faltas en concurso con el art. 173.2, so pena de infringir el principio de ne bis in
idem24. Por el contrario, s puede condenarse por dos delitos del art. 173.2 cuando
la violencia haya recado sobre dos personas diferentes, por tratarse de bienes
jurdicos personales25.
aplicacin del art. 173.2 CP, agravado por quebrantamiento, o estimar concurso
de delitos entre el art. 173.2. bsico y el art. 468 CP. Cul es el criterio de solu-
cin aplicable, la especialidad, a favor del art. 173.2 agravado, o la alternatividad,
a favor del concurso de delitos entre el art. 173.2 bsico y el quebrantamiento
de condena?26. La misma problemtica se plantea respecto de la agravante por
realizar los actos en presencia de menores, en particular, cuando la vctima, o
una de ellas, sea un menor. Respecto de la relacin concursal entre las faltas de
lesiones habituales, del art. 147.1.II, introducidas por LO 15/2003, y la habitua-
lidad del art. 173.2, cuando se trate de personas vinculadas familiarmente, debe
interpretarse como concurso de leyes a favor de este ltimo, por aplicacin del
principio de especialidad27, o concurso de delitos, por aplicacin del principio de
alternatividad?. La doctrina en la solucin de estos problemas se haya dividida lo
que es consecuencia directa de una tcnica legislativa ilgica a la que se pretende
dotar de sentido (Asa Batarrita 2004: 219 ss).
Sin embargo, es bien cierto que lo anterior, siendo una de las causas de
la ineficacia que tuvo este precepto, no es la nica y ni tan siquiera es la funda-
mental, que podra radicar en la existencia de una enorme reticencia, por parte
de la Administracin de Justicia y de la polica, a intervenir en el mbito de la
familia, reticencia que tiene a su vez diversos orgenes. Por un lado, la creencia,
en base a razones religiosas y consuetudinarias, en que el amor y cario familiar
existen siempre y que en el fondo estas actuaciones son manifestaciones de este
amor. Creencia errnea que pienso tiende a ir debilitndose, aun cuando ms
lentamente de lo que sera deseable. Los avances y retrocesos en la presuncin
de amor familiar - la llamada de la sangre- se demuestran, por ejemplo, en el
empecinamiento de muchos asistentes sociales, psiclogos en mantener a toda
costa a los menores bajo la custodia de sus padres naturales. Sin embargo, las
campaas realizadas han surtido efecto y en la actualidad tanto en la polica como
en la Administracin de Justicia se ha producido una clara sensibilizacin que
est surtiendo efecto. En esta direccin se han arbitrado diversos mecanismos,
incluso antes de la entrada en vigor y de la implantacin de la LO 1/2004, de
Medidas de Proteccin Integral contra la Violencia de Gnero. As por ejemplo,
en Alicante y Elche se modificaron las normas de reparto de los asuntos de forma
que todos los casos de violencia familiar, o relacionados con ella, recaigan siem-
pre en los mismos juzgados. En otros casos, se facilita a las vctimas un soporte
continuado a travs de equipos tcnicos de ayuda a la vctima, desde la denuncia
hasta el juicio oral. Muchas de estas iniciativas se encuentran expresamente regu-
ladas en la LO 1/2004, aun cuando todava no contamos con datos determinantes
sobre su eficacia, aunque s se han llevado a efecto diversos estudios y se sigue
investigando en esta lnea.
En todo caso, pese a las retractaciones en el acto del juicio oral por
parte de la presunta vctima, y pese a que slo tiene rango de prueba hbil para
desvirtuar la presuncin de inocencia aqulla que se prctica ante el Tribunal,
cumpliendo los requisitos de oralidad, inmediacin, contradiccin y publicidad,
art. 714 LECrim. subsiste la posibilidad de que el Tribunal forme su conviccin
con las versiones relatadas por el testigo en fase de instruccin, cuando se han
29. Cfr. AAP de Barcelona, seccin 10, ponente, Santiago Vidal, de 16 julio 2003, confirma la prisin provisional
pese al retractamiento de la vctima por no considerar creble la segunda versin de los hechos.
156 Ley y violencia de gnero
30. La modificacin del art. 13 LECrim por L 27/2003, parece estar orientada en este sentido, al considerar como
primeras diligencias la de consignar las pruebas del delito que puedan desaparecer.
31. En este sentido la Ley 27/2003, de 31 de julio, reguladora de la Orden de Proteccin de las Vctimas de Violencia
Domstica, trata de solucionar este aspecto posibilitando al juez penal, previa audiencia de las partes, acordar me-
didas cautelares de naturaleza civil, que pueden consistir en la atribucin del uso y disfrute de la vivienda, rgimen
de custodia y visitas de los hijos, prestacin de alimentos
Mirentxu Corcoy Bidasolo 157
32. Cfr. (Mir Puig 2004: 49 ss), en relacin con las distintas teoras de la prevencin segn las cuales la finalidad de
prevenir delitos es un medio de proteccin de determinados intereses sociales. En general, la que puede considerarse
doctrina mayoritaria, identifica, en mayor o menor grado, utilitarismo y prevencin de delitos.
33. Las teoras de la retribucin, con fundamentos ticos (Kant) o jurdicos (Hegel), atribuyen al Derecho Penal
la funcin de realizacin de la Justicia. En la actualidad estas teoras, que se haban considerado superadas, estn
adquiriendo un renovado auge, especialmente en Alemania. En este sentido, von Hirsch defiende este nuevo retribu-
cionismo, que ha recibido el nombre de doctrina del merecimiento, por lo que sigue la misma lnea de utilizacin
del Derecho penal con el fin de restablecer el equilibrio roto por el delito, en resumen, por el fin de realizacin de
la justicia (von Hirsch 1998).
158 Ley y violencia de gnero
que presiden el juicio oral haban sido entendidos de forma que la testifical re-
quera siempre de una situacin de contradiccin real entre acusado y testigo34
exigindose, en consecuencia, que la testifical se llevase a efecto en el mismo
acto del juicio oral con la presencia efectiva del testigo. La reforma de la Ley de
Enjuiciamiento Criminal, por LO 14/1999, posibilita que no sea necesaria una
confrontacin visual entre acusado y testigo, pudiendo utilizarse incluso medios
audiovisuales, aun cuando se limita esta posibilidad a los supuestos en los que el
testigo es un menor. As mismo, se regula, como se reconoce en la propia Exposi-
cin de Motivos de esta ley, que la prctica de careos cuando el testigo sea menor
de edad pase a tener carcter excepcional. La excepcionalidad de los careos y de
la confrontacin visual de acusado y testigo, podran ampliarse y permitirse en
aquellos casos en los que concurran pruebas de una especial situacin de depen-
dencia psquica, o de temor racional y justificado, entre el acusado y el testigo,
aunque ste no sea menor de edad. Aun cuando esta situacin se produce gene-
ralmente respecto de la mujer testigo/vctima, pienso que no debera plantearse
en trminos de gnero sino de vulnerabilidad contrastada.
en tres momentos distintos del proceso. En tanto pena principal, pena accesoria
y medida de seguridad podr ser impuesta en la sentencia y, en el caso de la me-
dida de seguridad, tambin con posterioridad a sta, durante su ejecucin. Como
medida cautelar podr imponerse durante la tramitacin de procedimiento, con
carcter previo al juicio oral y a la sentencia. La medida de alejamiento, en tanto
pena principal deber imponerse en el fallo de la sentencia y est prevista en los
artculos 33. 3 f) y 4. b) bis, 39 f), 48 CP, modificados por la LO 14/1999. Como
pena accesoria se prev en el art. 57 CP, en cuyo caso se podr imponer por el
Juez o Tribunal en la sentencia, junto a la pena principal, en los delitos de homi-
cidio, aborto, lesiones, contra la libertad, de torturas y contra la integridad moral,
las agresiones sexuales, la intimidad, el allanamiento de morada
por el abanico de supuestos de muy diferente gravedad en los que debe impo-
nerse, hechos que van desde conductas aisladas, de los artculos 153, 171. 4. 5.
y 6. y 172.2., a las habituales del art. 173.2. No conviene olvidar que esta pena/
medida comporta una importante lesividad, no tan nimia como el nombre parece
indicar, ya que lesiona derechos fundamentales. Si se cumple estrictamente, en
muchos casos, supone en la prctica una pena de destierro, pena que en el Cdigo
Penal de 1995 se suprimi por ser contraria a la Constitucin. Ello es as porque
en determinados supuestos el alejamiento determina que el condenado no pueda
vivir en su localidad o incluso deba cambiar de trabajo. Una interpretacin res-
trictiva de los arts. 153, 171. 4 y 5 y 172.2, podra salvar de lege lata estas
cuestiones puesto que en los supuestos en los que se ha planteado la cuestin
de inconstitucionalidad entiendo que no se haba lesionado el especfico bien
jurdico protegido en estos delitos, puesto que no exista ni situacin de dominio/
miedo ni intencin de crearla39. Con esta interpretacin, en esos casos no se debe-
ra haber condenado por esos preceptos sino por las correspondientes faltas y, en
consecuencia, no era obligatorio imponer la medida de alejamiento.
vctima es menor o incapaz y adems convive con el autor se puede aplicar esta
agravacin conjuntamente con la agravante genrica de abuso de superioridad o
la mixta de parentesco?
Por ltimo, volver a recalcar la anomala que supone que una legislacin
que pretende proteger a la mujer y, en su caso, a las personas vulnerables que, es-
pecialmente, sern los menores, no contemple conjuntamente la violencia sexual.
Violencia sexual que, en muchos casos, es inescindible de la fsica y psquica. No
siendo posible, en el contexto de este trabajo, entrar a analizar los delitos contra
la libertad sexual me voy a limitar a sealar dos aspectos que, desde la perspec-
tiva abordada son esenciales. En primer lugar, el hecho de que no se diferencien,
en el mbito sexual, los supuestos en los que la violencia tiene su origen tambin
en la voluntad de dominio a la que me he referido. La segunda cuestin, tiene un
alcance ms general, pero conectado con el anterior. Se trata de que en los delitos
contra la libertad sexual, tanto de agresin, como incluso ms an de abusos,
no se diferencian supuestos que, desde mi punto de vista, revisten una especial
gravedad. Esta cuestin tiene luego reflejo en la alarma social que provocan cier-
tas agresiones sexuales y que tiene como consecuencia, otra vez, un aumento
generalizado de las penas y/o de su aplicacin efectiva, sin tener en cuenta las
diferencias a las que me refiero. Diferencias que estriban, esencialmente, en las
circunstancias concretas concurrentes puesto que no es discutible que cualquier
acto de naturaleza sexual sin el consentimiento de la vctima supone una agre-
sin ilegtima y, en consecuencia, un ilcito penal, no todas ellas tienen el mismo
desvalor. En este punto puede ser muy interesante una encuesta de victimizacin
para valorar la gravedad del injusto en unos u otros casos. A las dos crticas an-
teriores, hay que sumar, aun cuando como deca, slo lo menciono, la desastrosa
tcnica legislativa utilizada que da lugar, entre otros problemas, a concursos de
leyes irresolubles y a penas que no se corresponden con la verdadera gravedad
del injusto.
168 Ley y violencia de gnero
Esta propuesta solucionara otro de los problemas con los que actual-
mente nos enfrentamos en los delitos de lesiones, desde el momento en que se in-
terpreta, por la doctrina mayoritaria y unnimemente por la jurisprudencia, que el
tipo agravado, previsto en el art. 148 CP, se refiere exclusivamente al tipo bsico
de lesiones, art. 147 CP (Silva Snchez and Melero Merino 1995), aun cuando esta
no sea la nica interpretacin posible. En el mismo sentido en que actualmente
se califican los hechos que antes se consideraban homicidio preterintencional,
podran calificarse estos hechos como concurso ideal entre tentativa de delito de
lesin agravado y falta de lesiones consumada. Lo mismo sera de aplicacin en
relacin con los tipos cualificados por la produccin de resultados especialmente
graves, por cuanto, en el supuesto de que el resultado no se produzca, pero fuera
previsible ex ante que se produjera, deberan calificarse los hechos como tentativa
de delito cualificado en concurso ideal con el delito de lesiones efectivamente
producido (Cardenal Montraveta 1995). No obstante, tanto en el caso anterior
como en ste, otra calificacin posible sera la de tentativa del delito de lesiones
ms grave, puesto que entiendo que nos encontramos frente a un concurso de le-
yes, ya que ambos hechos son dolosos y el bien jurdico es el mismo. Es diferente
la situacin en el llamado homicidio preterintencional puesto que en ese caso
los desvalores son distintos, uno doloso y otro imprudente, y no pueden consu-
mirse el uno en el otro. Si entendemos que lo adecuado es calificar como tentativa
de lesiones del tipo ms grave, la lesin efectivamente producida se podra tomar
en consideracin en la determinacin de la responsabilidad civil.
As mismo, pienso que es necesario asumir, de una vez por todas, que
las lesiones psquicas son lesiones con relevancia jurdico-penal, puesto que
pese a que legalmente hace ya una dcada que estn tipificadas hay muy pocas
condenas por lesiones psquicas. Esta situacin es anmala desde el momento en
que en muchas ocasiones en las sentencias se aprecia que, como consecuencia
del hecho delictivo, la vctima ha sufrido unos determinados trastornos psquicos
y, sin embargo, este resultado lesivo se valora exclusivamente en el mbito de la
responsabilidad civil. Es cierto que en ocasiones las lesiones psquicas no podrn
imputarse penalmente a la conducta tpica por la que se condena al autor por no
concurrir responsabilidad subjetiva, en tanto en cuanto el autor no conoca ni
tena el deber de conocer que de su conducta podan derivarse trastornos psqui-
cos en la vctima, o por no ser imputables objetivamente, desde una perspectiva
penal. No obstante, y en particular en los supuestos de violencia domstica y de
gnero, en los que el autor a travs de conductas, que examinadas aisladamente
podramos considerar casi irrelevantes, trata de minar la voluntad, la autoestima
y la dignidad de la vctima, no slo son imputables los trastornos psquicos sino
que son imputables a ttulo doloso. Ello es as porque para que concurra dolo no
es necesario que el sujeto se represente las consecuencias exactas de su conducta
ni mucho menos que desee que la vctima sufra un determinado trastorno psqui-
co. Para calificar esta conducta continuada de vejaciones como lesiones psquicas
es suficiente con la voluntad de minar la autoestima de la vctima, mxime cuan-
do generalmente el sujeto advierte directamente los graves efectos psicolgicos
que su actuacin est teniendo sobre la vctima, aun cuando sea en la esfera del
profano.
10. CONCLUSIONES
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
1. Como aclaracin puramente lingstica, conviene destacar que el Departamento de Espaol al da de la Real
Academia Espaola respondi a una consulta planteada al efecto del siguiente modo: La mayscula no est justi-
ficada en el uso genrico de la denominacin tecnologas de la informacin y de la comunicacin: El incremento de
las tecnologas de la informacin y la comunicacin repercute en el crecimiento econmico. En cambio, la sigla que
le corresponde, TIC, debe escribirse con maysculas.
2. La bibliografa sobre este tema es inabarcable, al igual que los sitios web. Aqu se considerar exclusivamente la
ms relevante, entre los trabajos vinculados al mbito jurdico, y en particular a la problemtica constitucional de
las TIC. Las expresiones nuevas tecnologas y tecnologas de la informacin y la comunicacin (TIC) tienden a
utilizarse como sinnimos.
Francisco Javier Daz Revorio 181
como mero ejercicio terico o dogmtico, sino porque los requisitos constitucio-
nales para la intervencin, y las consecuencias de la misma, son bien distintas
en uno u otro caso: mientras que en el caso del secreto de las comunicaciones es
inadmisible la interceptacin de las mismas y el conocimiento por terceros de su
contenido, as como su difusin, salvo resolucin judicial, cuando lo que se ejer-
ce es la libertad de expresin y/o de informacin lo que prohbe la Constitucin
es justamente el impedir la difusin de la informacin o las opiniones transmiti-
das (salvo el secuestro judicial previsto en Espaa en el 20.5 CE). El secreto de
las comunicaciones tiende a evitar el conocimiento y difusin de su contenido;
las libertades de expresin e informacin, justamente al contrario, tienden a po-
sibilitar la difusin de cualquier opinin o informacin. En el primer caso se
protege una comunicacin restringida, en el segundo una comunicacin amplia
o de masas.
13. Me parece preferible utilizar el adjetivo privado a restringido, pues una comunicacin pblica puede restrin-
girse por diversas razones y no por ello le alcanza la proteccin del secreto de las comunicaciones (por ejemplo,
televisin de pago, webs de acceso restringido).
Francisco Javier Daz Revorio 187
2) Las TIC son un instrumento, y como tal pueden utilizarse para el ejer-
cicio de los ms variados derechos fundamentales, como ya se ha visto. En espe-
cial, las libertades de expresin e informacin en sentido amplio, y la libertad de
las comunicaciones, que est al servicio del derecho fundamental del secreto de
las comunicaciones, requieren del uso de las nuevas tecnologas.
18. Y tambin con el lugar, pues no puede obviarse el nivel de desarrollo econmico y tecnolgico de un Estado a la
hora de determinar el nivel de las prestaciones que pueden ofrecerse. Las reflexiones aqu realizadas se centran en
la actual coyuntura del sistema espaol.
Francisco Javier Daz Revorio 191
nal (Llaneza 2000, p. 35). Desde luego, Internet es todo esto, pues su definicin
depende de la perspectiva que se adopte para su acercamiento. Para empezar, y
desde el punto de vista fsico, considerado como infraestructura, es en efecto
una red de redes de ordenadores, una red de rea amplia19 que utiliza diversas
tecnologas (cable, lnea telefnica, tecnologa inalmbrica) para interconec-
tar las diversas redes, a travs de un protocolo. Eso sera Internet en el espacio
fsico del mundo real. Pero Internet es tambin todo un espacio virtual, un
medio de intercomunicacin de terminales (y en definitiva, de personas) en el
que confluyen multitud de servicios en sentido multidireccional20: 1) servicios
de navegacin, como World Wide Web, WWW o la web (quiz el ms cono-
cido de los servicios que se ofrecen a travs de Internet, hasta el punto de que a
veces se confunde con sta misma, es un sistema de documentos de hipertexto o
pginas web basadas en el protocolo http, y que pueden contener todo tipo de
informacin), buscadores y wikis (sitios web colaborativos que pueden ser edi-
tados por varios usuarios); 2) servicios de comunicacin, mediante correo elec-
trnico, listas de correo, chats, foros, CMS (sistemas de gestin de contenido),
vpn (red privada virtual); 3) servicios de datos, a travs de FTP (protocolo de
transferencia de archivos), web hosting (alojamiento web), redes P2P (peer to
peer, entre iguales, es decir, sin seguir el esquema servidor-cliente) o P2M (peer
to mail, almacenamiento de archivos en cuentas de correo webmail); 4) servicios
multimedia: telfono VoIP (voz sobre IP, que es el protocolo Internet), televisin
y radio, videoconferencia, juegos on line; 5) servicios comerciales, como comer-
cio electrnico o banca electrnica; 6) servicios de acceso remoto, como telnet, o
de obtencin remota de informacin, como gopher.
19. Esta expresin (en ingls Wide Area Network, WAN) se utiliza para referirse a las redes que deben usar teleco-
municaciones para conectarse entre s, frente a las redes de rea local (Local rea Network, LAN), que unen varios
ordenadores prximos, por ejemplo en el mismo edificio.
20. Para toda la terminologa tcnica y especfica de Internet, aparte de usar la propia web, puede consultarse, entre
tantos otros y como libro sencillo, Galo 2001.
21. No podemos detenernos en la interesante e ilustrativa historia de Internet, pero s recomendar, entre otros,
Llaneza Gonzlez 2000, pp. 37 ss.; De Andrs Blasco 2005, pp. 30 ss.; o Castells 2001, pp. 23 ss.
22. Fuente: http://www.internetworldstats.com/stats.htm En la fecha de la ltima consulta realizada ofreca datos
actualizados a 31 de mayo de 2008.
192 Algunas ideas sobre el impacto de Internet...
cin, con los cuales obviamente se relaciona y a los que afecta de forma notoria
(Snchez Rodrguez 1997), en el estado actual de desarrollo de la red:
Por lo dems, sea por sus propias caractersticas, sea por la intencin
de sus creadores, los factores tecnolgicos y jurdicos se conjugaron para que
Internet fuera un medio dotado de una arquitectura abierta (Castells 2001, p.
40 ss.), y nacido en libertad. En principio no hay regulacin y, por lo tanto, no
hay lmites. El carcter mundial de la red, la ausencia de un Derecho vinculante
25. Los datos varan constantemente. La wikipedia, en el artculo www, y citando fuentes para cada uno de los
datos, refiere 550 millones de pginas web en 2001; 2.024 millones en 2002; 11.500 millones en enero de 2005.
Tngase en cuenta que, como ya se ha destacado, las pginas web son slo uno de los contenidos y servicios de
Internet.
194 Algunas ideas sobre el impacto de Internet...
en ese mismo mbito global, la misma dificultad para ubicar geogrficamente una
accin o un contenido desarrollado a travs de Internet, y la dificultad para iden-
tificar a los emisores, contribuan de forma notoria a esa ausencia de respuestas
jurdicas frente a todo lo que tuviera lugar en el ciberespacio.
26. De nuevo slo cabe dejar apuntada esta idea, cuyo desarrollo requiere un anlisis ms complejo y profundo de
los perfiles y contenidos de la libertad de informacin. Lo cierto es que sta casi siempre se ha desarrollado ms
desde la perspectiva del derecho a transmitir informacin, que desde la dimensin receptiva. La veracidad es un
requisito interno de la informacin constitucionalmente protegida, luego no existe un derecho a transmitir (ni a
recibir) informacin falsa. La pregunta que se deja aqu meramente planteada es si cabra justificar un derecho a no
recibir informacin falsa.
Francisco Javier Daz Revorio 195
27. Aproximadamente en este sentido se pronuncia el artculo 8.2 c) de la Ley orgnica 1/1982, de 5 de mayo, de
proteccin civil del derecho al honor, la intimidad personal y familiar y la propia imagen. Aunque ni siquiera parece
que la hiptesis estuviera cubierta por la excepcin que contempla ese artculo, ya que el mismo se refiere a la
informacin grfica sobre un suceso o acontecimiento pblico cuando la imagen de una persona aparezca como
meramente accesoria, y no parece que sea un suceso o acontecimiento pblico la simple fotografa area de todo
el suelo del planeta, aunque ello excluya en principio lugares privados.
28. Como es sabido, tal es el caso del programa Google Earth. Ya se han denunciado casos en los que el mismo
programa ha captado (y ofrecido a todo el que quiera contemplarlas) a personas en sus domicilios (por ejemplo, en
una terraza o azotea), en situaciones propias de su vida privada, como es el caso, entre tantos otros, de una mujer to-
mando el sol desnuda en su tico. Puede verse, por ejemplo, la noticia aparecida en http://www.online.com.es/1629/
google/google-earth-y-el-derecho-a-la-intimidad/
Francisco Javier Daz Revorio 197
Con todo, son muchas las prcticas que pueden poner en peligro esta
privacidad informtica de la persona y que como tal han de ser, segn los casos,
sometidas a requisitos estrictos, limitadas, restringidas o prohibidas29.
29. Muy interesantes son las Recomendaciones de la Agencia Espaola de Proteccin de Datos, en particular las Re-
comendaciones dirigidas a usuarios de Internet, 2006, publicadas en https://www.agpd.es/upload/Canal_Documen-
tacion/Recomendaciones/Recomendaciones%20Internet%20mayo%202006.pdf . Las principales prcticas seran:
1) Los virus, gusanos y troyanos, que entran sin permiso en el equipo de una persona para realizar una funcin no
deseada, y que forman parte de lo que ms ampliamente suele denominarse malware (que incluira tambin el
spyware). Deben considerarse prcticas prohibidas. 2) Los programas espa o spyware, que se introducen
en el equipo con la finalidad de conseguir informacin o rastrear las actividades del usuario. 3) Las cookies o
chivatos, en realidad un tipo de spyware, que son un instrumento de obtencin de informacin relativa a las visitas
realizadas a las pginas web. Su utilizacin, al igual que en el caso anterior, slo debe admitirse con fines legtimos
y con el consentimiento informado del afectado. 4)Diversas formas de suplantacin de la identidad de un tercero,
cuya finalidad principal es obtener informacin sensible del usuario, y que constituyen obviamente prcticas fraudu-
lentas e ilegales, como el llamado phising o el pharming. 5) El spam o correo basura, forma de definir al
198 Algunas ideas sobre el impacto de Internet...
de carcter muy parcial y en muchos casos sin valor jurdico (vera Santos 2005,
pp. 241 ss.), parece que el voto electrnico, aunque tcnicamente es posible, no
avanza al mismo ritmo que otras aplicaciones de la llamada Administracin
electrnica. Seguramente son varios los motivos que explican esta lentitud en
la implantacin. En primer lugar, la necesidad de que haya un proceso previo de
difusin del sistema y de implantacin de los conocimientos necesarios para el
proceso en la poblacin. En segundo lugar, la posible existencia de fallos tcnicos
que invalidasen o dificultasen el proceso, as como posibles ataques de hackers
que pretendieran alterarlo.
Por todo ello, cabe criticar la ausencia total de medidas para la implan-
tacin del voto electrnico, y defender la adopcin de los pasos necesarios para
una implantacin segura y gradual del mismo, conviviendo en una primera fase
con el sistema tradicional de voto.
7. REFLEXIONES FINALES
luta, el Derecho ha comenzado a dar los primeros pasos para garantizar el respeto
a los derechos y la proteccin de los ms dbiles (en particular la juventud y la
infancia) en la red. Desde luego, ese respeto a los derechos incluye tambin la
libertad de expresin, y por ello es necesario buscar el equilibrio entre los dere-
chos en juego, as como frmulas de regulacin acordes con las peculiaridades de
Internet, que es un medio sin precedentes ni parangn en ningn otro mbito de
la tecnologa y las comunicaciones. En este sentido cobran gran importancia los
fenmenos de autorregulacin, y la utilizacin de la propia tcnica como instru-
mento para preservar la privacidad de las personas.
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
RESUMEN: El presente artculo tiene por finalidad la exposicin sistemtica de los prin-
cipales argumentos aportados por la teora jurdica discursiva de Jrgen Habermas, en
torno a la autonomizacin del sistema jurdico y su relacin con la moral, la coorigina-
lidad de la autonoma ciudadana y la autonoma individual en la formacin del sistema
de derecho de la Modernidad, ya sea en su interpretacin liberal o republicana de origen
kantiano o roussoniano, respectivamente, as como la fundamentacin de los principios
del Estado de derecho. En tanto, que desde la perspectiva raziana se analiza el carcter
virtuoso del Derecho como instrumento moralmente neutro as como el Estado de derecho
en tanto ideal poltico del sistema jurdico.
PALABRAS CLAVES: Estado de derecho - Racionalidad, normatividad - Positivismo
jurdico, derecho natural racional - Positivismo jurdico.
Por eso, para esta lnea absolutista del Derecho Natural Racional, toda
fuente de normatividad descansa en la soberana del poder poltico, el cual cedi
mrgenes de libertad en el momento contractual del paso del estado de naturaleza
al estado de sociedad. Para Hobbes, por supuesto, estas circunstancias no eran
hipotticas, sino una realidad en la desordenada Inglaterra del siglo XVII. Mo-
tivado por un pesimismo agustino, muy propio del protestantismo de la poca,
Hobbes crea que la corrupcin del hombre le impeda alcanzar las leyes natura-
les de un orden perfecto, as como tambin era un crtico pertinaz de los rdenes
libertarios. An as, en el ideario hobbesiano se hallaba una distincin fundamen-
tal para la construccin de la nocin de autonoma de la libertad: in foro interno e
in foro externo. Por ello, hace bien en afirmar Reinhart Koselleck que el hombre
hobbesiano era un hombre dividido en dos mitades: una privada y otra pblica,
resultado de concesiones por parte del poder poltico (Koselleck 1988: 79).
Ahora bien, desde las funciones que le son propias a los legisladores,
Kant haba identificado que en el procedimiento legislativo mismo se hallaba un
punto de vista moral de la imparcialidad, aunque el filsofo no distingui con
claridad la diferenciacin entre la universalidad semntica de la ley y la genera-
lidad procedimental de la misma, es decir, no se diferenci entre el contenido de
la norma y el proceso democrtico de la formacin de la voluntad, los desarrollos
tericos actuales permiten una clara diferenciacin entre los contextos de funda-
mentacin y los contextos de aplicacin de las normas (Sobrevilla Alczar 2008:
125). En efecto, en los contexto de fundamentacin de normas la razn prctica
se hace valer examinando si los intereses son susceptibles de universalizacin, y
216 Es el Estado de derecho una virtud moral?
Tal como hemos hecho referencia, Thomas Hobbes fue uno de los pre-
cursores del positivismo jurdico. Sin embargo, en sus orgenes, el positivismo
como estructura de comprensin terica, tuvo en Jeremy Bentham y John Austin
sus mximos representantes. Bentham ejerci un gran influjo en la ciencia jur-
dica continental y americana, mas no as en la inglesa. Es conocida su postura
anti iusnaturalista en razn del empirismo y utilitarismo que practicaba. En
referencia a su vocacin empirista, Bentham negaba la posibilidad de un derecho
natural, pues al fundamentarse ste en una metafsica incontrastable, no suscepti-
ble de conocimiento experimental resultaba inconcebible como regulador de las
relaciones sociales. A pesar de ello, y quiz debido a su inicial entusiasmo por
los logros obtenidos por la Revolucin Francesa y los postulados filosficos del
Racionalismo, Bentham coincidi con el iusnaturalismo en la necesidad de esta-
blecer una tica objetiva, esto es, una tica fundada en un principio objetivamente
vlido y cientficamente verificado del cual deduciran las reglas del comporta-
miento humano (Bobbio 1998: 160). Aunque en este punto, Bentham sostena
una coincidencia vital con los iusnaturalistas, quienes basaban sus ideas en el
Derecho Natural Racional, la fundamentacin del mencionado principio, en el
caso del filsofo ingls, descansaba en una ley verificable: todo hombre persigue
su propia utilidad, en tanto que los iusnaturalistas, hacan lo propio expresando
su confianza en la naturaleza del hombre. Como Hobbes, Bentham tambin se
218 Es el Estado de derecho una virtud moral?
adhiri a las crticas formuladas contra el derecho comn, esto, en razn de su ca-
rcter asistemtico y retroactivo, su falta de certeza, su naturaleza jurisdiccional y
el que no se fundara en el principio de utilidad. Pronto, Bentham se desilusionara
de los cambios polticos propiciados por la Revolucin Francesa, ms no de su
herencia codificadora.
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
JAMES KAKALIOS
Todos hemos formado parte del proceso de enseanza, unas veces aten-
diendo las clases y otras impartindolas. Cuando se es el alumno quiz la pre-
ocupacin bsica sea la de comprender lo que se nos est intentando ensear;
mientras que cuando se es el profesor a la preocupacin de comprender lo que se
va a ensear se suma la de hacer el conocimiento comprensible y trasmitirlo al
estudiante de una forma correcta y eficiente. A muchos les habr resultado fasci-
nante estudiar historia, imaginar las invasiones de los grandes imperios o estudiar
historia natural y recrear mentalmente el periodo en el que reinaban los dinosau-
rios. La literatura misma es un acervo fantstico de situaciones y emociones que,
en el caso de obras buenas, logran cautivar completamente al lector de una forma
similar en la que lo logra la msica. La regla es, que cuando algo nos interesa, su
estudio nos resulta ameno y este hecho facilita el proceso de aprendizaje; cuando
por el contrario el tema de estudio no nos es muy agradable el aprendizaje se
torna lento, complejo y hasta tortuoso. Algunos campos de estudio, sobre todo
cuando no logran captar el inters del estudiante se convierten en la pesadilla de
alumnos y profesores. Y la fsica, an cuando es impresionante en s misma y
con una belleza artstica indescriptible para muchos, es la piedra en el zapato de
otros tantos.
sospecha de que (para los que as lo pensbamos) no estamos ante una obra de
lectura lo suficientemente amena para un viaje en tren.
movimiento, en este ejemplo en particular el trabajo que ejercen los pies de Flash
sobre el suelo para frenar. Retomando la historia de Ant-Man en el captulo 12,
el autor presenta una introduccin a las leyes de la termodinmica y aspectos
relacionados con las variaciones de energa as como las implicaciones que le
traeran eventualmente al personaje el reducir su tamao a niveles microscpicos;
el concepto de entropa es tambin discutido y se usa un ejemplo anlogo al del
gas ideal para este efecto.
MANAGEMENT, CORRUPCIN DE
DIRECTIVOS Y ROBTICA EN LAS
EMPRESAS DEL IMPERIO ROMANO
Vigo, Universidad de Vigo, 2006.
En este trabajo el autor realiza una original investigacin en torno a la
existencia de una poltica macroeconmica en la poca romana y la forma en que
se desarrollaba y organizaba. La obra toma como punto de partida otras investi-
gaciones realizadas por el profesor con anterioridad en su obra Direccin y admi-
nistracin de empresas en Roma, Ourense, 2001, en la que sostuvo que en Roma
exista una intensa vida comercial y econmica que afectaba a todo el territorio
del imperio, que lleg a desarrollarse como una economa de libre mercado y que,
sin la cual, habra sido imposible la duracin en el tiempo de dicho Imperio. Por
otra parte, esta actividad gener un derecho empresarial que estuvo vigente en
todo el Mercado Comn Romano Imperial y que ha influido en nuestros actuales
derechos mercantiles.
Por otro lado, tanto los robots actuales como los siervos-mquinas ro-
manos, estn dotados de inteligencia. En el caso de la robtica actual se tratara
de una inteligencia artificial conseguida a travs de sistemas de computacin,
de mecanismos electrnicos y de lenguajes de programacin informticos (pg.
234 Management, corrupcin en directivos y robtica en las empresas del imperio romano
123), mientras que el esclavo tendra una inteligencia natural, que es calificada
por el autor como suprema y que ser usada para concebir robots sujetos de
derecho, robots-esclavos unidos a patrimonios y empresas con subjetividad jur-
dica. El robot humano y su empresa, titulares de derechos y obligaciones (pg.
128). Adems los robots actuales y los siervos romanos actan como mquinas
prestadoras de trabajo, ambos obedecen y cumplen rdenes constantemente y
de forma autmata , ambos son cosas con un valor econmico de mercado y son
al mismo tiempo mquinas productivas e inteligentes que se forman e instruyen
(pg. 128 y 129).
La obra del profesor Surez, cumple con el objetivo que l mismo es-
tablece explcitamente: ayudar a la formacin humanista de directivos y lderes,
empresarios, comerciantes y amantes de las ciencias econmico-jurdicas pero
su enseanza va ms all de este objetivo. Sin ser un libro exclusivamente hist-
rico, el autor utiliza la historia para hacer ver cmo unos hechos que ocurrieron
hace cientos de aos se repiten en gran medida en la poca actual, nos hace re-
flexionar sobre la influencia del derecho romano en el mbito jurdico-mercantil
vigente, nos persuade para que valoremos la necesidad de extraer ejemplos de la
historia que nos permitan aprender de sus xitos y evitar sus errores, y nos ensea
cmo las motivaciones de los seres humanos permanecen casi inalterables a lo
largo de los siglos.
Sera no obstante interesante ahondar sobre las similitudes que han lle-
vado al autor a catalogar a los esclavos que intervenan en el mbito mercantil
romano de robots, y valorar la solidez de esta analoga, ya que si bien son ciertas
y abundantes las similitudes que se establecen a lo largo de la obra entre robots
mquinas y robots humanos, la existencia de propiedades negativamente rele-
vantes podran poner en tela de juicio la solidez del argumento. Decimos que la
propiedad F es negativamente relevante en relacin con la propiedad G cuando la
presencia de F disminuye la posibilidad de que G est presente al mismo tiempo.
El conjunto de las propiedades negativamente relevantes es un subconjunto de las
propiedades que hace que las entidades que se pretenden comparar sean distintas.
Las propiedades negativamente relevantes influyen en la fuerza del argumento,
pues disminuye la posibilidad de que a partir de las propiedades semejantes se
pueda apoyar la existencia de la propiedad a inferir en la conclusin.
valorados en virtud del nmero y complejidad de funciones para los que se les ha
programado o instruido, (4) poseen inteligencia.
KEYWORDS: Star Trek - Law and Cinema - Law and Literature - Sci-Fi, Fan-
tasy - Legal Philosophy.
240 Intersexiones 1 (2010)
This article analyzes and thinks about the fictitious world in which Gattaca enters
us and which develops in an uncertain and very nearby future, in which the hu-
man being dominates and uses the advances provided by the genetic engineering.
There are multiple topics relative to the human genome that are being analyzed
by the jurists at present, though these can be led to two big groups: the relative
one to the genetic information and the modal to the genetic manipulation. Both
have their reflex, in major or minor measure in Gattaca. Both are necessary to
be added by the third one that, though as general rule, its a direct consequence of
the first one. For its relevancy, the discrimination for genetic reasons deserves a
particular treatment. From this optics Gattaca provides a mechanism of reflection
on each of the notable topics, specially on the relations of the individual and the
society with new biotechnology and his ethical and juridical implications.
The current essay tries to analyse the structural keys of film noir from a juridical
perspective. As an immediate task we will try to aisle film noir from other the-
matically concurrent genres which, however, counter themselves with the final
sense of film noir. It is precisely in these different features where the nucleus of
the juridical scope that film noir exudes is found: Justice conceived as a human
order and therefore fallible and corruptible; Law as a degenerated product of a
constitutively infected system; the view of right in the offenders eyes, and, most
of all, the tragic conception of life, these are the notes which define the amazing
originality of a movement that, for the first time, faces up matters such as Order,
Right and Justice from a merciless and critical point of view.
KEYWORDS: Parot doctrine; Organic Law 7/2003; safety period; criminal pu-
nishment; no retroactive criminal effects
The aim of this paper is to systematically account the main arguments of Jrgen
Habermas discursive legal theory around (a) the autonomy of the legal order and
its relation with moral; (b) the co-originality of citizen autonomy and individual
autonomy in the formation of modernitys legal order, be it on its liberal or re-
publican versions (deriving from Kant and Rousseau, respectively); and (c) the
foundations of the rule of law principle. In addition, both the virtuous character
of Law as a morally neutral tool as well as the rule of law as a political ideal of
the legal order, are analyzed from Razs perspective.
Entre los (slo) penalistas intervendrn los Profs. Dres. Santiago Mir Puig
(Catedrtico de Derecho Penal de la Universidad de Barcelona) y Norberto de la Mata
Barranco (Catedrtico de Derecho Penal de la Universidad del Pas Vasco). El Prof.
Mir Puig es uno de los penalistas espaoles ms reconocidos en nuestro pas y fuera
de l, autor de una amplsima produccin cientfica y de una concepcin del Derecho
penal muy entroncada con principios constitucionales, de la cual podemos citar sus
dos ltimas aportaciones al tema del Seminario: Principio de proporcionalidad y
fines del Derecho penal, en: Echano Basaldua, J. I. (coord.), Estudios jurdicos en
memoria de Jos Mara Lidn, 2002, 349-366; El principio de proporcionalidad
como fundamento constitucional de lmites materiales del Derecho penal, en:
Constitucin, derechos fundamentales y sistema penal. Semblanzas y estudios con
motivo del setenta aniversario del Profesor Toms Salvador Vives Antn, vol. 2,
2009, 1357-1382. Intervendr con una ponencia sobre El principio de
compatible con todas o slo con algunas concepciones de los fines de la pena, y, si lo
fuera con todas, cmo opera en cada una de ellas.
Entre los (slo) penalistas intervendrn los Profs. Dres. Santiago Mir Puig
(Catedrtico de Derecho Penal de la Universidad de Barcelona) y Norberto de la Mata
Barranco (Catedrtico de Derecho Penal de la Universidad del Pas Vasco). El Prof.
Mir Puig es uno de los penalistas espaoles ms reconocidos en nuestro pas y fuera
de l, autor de una amplsima produccin cientfica y de una concepcin del Derecho
penal muy entroncada con principios constitucionales, de la cual podemos citar sus
dos ltimas aportaciones al tema del Seminario: Principio de proporcionalidad y
fines del Derecho penal, en: Echano Basaldua, J. I. (coord.), Estudios jurdicos en
memoria de Jos Mara Lidn, 2002, 349-366; El principio de proporcionalidad
como fundamento constitucional de lmites materiales del Derecho penal, en:
Constitucin, derechos fundamentales y sistema penal. Semblanzas y estudios con
motivo del setenta aniversario del Profesor Toms Salvador Vives Antn, vol. 2,
2009, 1357-1382. Intervendr con una ponencia sobre El principio de
proporcionalidad como fundamento constitucional de lmites materiales del Derecho
penal. Por fin, el Prof. de la Mata Barranco es el autor de la ltima monografa
espaola y obra de referencia sobre el tema: El principio de proporcionalidad penal,
2007, habiendo publicado dentro y fuera de Espaa otros artculos sobre el principio
de proporcionalidad y su relacin con diversos aspectos del Derecho penal. Su
ponencia se titula provisionalmente Principio de proporcionalidad: algo ms que
una mera expresin sin contenido real?
En cuanto a los patrocinadores, aparte de las aportaciones de las reas de Filosofa del
Derecho y Derecho Penal de la Universidad de Len, contamos por primera vez con la
generosa ayuda de la Ctedra de Derechos Humanos Manuel de Lardizbal
(Universidad de Extremadura/Grupo Santander), a cuyo Director, nuestro
compaero y amigo Emilio Corts Bechiarelli, manifestamos nuestro ms efusivo
agradecimiento. Aunque an no tenemos confirmacin, esperamos contar tambin
con la ayuda de la Universidad de Len en virtud de su convenio con Caja Espaa y de
la Facultad de Derecho de la misma Universidad. Y estamos gestionando alguna otra.
Estamos seguros de que las ponencias y comunicaciones sern del ms alto nivel y el
debate tan fructfero como en otras ocasiones. Esperamos que la asistencia sea
notable. Y estamos convencidos de que a todo ello acompaar un clido clima
humano (del tiempo atmosfrico en Len no podemos responder).
Objetivos y alcance
InterseXiones es una revista internacional e interdisciplinaria. Su objetivo es reunir contribuciones acadmicas de una amplia gama
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Que la razn prctica te acompae!
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Susana lvarez Gonzlez/Ana Garriga Domnguez
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Nuevos retos para los derechos humanos: Gattaca,
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I C A C R I T S E T I C A D
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Xacobe Bastida Freixedo
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ELE V I S El Cine Negro y el Derecho
I E N C I A S E R O B
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Terrorismo y castigo penal
L O S O F I I S I C A
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L I T I C A F
L I T E A T
Ley y violencia de gnero
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Francisco Javier Daz Revoiro
T R H I S T O R
G I A A N
Algunas ideas sobre el impacto de Internet
A C O M I C E
I
y las nuevas tecnologas en los derechos fundamentales
IOL O V I O L E N C O N D E R
E S E O
Santiago Ortega
X E D U C A C I
T
Es el Estado de derecho una virtud moral?
MBIE N A F I S I C A E L E V I S I O
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