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Direito Civil
Direito Civil
ATOS ILCITOS 62
Conceito..................................................................................................................62
Tipos de responsabilidade.......................................................................................62
Pressupostos da responsabilidade aquiliana...........................................................63
Excluso da responsabilidade.................................................................................63
Responsabilidade por ato prprio ou de terceiro.....................................................64
Teoria da responsabilidade - tendncias.................................................................64
Atos causadores de dano no considerados ilcitos - CC. Art. 188.........................65
EXPECTATIVA DE DIREITO, DIREITO CONDICIONAL E EVENTUAL.......................65
Expectativa de direito..............................................................................................65
Direito condicional...................................................................................................65
PRESCRIO 66
Conceito..................................................................................................................66
Requisitos elementares da prescrio.....................................................................66
Incio do prazo prescricional....................................................................................66
Renncia prescrio - CC . ART. 191...................................................................66
Pressupostos da renncia.......................................................................................66
A renncia pode ser................................................................................................67
Prescrio necessidade e momento de ser alegada...............................................67
Prescrio em relao as pessoas.........................................................................67
Prescrio consumada, suspensa e interrompida...................................................68
Suspenso da prescrio........................................................................................68
Hipteses de suspenso da prescrio..............................................................68
Interrupo da prescrio - CC. Art. 202...............................................................69
Entre as atitudes deliberadas do credor, temos:......................................................69
Por procedimento do devedor:...........................................................................70
Quem alega e quem alcana a interrupo CC. Art. 203....................................70
Prescrio e a fazenda pblica:...............................................................................70
Prazo prescricional..................................................................................................70
Regra geral - CC. Art. 205...................................................................................71
Diferenas entre prescrio e decadncia...............................................................71
DAS SUCESSES 71
Conceito e definio................................................................................................71
Abertura da sucesso..............................................................................................72
ACEITAO DA HERANA 73
RENNCIA A HERANA 74
Efeitos da renncia..................................................................................................74
Conseqncia.........................................................................................................74
Responsabilidade dos herdeiros.............................................................................75
HERANA JACENTE 75
VACNCIA DA HERANA 75
Efeitos da vacncia:................................................................................................75
INDIGNIDADE 76
Causas da excluso do indigno - CC art. 1814:.....................................................76
Efeitos da excluso.................................................................................................76
Validade dos atos praticados pelo herdeiro aparente:.............................................77
SUCESSO LEGTIMA 77
DIREITO DE REPRESENTAO 78
Requisitos da representao...................................................................................78
Representao na linha reta descendente..............................................................79
Representao na linha colateral............................................................................79
Efeito da representao..........................................................................................79
Representao de quem renuncia.........................................................................79
SUCESSO TESTAMENTRIA 79
Caractersticas........................................................................................................ 80
Capacidade para testar...........................................................................................80
Formas de testamento.............................................................................................80
Testamento pblico.................................................................................................81
Testamento cerrado.................................................................................................81
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Testamento particular..............................................................................................81
Testamentos especiais martimo e militar.............................................................82
Disposies testamentrias.....................................................................................82
Regras interpretativas.............................................................................................83
Regras proibitivas....................................................................................................83
Acarreta a nulidade da disposio - CC. Art. 1.900................................................83
Regras permissveis................................................................................................84
Clusula de inalienabilidade....................................................................................84
LEGADO 84
Efeitos dos legados e seu pagamento.....................................................................85
Responsabilidade pelo pagamento do legado.........................................................85
Caducidade do legado.............................................................................................86
DIREITO DE ACRESCER ENTRE OS HERDEIROS E LEGATRIOS........................86
Direito de acrescer..................................................................................................86
Direito de acrescer entre os legatrios....................................................................87
Excees a regra de que s podem adquirir por testamento as pessoas existentes ao tempo da
morte do testador....................................................................................................87
Casos de falta de legitimao para suceder por testamento - CC. Art. 1.801.........88
HERDEIROS NECESSRIOS 88
Clculo da legtima e quota disponvel....................................................................88
Clausulao da legtima..........................................................................................88
Reduo das disposies testamentrias...............................................................89
Reduo nas doaes feitas pelo falecido: doaes inoficiosas.........................89
SUBSTITUIO 90
Espcies de substituio.........................................................................................90
Vulgar.................................................................................................................90
DA DESERDAO 91
Condies de eficcia da deserdao - CC. Art. 1964...........................................92
Casos de deserdao - CC. Art. 1962 e 1963........................................................92
DA REVOGAO E DO ROMPIMENTO DOS TESTAMENTOS 93
Revogao por testamento ineficaz - CC. Art. 1971................................................93
Da revogao presumida do testamento cerrado CC. Art. 1.972.............................94
Do rompimento do testamento................................................................................94
DO TESTAMENTEIRO 94
Espcies de testamenteiro -- CC. Art. 1.977............................................................95
Testamenteiro universal e particular - CC.Art. 1.977..............................................95
Deveres do testamenteiro.......................................................................................95
A remunerao do testamenteiro: Vintena...............................................................96
DO INVENTRIO 96
Definio................................................................................................................. 96
O processo de inventrio.........................................................................................96
DA PARTILHA 97
Partilha judicial e amigvel CC. Art. 2015...............................................................97
Partilha por ato entre vivos......................................................................................97
Sobrepartilha........................................................................................................... 98
Da garantia dos quinhes hereditrios....................................................................98
Da nulidade da partilha - CC. Art. 2027...................................................................98
DAS COLAES 98
Dispensa de conferir...............................................................................................99
DOS SONEGADOS 99
Quem est sujeito pena de sonegados..............................................................100
Pena a ser imposta...............................................................................................100
DO PAGAMENTO DAS DVIDAS 100
Responsabilidade do esplio e dos herdeiros.......................................................100
A habilitao e soluo dos crditos......................................................................101
Separao de bens para eventual pagamento......................................................101
Despesas funerrias..............................................................................................101
Do herdeiro devedor do esplio.............................................................................101
DO CASAMENTO 102
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Introduo
Conforme a sociedade evolui a sano em vez de ser manifestada pelo ofendido, parte da autoridade
constituda.
Algumas normas vigentes em uma determinada sociedade, vem acompanhada de uma sano oriunda
do poder pblico - normas de direito positivo
DIREITO: a norma das aes humanas na vida social, estabelecida por uma organizao soberana e
imposta coativamente observncia de todos.
DIREITO OBJETIVO: norma de agir que a todos se dirigem e a todos obrigam; norma agendi;
DIREITO PRIVADO: regula as relaes entre os homens tendo em vista o interesse particular dos
indivduos ou da ordem privada - confunde-se por vezes com o prprio direito civil, com sua diviso,
surgiu o direito comercial. CC. ART. 1
LEI: regra geral que emanada do poder competente imposta coativamente obedincia de todos.
Vigncia da lei
Comea a lei nova vigorar em todo o territrio nacional 45 dias aps oficialmente publicada, se outro
prazo no assinalar.
O intervalo entre a data da publicao da lei e a sua entrada em vigor, chama-se vacatio legis.
Lei posterior revoga a lei anterior quando expressamente o declare; quando seja com ela incompatvel
ou regule inteiramente a matria anterior:
Conhecimento da lei
Publicada e transcorrido o vacatio legis, a lei entra plenamente em vigor e vincula todos, ningum
pode dela fugir. PRESUNO. LICC. ART. 3
Com a ocorrncia da lacuna, o juiz dever decidir, da seguinte forma e na ordem, por:
1- ANALOGIA
significa aplicar as hipteses semelhantes as solues oferecidas pelo legislador para casos anlogos;
2- COSTUMES
uso implantado numa coletividade e considerado por ela como juridicamente obrigatrio;
3- PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO
por demais ampla - princpios do direito natural
Interpretao da lei
FORMAS DE INTERPRETAO:
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o interprete procura o sentido da norma, qual o seu efeito buscado e o problema que almeja resolver.
LICC. ART. 5.
PESSOA NATURAL
No direito moderno, alm dos homens, so dotados de personalidade jurdica, certas organizaes.
O direito constitudo - hominum causa para o homem (ser humano), entre os homens de homem
para homem.
Entidades msticas, ex.: santos, no so pessoas juridicamente consideradas.
CAPACIDADE: aptido para adquirir direitos e exercer por si ou por outrem atos da vida civil.
INCAPACIDADE: o reconhecimento da inexistncia em uma pessoa dos requisitos que a lei
considera indispensveis para que ela exera os seus direitos - defeito de ordem interna -.
PERSONALIDADE o conjunto desses poderes.
Liga-se a pessoa a idia de personalidade, que exprime a aptido genrica para adquirir direitos e
contrair obrigaes.
Sendo a pessoa natural sujeito das relaes jurdicas e a personalidade a possibilidade de ser sujeito,
ou seja, uma aptido a ele reconhecida , toda a pessoa dotada de personalidade. A personalidade o
conceito bsico da ordem jurdica, que a estende a todos os homens, consagrando-se na legislao
civil e nos direitos constitucionais de vida, liberdade e igualdade.
Personalidade tem sua medida na capacidade , que reconhecida , num sentido de universalidade,
conforme o artigo 1 do CC.
A personalidade o pressuposto de todo direito ; o elemento que atravessa todos os direitos privados e
que em cada um deles se contm , no mais da que a capacidade jurdica , a possibilidade de Ter
direitos.
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O artigo sub examine, no contemplou os requisitos da viabilidade, ou seja permanncia com vida do
recm nascido e forma humana para o incio da personalidade natural.
Para que um ente seja pessoa e adquira personalidade jurdica, ser suficiente que tenha vivido por um
segundo.
Nascimento, ponto de partida da personalidade, a criana deve separar-se completamente do ventre
materno, sem a ligao do cordo.
Nascimento, recm-nascido deve dar sinais inequvocos de vida (requisio da lei), ainda que depois
morra.
Criana nasceu com vida, tornou-se sujeito de direitos, se nasce morta no chega a adquirir a
personalidade.
Nascimento com vida, a lei pe o direito do nascituro a salvo, desde a sua concepo, inclusive o
direito a alimentos, vida, a uma adequada assistncia pr-natal, pode ser contemplado por doao,
etc... Poder-se-ia at mesmo afirmar que, na vida intra-uterina, tem o nascituro personalidade
jurdico formal, no que atina aos direitos personalssimos e aos da personalidade, passando a Ter a
personalidade jurdica material, mas se tal no ocorrer, nenhum direito patrimonial ter.
Nascituro o cidado em germe homen in spen por ser uma expectativa de vida a lei no pode
ignor-lo, salvaguardando-lhe, seus eventuais direitos. para aquisio desses eventuais direitos deve, o
nascituro, nascer com vida.
Nascituro pessoa em condicional, a aquisio da personalidade depende de nascer com vida.
Ante as novas tcnicas de fertilizao in vitro , e do congelamento de embries humanos, levanta-se
questes importantes relativo ao momento em que se deva considerar juridicamente o nascituro,
entendendo-se que a vida tem incio, naturalmente , com a concepo no ventre materno. Assim
sendo, na fecundao na proveta, embora seja a fecundao do vulo, pelo espermatozide, que inicia
a vida, a nidao do zigoto ou ovo, para alguns autores, o nascituro s ser pessoa quando o ovo
fecundado for implantado no tero materno, sob a condio do nascimento com vida. O embrio
congelado no poderia ser tido como nascituro, apesar da proteo jurdica como pessoa virtual com
uma carga gentica prpria..
Reforando essa idia, temos a lei 8974/95 que veda:
manipulao gentica humano in vivo, salvo se para evitar defeitos genticos;
manipulao gentica de clulas germinais humanas;
produo, armazenamento ou manipulao de embries humanos.
CAPACIDADE: aptido para ser sujeitos de direitos e obrigaes e exercer, por si ou por outrem
atos da vida civil.
GOZO: - DIREITO :Inerente ao ser humano, no pode ser privada pelo ordenamento jurdico, pode
subsistir sem a capacidade de FATO.
aptido oriunda da personalidade para adquirir direitos e contrair obrigaes na vida civil. A
capacidade de direito no pode ser recusada ao indivduo, sob pena de se negar sua qualidade de
pessoa , despindo-se dos atributos da personalidade. No podendo ser privada, pode somente ser
inibida, pode sofrer restries legais quanto ao seu exerccio pela intercorrncia de um fator genrico
como tempo (maioridade e menoridade) de uma insuficincia somtica ( loucura, surdo-mudez). Difere
de LEGITIMAO este consiste em saber se uma pessoa em face de determinada relao jurdica tem
ou no condio de estabelec-la. Ex.: proibido de se praticar determinados negcios jurdicos em
relao a certos bens.
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a aptido de exercer por si os atos da vida civil, dependendo , portanto de discernimento, que
critrio , prudncia , juzo, tino, inteligncia, e, sob o prisma jurdico , da aptido que tem a pessoa de
distinguir o lcito do ilcito.
Simples aptido para exercitar direitos e de faz-los valer contrariamente a de gozo, a capacidade de
fato pode ser retirada.
Exerccio dos direitos pressupe conscincia de vontade.
Vincula-se a capacidade de fato fatores objetivos, idade e estado de sade. A incapacidade de
exerccio no suprime a de gozo ou de direito.
Quando o cdigo enuncia no seu artigo 1, que todo homem capaz direitos e obrigaes na ordem
civil, no d a entender que possua concomitantemente o gozo e o exerccio desses direitos civis no
podem exerc-los.
A capacidade jurdica da pessoa natural limitada, pois uma pessoa pode Ter gozo de um direito sem
Ter o exerccio por ser incapaz, logo seu representante legal que o exerce em seu nome. A
capacidade de exerccio pressupe a de gozo, mas pode subsistir sem a de fato ou de exerccio.
Incapacidade a restrio legal ao exerccio dos atos da vida civil, devendo ser encarada
restritamente, considerando-se o princpio que a capacidade a regra a incapacidade a exceo.
A incapacidade ser absoluta quando houver proibio total do exerccio do direito pelo incapaz,
acarretando em caso de violao do preceito , a nulidade do ato (ato nulo). Logo os absolutamente
incapazes tm direitos, porm no podero exerc-los direta ou pessoalmente, devendo ser
representados.
1- MENORES DE 16 ANOS: Devido a idade no atingiram o discernimento para distinguir o que podem
ou no fazer, o que lhes conveniente ou prejudicial. Para validade de seus atos necessrio que
estejam representados por seu pai, sua me, ou seu tutor.
A incapacidade relativa diz respeito queles que podem praticar por si os atos da vida civil desde que
assistidos por quem o direito encarrega deste ofcio, em razo do parentesco, de relao civil ou
designao judicial , sob pena de anulabilidade (CC,. Art 171, I) daquele ato, dependente da iniciativa
do lesado, tal ato, poder, entretanto, em certas hipteses, ser ratificado ou confirmado. H atos que o
relativamente incapaz pode praticar livremente, sem autorizao.
Relativamente a certos atos ou a maneira de exerc-los; so os que a lei entende que sem terem
julgamento adequado das coisas, apresentam um grau perfeito intelectualmente - no desprezvel - so
assistidos -.
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4- OS PRDIGOS
So aqueles que, comprovada e habitual e desordenadamente dilapidam seu patrimnio, fazendo
gastos excessivos. Com a interdio o prdigo estar privado dos atos que possam comprometer
seus bens , no podendo sem assistncia do curador, alienar, emprestar, dar quitao transigir,
hipotecar, agir em juzo e praticar em geral, atos que no sejam de mera administrao. Todos os atos
podero por ele serem, validamente, praticados
A incapacidade no obsta a que o incapaz venha a exercer seus direitos pois a lei apenas lhe probe o
exerccio pessoal dos direitos que adquiriu, permitindo-o que os exera por meio de pessoa legalmente
indicada para dirigir sua pessoa, administrar seus bens e defender seus interesses.
Ser , tal pessoa, seu representante legal, que o representar , se absolutamente incapaz, ou o
assistir , se relativamente incapaz.
MAIORIDADE
Aos 18 anos cessa a INCAPACIDADE - habilita o indivduo para exercer pessoalmente todos os atos
da vida civil - , capacidade civil difere de capacidade criminal (18 anos) e eleitoral (16 anos);
EMANCIPAO
EMANCIPAO: a aquisio da capacidade civil antes da idade legal;
Est capitulada no artigo 9, sendo ele exaustivo, extingue-se o poder familiar, cessa a tutela e a
curatela.
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EMANCIPAO irrevogvel.
Emancipao no direito do menor benefcio.Escritura
MORTE REAL
Com a morte real cessa a personalidade jurdica da pessoa natural, que deixa de ser sujeito de direitos
e obrigaes, acarretando:
dissoluo do vnculo, conjugal e da comunho de bens ;
extino do poder familiar;
da cessao de alimentos com o falecimento do credor, da obrigao de fazer, quando convencionado
o cumprimento pessoal; do pacto de venda a contento, de preempo do melhor comprador, da
obrigao oriunda da ingratido do donatrio.
dos contratos personalssimos como: locao de servio, parceria, mandato, sociedade;
extino do usufruto, da doao em forma de subveno peridica; do encargo da testamentaria.
(no h morte civil, resqucio, excluso da herana por indignidade) que
Se uma pessoa desaparecer, sem deixar notcias, qualquer interessado na sua sucesso ou o MP.
Poder requerer ao juiz a declarao de sua ausncia e a nomeao de curador. Dever-se- publicar
de 2 em 2 meses at perfazer um ano, chamando o ausente. Sem o aparecimento deste, poder ser
requerida a sua sucesso provisria e o incio do inventrio e partilha de seus bens , ocasio em que a
ausncia do desaparecido passa a ser considerada presumida. Feita a partilha, seus herdeiros
devero administrar os bens, prestando cauo real , garantindo a restituio no caso de o ausente
aparecer .
Aps 10 ANOS do trnsito em julgado da sentena de abertura da sucesso provisria, sem que o
ausente aparea, ou 5 ANOS depois das ltimas notcias do desaparecido que conta com 80 anos de
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idade, ser declarada a sua morte presumida a requerimento de qualquer dos interessados ,
convertendo-se a sucesso provisria em definitiva. Se o ausente retornar em 10 ANOS, aps a
aberta da sucesso definitiva ter os bens no estado em que se encontrarem e direito ao preo que os
herdeiros houveram recebido com sua venda. Regressando, aps, esses 10 ANOS, no ter direito a
nada.
COMORINCIA: CC. Art. 8o.- a morte de duas ou mais pessoas, na mesma ocasio e por fora do
mesmo evento. Ter grande importncia na transmisso de direitos sucessrios, se os comorientes
so herdeiros uns dos outros, NO h transferncia de direitos; um no suceder ao outro, sendo
chamado a sucesso os seus herdeiros ante presuno juris tantum de que faleceram ao mesmo
tempo.
Se as provas permitirem determinar a ordem cronolgica dos bitos, no h problemas - Se impossvel
essa determinao presume-se , simultaneamente mortos.
Com escopo de assegurar direitos de terceiros., o legislador, a fim de obter a publicidade do estado das
pessoas, exige inscrio em registro pblico de determinados atos, e a certido extradas dos livros
cartorrios far prova plena e segura do estado das pessoas fsicas.
REGISTRO DE NASCIMENTO: todo nascimento deve ser registrado, ainda que a criana tenha
nascido morta ou morrido durante o parto se for natimorta o assento ser feito no livro C ; se morreu
durante o parto, tendo respirado, sero feitos dois registros: o de nascimento e o de bito.
PESSOAS JURDICAS
Conceituao
PESSOA JURDICA: so entidades a quem a lei em presta personalidade jurdica, atuam com
personalidade distinta das pessoas que a compes, so capazes de serem sujeitos de direitos e
obrigaes na esfera civil.
Sua existncia comea somente quando registrada.
Associaes ou instituies formadas para a realizao de um fim e reconhecidas pela ordem jurdica
como sujeitos de direitos.
Pessoa jurdica tambm conhecida como pessoas morais ou coletivas, so associaes ou
instituies para a realizao de um fim e reconhecida pela ordem jurdica como sujeitos de direitos.
a unidade de pessoas naturais ou de patrimnio que visa obteno de certas finalidades,
reconhecida pela ordem jurdica como sujeito de direitos e obrigaes.
A pessoa jurdica no passa de mera fico, uma forma , uma investidura, um atributo que o Estado
defere a certos entes, havidos como merecedores dessa atribuio.
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Pessoa jurdica tem a realidade jurdica, e no a realidade fsica, no campo civil so dotadas do mesmo
subjetivismo outorgado as pessoas.
Pela teoria da realidade das instituies jurdicas de Hauriou, a pessoa jurdica uma instituio
jurdica. A personalidade jurdica um atributo que a ordem jurdica estatal outorga a entes que o
merecerem.
B- DIREITO PRIVADO
Sociedades empresariais;
Sociedades Civis;
Associaes;
Fundaes particulares.
3- QUANTO A NACIONALIDADE
A- NACIONAIS;
B- ESTRANGEIRAS.
PODEM SER:
1- EXTERNO:
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2- INTERNO
de administrao direta Unio; Estados e Municpios legalmente constitudos; e de administrao
direta dos rgos centralizados, criados por lei, com personalidade jurdica prpria para o exerccio de
atividades de interesse pblico, como as autarquias, dentre elas: INSS, OAB, USP, etc.. e as fundaes
pblicas (ex.: FAPESP) que surgem quando a lei individualiza um patrimnio a partir de bens
pertencentes a uma pessoa jurdica de direito pblico, afetando-o realizao de um fim administrativo
e dotando-o de organizao adequada
Unio: designa a nao brasileira, nas suas relaes com os Estados Federados que a compem e
com os cidados que se encontram em seu territrio; logo indica a organizao poltica dos poderes
nacionais considerada em seu conjunto. Assim o Estado Federal (UNIO) seria ao mesmo tempo
Estado e Federao. Unio pessoa jurdica de capacidade poltica e s cogitvel em Estado do
tipo Federal. fruto da unio de Estados. Da aliana destes, sob o imprio de uma nica
Constituio nasce a Unio.
Estados: regem-se pela Constituio e pelas leis que adotar. Cada estado federado possui autonomia
administrativa, competncia e autoridade na seara legislativa, executiva e judiciria, decidindo sobre
negcios locais. Sua personalidade surge da Carta magna.
Distrito Federal: a Capital da Unio, municpio equiparado a Estado Federado por ser sede da Unio,
tendo administrao prprias e leis atinentes aos servios locais.
Municpios: legalmente constitudos por terem interesses peculiares e economia prpria . A CF.
assegura sua autonomia poltica .
Essa enumerao no esgota o rol das pessoas jurdicas de direito pblico interno, com a
descentralizao da administrao geral, surge, por exemplo:
Autarquia: na conformidade da lei pessoa jurdica de direito pblico,, tem trs caractersticas
bsicas:
a sus existncia deriva da lei, que lhe confere aptido para adquirir patrimnio;
tem administrao distinta da administrao geral ou local;
esto sob fiscalizao do governo.
A definio legal de autarquia, encontra-se no artigo 5, do dec. lei 200, considerando-a como um servio
autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prpria para executar
atividades tpicas da administrao pblica que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto
administrativa e financeira descentralizada.
Fundaes pblicas;
O Estado exerce dupla atividade, jurdica e social, para realizar seus fins utiliza-se de pessoas fsicas,
agentes e funcionrios pblicos, que agem em nome deste, por sua delegao de poderes.
Se no desempenho de suas funes estes agentes pblicos, que praticam atos da prpria
administrao, ocasionarem danos ou leses ao direito de terceiros, temos a a responsabilidade do
Estado no ressarcimento dos danos, a responsabilidade regra.
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Tal teoria foi adotada pelo direito brasileiro, o artigo 43 do CC., foi modificado , em parte, pelo artigo 37
6 CF.
Com essa afirmao a carta magna vem a consagrar a idia de que as pessoas de direito pblico e as
de direito privado prestadoras de servios pblicos respondem pelos danos que seus funcionrios
causem a terceiros , sem distino da categoria do ato, mas tem ao regressiva contra o agente ,
quando tiver havido culpa deste, de forma a no ser o patrimnio pblico desfalcado pela sua conduta
ilcita. Adota o texto constitucional a RESPONSABILIDADE OBJETIVA. A norma constitucional acolhe
a teoria do risco integral, segundo a qual basta, para que o Estado
responda civilmente , que haja nexo causal com o ato do funcionrio e que este se ache em servio no
momento do evento prejudicial a direito der particular. No requer dolo ou culpa do agente pblico,
sendo suficiente que tenha causado dano a terceiro.
Celso A. Bandeira de Melo, reporta-se a comportamento comissivo do Estado, pois s uma atuao
positiva pode gerar, causar ou produzir um efeito. A omisso pode ser uma condio para que outro
evento cause dano, mas ela mesma (omisso) no pode produzir o efeito danoso. A omisso poder Ter
condicionado sua ocorrncia, mas no o causou. Portanto, no caso de dano por comportamento
omissivo, a responsabilidade de pessoa jurdica de direito pblico subjetiva, porquanto supe o dolo
ou a culpa em suas modalidades de negligncia, impercia ou imprudncia, embora possa tratar-se de
culpa no individualizvel na pessoa de tal ou qual funcionrio, mas atribuda ao servio estatal
genericamente.
a culpa annima ou falta de servio que ocorre por ex.: na omisso do Estado em debelar incndio,
em prevenir as enchentes, etc.. Ensina-nos o caro professor que em matria de responsabilidade
estatal, por omisso , h que se aplicar a norma constante do art. 43 do CC.
A responsabilidade do Estado por omisso s pode ocorrer na hiptese de culpa annima, da
organizao e funcionamento do servio, que no funciona ou funciona mal ou com atraso, e atinge os
usurios do servio ou os nele interessados.
O artigo 43 do CC. no alcana a responsabilidade da pessoa jurdica de direito pblico por ato
legislativo e judicial lesivo a outrem. O Estado que paga indenizao a quem foi prejudicado por ato
legislativo lesivo no ter ao regressiva contra o legislador faltoso ante o disposto no artigo 53 da
CF. e ante o fato de ser alei um ato jurdico complexo, em que, ocorre fuso de vontades ideais de
vrios rgos, que funcionam, destarte, como vontade nica para formao de um ato jurdico.
Estado responder por ato judicial previsto em lei. O CPC., por exemplo, reconhece a responsabilidade
estatal por erro judicirio; por priso preventiva injusta ou por priso alm do tempo fixado na sentena;
por sentena de mrito, transitada em julgado, rescindida por estar eivada de vcio previsto no CPC.
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Em relao ao juiz singular, o Estado que pagou a indenizao ter ao regressiva contra ele, se
este agiu com culpa ou dolo, mas, quanto aos atos jurisdicionais lesivos do tribunal, descaber tal
ao, por serem atos de rgo colegiados.
Sociedades Mercantis: Que visam lucro mediante o exerccio de atividade empresarial ou comercial,
assumindo as formas de sociedade em nome coletivo, sociedade de capital e indstria, sociedade em
comandita, sociedade em conta de participao, sociedade de responsabilidade limitada, sociedade
annima ou por aes. Para sabermos se dada sociedade civil ou mercantil, basta considerar-se a
natureza das operaes habituais, se estas tiverem por objeto o comrcio, a sociedade ser comercial,
caso contrrio ser civil, mesmo que adote firma comercial, exceto a forma de sociedade annima, que
por fora de lei ser sempre mercantil. A associao no se confunde com sociedades civis, j que na
primeira no h o fito de lucro, presente na segunda. So ambas espcies do gnero Corporao.
Empresa Pblica E Sociedade De Economia Mista:
Empresa Pblica pessoa jurdica de direito privado, com patrimnio prprio e capital exclusivo da
Unio, criada por lei para a explorao de atividade econmica que o governo seja obrigado a exercer
por convenincia ou contingncia administrativa, podendo revestir-se de qualquer forma admitida em lei.
Sociedade de Economia Mista: dotada de personalidade jurdica de direito privado, criada por lei
para explorao de atividade econmica sob a forma de sociedade annima, cuja as aes com
direito a voto pertencem em sua maioria Unio ou a entidade de Administrao indireta.
Alguns doutrinadores colocam as Instituies como pessoa jurdica de direito privado, mas nossa
legislao no a prev.
O fato que d origem pessoa jurdica de direito privado a vontade humana, sem a necessidade de
qualquer ato administrativo de concesso ou autorizao , salvo casos especiais. A constituio das
pessoas jurdicas dependem de dois elementos:
1- ELEMENTO MATERIAL
A- ATOS DE ASSOCIAO
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dizem respeito aos agrupamento de associados, os quais por abstrao so considerados como um
nico sujeito. O nmero de scios limitado ou ilimitado, nunca podendo ser menor que dois. O
estatuto deve especificar condies de admisso, compromissos etc..
Pode haver vrias categorias de associados, fundadores, remidos, etc..; os atos constitutivos contero
disposies a respeito de cada categoria, deveres e obrigaes.
Todo scio tem direito de votar , mas podem os estatutos estabelecer o modo de exerce-lo, ampliando
ou restringindo esse direito.
Os atos constitutivos devem ser escritos, podendo se revestir de forma pblica ou particular, com
exceo da fundao que requer instrumento pblico ou testamento.
B- FINS
os fins a que se prope a pessoa jurdica so vrios, tais fins devem ser determinados, lcitos e
possveis, no ,podendo adquirir personalidade entidades de fins imprecisos, fsica ou legalmente
impossveis, imorais contrrio ordem pblica e bons costumes.
C- CONJUNTO DE BENS
Indispensvel para constituio da pessoa jurdica, necessrio para consecuo de seu fim. No
preciso que ele exista, integral e concretamente no ato da formao, basta que tenha capacidade para
adquiri-lo.
2- ELEMENTO FORMAL:
Maneira pela qual se constitui a sociedade ou associao, se opera por escrito pblico ou particular,
mas em ambos os casos deve ser registrada. Podendo, tambm, para exercer suas funes, necessitar
de autorizao governamental.
Antes do registro Ter-se- sociedade de fato ou irregular , que no possui personalidade jurdica.
Apenas com o assento adquirir aquela personalidade podendo , ento, exercer todos os direitos, e,
alm disso, quaisquer alteraes supervenientes havidas em seus atos constitutivos devero ser
averbados no registro.
O registro do ato constitutivo uma exigncia de ordem pblica no que atina prova e aquisio da
personalidade jurdica das entidades coletivas. CC. Art. 46.
Comea a existncia da pessoa jurdica com a inscrio de seus contratos atos constitutivos , estatutos
ou compromissos no registro que lhe peculiar. Inicia-se a existncia com o registro. Devem ser
registradas todas as alteraes que venham a ocorrer.
Tal registro dar-se- no Cartrio de Ttulos e Documentos, sendo que as sociedades mercantis devero
ser registradas no Registro Pblico de Empresa Mercantis e Atividades afins, sendo competente para
tais atos as juntas comerciais. O registro da pessoa jurdica civil competir ao oficial do Registro
Pblico.
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Direito Civil 1
DECURSO DE PRAZO DE SUA DURAO : se a pessoa foi constituda por tempo determinado, com
o advento do prazo final , extinguir-se-. (CC. 1033, I )
DISTRATO: pela dissoluo deliberada unanimente entre os membros, salvo o direito da minoria e de
terceiros . Se a minoria desejar que ela continue , impossvel ser sua dissoluo por via amigvel, a
no ser que o contrato social contenha clusula que preveja a sua extino por maioria simples. Se a
minoria pretender dissolv-la , no o conseguir, a no ser que o magistrado apure as razes,
verificando que h motivo justo. Ressalva a norma os direitos de terceiros que embora no possam
impedir a extino, podem defender-se contra quaisquer leses decorrentes da deliberao extintiva .
(CC. 1033, II )
ATO GOVERNAMENTAL: quando o governo lhe cassa a autorizao de funcionamento, por motivos
de desobedincia a ordem pblica, por ser inconveniente ao interesse geral dada a sua
incompatibilidade , pela sua ilicitude e pela prtica de atos contrrios a seus fins ou nocivos ao bem
pblico. (CC. 1033, V e 1125 )
Percebe-se que a extino da pessoa jurdica no se opera imediatamente, pois se houver bens de seu
patrimnio e dvidas a resgatar, ela continuar em fase de liquidao, durante a qual subsiste para
realizao do ativo pagamento de dbitos, cessando, de uma s vez, quando se der ao acervo
econmico o destino prprio.
Se extinta uma associao , ante a omisso de seu estatuto e dos scios, a lei procura dispor sobre o
destino de seu patrimnio. Apurar-se-o, ento, os seus haveres, procedendo-se liquidao,
solvendo-se os dbitos sociais, recebendo o quantum que lhe era devido. Os bens remanescentes
devero ser transferidos para um estabelecimento municipal, estadual ou federal que tenha finalidade
similar ou idntica a sua. No havendo , nesses entes, estabelecimento nas condies indicadas seus
bens iro para os cofres da fazenda do Estado, Distrito Federal ou da Unio.
Com a dissoluo da sociedade com finalidade econmica (civil ou comercial), a parte cabvel a cada
scio dever ser-lhe entregue aps a liquidao. Partilhar-se- o remanescente do patrimnio social
entre os scios ou seus herdeiros.
um complexo de bens livres colocados por uma pessoa fsica ou jurdica a servio de um fim lcito e
especial com alcance social pretendido pelo instituidor, em ateno ao disposto no seu estatuto.
Em face de nosso direito FUNDAO: entidade cuja a natureza no consiste na coletividade de seus
membros, mas na disposio de certos bens - elemento predominante - em vista de determinados fins.
Para criar uma Fundao, far-lhe- o seu institudo, por escritura pblica ou testamento, dotao
especial de bens livres (propriedades, crditos ou dinheiro), especificando o fim a que se destina, e
se quiser, a maneira de administr-la.
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Direito Civil 1
Modalidades de formao
1- DIRETA
o instituidor, pessoalmente, tudo prov;
2- FIDUCIRIA
entrega outrem a organizao da obra projetada.
Cabe ao M.P. a vigilncia das fundaes, a quem se submetero os estatutos feito pelo fundador,
verificando as bases em que foram formadas, se o objeto lcito , bem como, se h suficincia de bens
aos fins que se destina. Estando tudo em perfeita ordem o MP. Aprovar o estatuto, dentro de 15 dias
da autuao do pedido de aprovao. Se dentro de seis messe da instituio no houver um estatuto,
compete ao M.P. faze-lo.
Portanto, para que a fundao tenha personalidade jurdica ser preciso: dotao elaborao e
aprovao dos estatutos e registros.
So inalienveis os bens da fundao, pois sua existncia assegura a concretizao dos fins queridos
pelo instituidor. Em casos de extrema necessidade de venda, com autorizao judicial e ouvido o M.P..
O administrado est sujeito a prestao de contas, provada desvantagem na sua gesto administrativa,
poder ser removido.
Os estatutos constituem a lei bsica das fundaes. CC. Art. 63.
O MP. o responsvel pela fundao impedindo que se desvirtue a finalidade especfica. E com
restries impostas pelo fundador , de maneira a no ser violada a voluntas do instituidor.
Se atividade estender-se vrios Estados. O MP. de cada um ter o nus de fiscaliz-la. Ter-se- , uma
multiplicidade de fiscalizao, embora dentro dos limites de cada Estado. CC. Art. 65.
No elaborado o Estatuto pelo instituidor, estes devero ser organizados por quem foi incumbida a
aplicao do patrimnio, conforme a finalidade e restries impostas pelo fundador. .
Uma vez ser elaborados os estatutos com base nos objetivos a que se pretende alcanar, devero ser
eles submetidos aprovao do MP. Se, porventura , este vier a recusar tal aprovao , o elaborador
das normas estaturias poder requerer o suprimento judicial daquela aprovao denegada. CC. Art.
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Alterao dos estatutos apenas ser admitida nos casos que houver necessidade de sua reforma. A
fundao , como qualquer pessoa jurdica, devido aos progressos sociais, precisar amoldar-se s
novas necessidades.
O legislador conferiu ao MP o dever de fiscalizar e NO o direito de decidir, uma vez que o controle
da legalidade compete ao Judicirio. O magistrado ter, ento a competncia para decidir e conhecer
das nulidades , porventura, apaream no processo de alterao do estatuto da fundao, mediante
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Direito Civil 1
recurso interposto pela minoria vencida dos membros de sua Administrao, cuja prescrio se opera
em um ano.
A minoria poder legar: desnecessidade de sua modificao ou gravame entidade, ou ainda,
adulterao finalidade especfica imposta pelo instituidor.
No se pode prejudicar direitos adquiridos por terceiro em razo da alterao do estatuto da fundao.
Logo, se obtiver-se a declarao judicial da nulidade da reforma estaturia , tendo sido julgada
procedente a ao de anulao proposta pela minoria vencida, o terceiro lesado com a anulao poder
exigir que se mantenham os direitos que havia adquirindo com as modificaes ulteriormente anuladas
pelo rgo judicante.
Com a decretao judicial da extino da fundao pelos motivos deste artigo, seus bens sero, salvo
disposio em contrrio no seu ato constitutivo ou no seu estatuto, incorporados em outras fundaes
que almejam a consecuo de fins idnticos ou similares aos seus ou aplicar-se a regra do artigo 61 do
CC por analogia.
Possibilidade jurdica de afastar pessoa jurdica e ir atrs de seus scios em causo de fraude.
A pessoa jurdica surge para suprir a prpria deficincia humana, pois o homem, isolado, por vezes se
encontraria na impossibilidade de levar a efeito os gigantescos desafios que a vida moderna lhe prope.
De modo que o ordenamento jurdico, conferindo-lhe personalidade diversa daquela dos membros que
a compe, permite e mesmo encoraja sua atuao na rbita civil.
As pessoas jurdicas sob a forma de sociedade por aes se difundiram enormemente, inclusive sob a
forma de holding, cujo escopo primeiro o de ocultar os verdadeiros proprietrios dos bens.
A possibilidades que tais sociedades oferecem, de ocultar a pessoa do verdadeiro proprietrio dos bens,
provocou, em alguns pases, uma reao da doutrina e da jurisprudncia, visando pr termo aos
abusos que esta prtica propiciaria.
Disregard theory ou disregard of the legal entity erguendo-se a cortina da pessoa jurdica. O que
pretendem os adeptos dessa doutrina justamente permitir ao juiz erguer o vu da pessoa jurdica,
para verificar o jogo de interesses que se estabeleceu em seu interior , com o escopo de evitar o abuso
e a fraude que poderiam ferir os direitos de terceiro e o fisco.
Segundo Silvio Rodrigues: a invocao dessa concepo s deve ser feita em casos excepcionais, pois
se rotina iria negar-se a vigncia ao princpio bsico da teoria da personalidade jurdica, segundo a
qual a pessoa jurdica tem existncia distinta da de seus membros.
DOMICLIO E RESIDNCIA
Conceito
CONCEITO: necessrio que haja um lugar onde o homem possa ser encontrado, oficialmente; os
sujeitos de direito devem ter por livre escolha ou determinao da lei um lugar certo.
Este lugar seu domiclio.
Este assunto relevante para o direito.
Domiclio civil da pessoa natural: o lugar onde ela estabelece a sua residncia com nimo definitivo.
CC. ART. 70
Domiclio um conceito jurdico. Por ser o local onde a pessoa responde, permanentemente , por
seus negcios e atos jurdicos , sendo importantssimo para determinar o local onde devem celebrar
tais atos, exercer direitos e responder por suas obrigaes.
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Direito Civil 1
Elementos do domiclio
Ou ainda:
O nosso C.C admite a pluralidade de domiclio, e apresenta, tambm, a hiptese da pessoa natural
ter vrias residncias, onde alternadamente viva ou vrios centros de negcios, considera-se domiclio,
qualquer destes ou daqueles. CC. ART. 71,72,73 c/c CPP. ART. 94 c/c LICC. Art. 7.
Duas sero as condies previstas em lei para que se opere a mudana de domiclio, da pessoa
natural:
transferncia para lugar diverso;
nimo definitivo de fixar a residncia, constituindo novo domiclio.
Espcies de domiclio
1- VOLUNTRIO
estabelecido livremente pelo indivduo sem sofrer outra influncia que no a vontade ou convenincia;
2- LEGAL OU NECESSRIO
que a lei impes determinadas pessoas que se encontram em certas circunstncias
3- ELEIO OU CONVENCIONAL: CC. ART. 78
Ter-se domiclio voluntrio quando escolhido livremente , podendo ser geral, se fixado na prpria
vontade do indivduo quando capaz. E especial, se estabelecido conforme os interesses das partes em
um contrato, a fim de fixar a sede jurdica onde as obrigaes contratuais devero ser cumpridas ou
exigidas. CPC. Art. 95 e 111 .
Foro de Eleio : defluente de ajuste entre as partes contratantes, so escolhidos por estes nos
contratos escritos para fins de exerccio dos direitos e cumprimento das obrigaes que dos mesmos
contratos decorrem, permitido na nossa legislao. O domiclio de eleio depender de manifestao
expressa dos contratantes , da qual surge a competncia especial, determinada pelo contrato, do foro
que ir apreciar os possveis litgios decorrentes do negcio jurdico contratual. O local indicado no
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Direito Civil 1
contrato para o adimplemento obrigacional, ser tambm, o local onde o inadimplente ir ser
demandado ou acionado.
Usando-se o Foro de Eleio, poder prorrogar-se a jurisdio de um juiz. O foro de eleio apenas
ser admitido quando a competncia se determinar em razo do valor e do territrio.
NECESSRIO OU LEGAL: A lei impe-lhe determinado centro de atividades. Ex.: incapazes - domiclio
de seus representantes.
O domiclio do incapaz legal pois sua fixao operar-se- por determinao de lei e no por volio
. O recm nascido adquire o domiclio de seus pais. Os absoluta ou relativamente incapazes tero Por
domiclio o de seus representantes legais (pais, tutores ou curadores).
A mulher casa ter por domiclio, atualmente, o fixado pelo casal, passando a Ter o prprio se lhe
competir a administrao do casal, ou se estiver separada judicialmente ou divorciada. A viva
conservar o do finado marido enquanto , voluntariamente no adquirir outro.
O domiclio do funcionrio pblico legal, pois entende, a lei, por domiciliado o funcionrio pblico, no
local onde exera suas funes Por investidura efetiva, logo tem Por domiclio o local onde exerce
permanentemente. Se for funo temporria, peridica ou simples comisso, no implicar mudana
domiciliar, permanecendo naquele que tinha antes de assumir o cargo, hiptese em que o domiclio ser
voluntrio e no legal.
Inclui-se no artigo o policial militar dos estados, O militar reformado no ter domiclio legal, j que o
artigo menciona ...servio ativo... Se o militar da ativa encontra-se exercendo funes fora do local
da sede de seu domiclio, ser este o da sede de sua guarnio ou quartel, pois ficar vinculado ao
corpo de que faz parte e de que s se afastara temporariamente.
Tratando-se de preso internado em manicmio judicirio , competente o juzo local para julgar
pedido de sua interdio. O preso ainda no condenado, tem como seu domiclio o voluntrio.
Se o preso for condenado a cumprir pena igual ou inferior a 2 anos , sendo casado, o domiclio de sua
famlia ser o lugar onde ele cumprir sua sentena.
Se sua condenao for superior a dois anos , a mudana domiciliar operar-se- apenas em relao ao
preso, para o de sua famlia prevalecer o de sua mulher. Se o condenado for vivo e tiver filho
menores, perder o poder familiar e o domiclio de seus filhos ser o do tutor.
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Direito Civil 1
O agente diplomtico no desempenho de sua funo de representar seu pas no poder se sujeitar
jurisdio estrangeira.
O termo extraterritorialidade indica to somente o privilgio , de no se submeterem a outra jurisdio
que no seja a do Estado que representa.
EXCEES IMUNIDADE DIPLOMTICA:
se houver a renncia extraterritorialidade , mediante prvia autorizao de seu governo
revelar por, atos praticados o firme propsito de renunciar quele privilgio;
tratar de ao relativa a imvel de sua propriedade situado em territrio aliengena , desde que tal
prdio no seja a sua residncia a sede da legao ou consulado.
Unio, Estados, Distrito Federal nas capitais e os Municpios no lugar onde funcionar a administrao.
As pessoas jurdicas de direito pblico interno tm por domiclio a sede de seu governo. De maneira que
a Unio aforar as causas na capital dos Estados ou Territrio em que tiver domiclio a outra parte e
ser demandada, escolha do autor, no Distrito Federal ou na capital do Estado em que se deu o ato
que deu origem a demanda, ou que se situe o bem.
Os Estados e Territrios tem por sede jurdica suas capitais. , e os Municpios , o lugar da
administrao municipal.
As autarquias , como so entes descentralizados criados por lei, aplicam-se as normas sobre o
domiclio da pessoas jurdica de direito pblico interno de que so desmembramento.
Onde funciona as suas respectivas diretorias e administraes, salvo se no constar no contrato eleio
de domiclio especial, no figurando no ato constitutivo, ser o lugar em que a empresa ou associao
for administrada.
O pargrafo 1 do artigo acima, admite a pluralidade domiciliar da pessoa jurdica de direito privado
desde tenham diversos estabelecimentos, situados em comarcas diferentes, caso em que podero ser
demandadas no foro em que tiverem praticado o ato. De forma que o local de cada estabelecimento
dotado de autonomia ser considerado domiclio para os atos ou negcios neles efetivados, com intuito
de beneficiar os indivduos que contratarem com a pessoa jurdica. Ficando na dependncia, a
escolha de um dos domiclios, de ter sido praticado o ato no local do domiclio e que no haja foro de
eleio
BENS
Introduo
BENS: so as coisas que so teis aos homens, despertando-lhe interesses, sendo objetos de
apropriao privada.
So as coisas materiais ou imateriais que tm valor econmico e que podem servir de objeto a uma
relao jurdica.
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Direito Civil 1
BENS:
1 CONSIDERADOS EM SI MESMOS
A MVEIS E IMVEIS;
B FUNGVEIS E INFUNGVEIS;
C DIVISVEIS E INDIVISVEIS;
D SINGULARES E COLETIVAS.
2 RECIPROCAMENTE CONSIDERADOS
A PRINCIPAIS;
B - ACESSRIOS;
3 EM RELAO AO PROPRIETRIOS
A PBLICOS;
B PRIVADO.
5 DO BEM DE FAMLIA
A mveis e imveis
MVEIS : Por sua prpria natureza;
Por movimento e fora alheia;
Por vontade da lei.
1 por sua prpria natureza: dotado de movimentos prprios. Ex.: semoventes Semoventes animais
considerados por terem movimento prprios. So as coisas por natureza so as coisas corpreas que
se podem remover sem dano, por fora prpria ou alheia, com exceo das que acedem aos imveis;
logo os materiais de construo enquanto no forme nela empregados, so mveis.
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Direito Civil 1
4 por vontade da lei - CC. ART. 83: direito das obrigaes do autos , aes.
Ex.: um escritor poder ceder seus direitos autorais, sem a outorga uxria. O mesmo se diga do direito
industrial, de marcas e de patentes
Os materiais enquanto no aderirem ao prdio, constituindo parte integrante do imvel, conservaro a
natureza de bens mveis por natureza. Se o material de construo separa-se temporariamente do
prdio que est sendo reformada, continuar sendo imvel, uma vez que sua destinao continuar a
fazer parte do mesmo edifcio. CC. ART. 84
1 POR SUA PRPRIA NATUREZA: Abrangendo o solo, pois sua converso em bem mvel s seria
possvel com modificao de sua substncia . Entretanto, o legislador ampliou esse conceito, incluindo
o acessrio e adjacncias naturais , as rvores , os frutos pendentes, o espao areo e o subsolo. A
propriedade do solo abrange a do espao areo e do subsolo, embora sofra limitaes legais. CF. ART.
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2 POR ACESSO FSICA ARTIFICIAL: justa posio, aderncia de uma coisa outra de modo que
a primeira absorve a segunda prdios incorporados - a semente lanada a terra -
Inclui tudo aquilo que o homem incorporar permanentemente ao solo, como a semente lanada terra,
os edifcios e construes de modo que se no possa sem destruio , modificao, fratura ou dano.
Acesso designa aumento justaposio, acrscimo ou aderncia de uma coisa a outra. Abrangem os
bens mveis , que incorporados ao solo, pela aderncia fsica passam a ser tidos como imveis, como
ocorre com os tijolos, canso, portas, madeiras, concreto armado, etc.. que no podem ser retirados sem
causar danos as construes em que se acham.
3 POR ACESSO INTELECTUAL: por destinao do proprietrio, devido aos propsitos do dono de
mant-lo no prdio, agrupados ele mveis podem ser mobilizados a qualquer tempo. Ex.; tratores
na fazenda
So todas as coisas mveis que o proprietrio mantiver intencionalmente empregadas em sua
explorao industrial, aformoseamento e comodidade. Ex.: geradores, aparelhos de ar condicionado,
equipamentos de incndio, etc..
Para que se tenha acesso intelectual ser necessrio que se trate de coisa mvel pertencente ao
dono do imvel; se destine finalidade econmica da coisa principal ou ao seu servio e no aos
interesses pessoais do proprietrio; haja possibilidade desse destinao atuar mediante relao local da
coisa com o imvel.
A imobilizao da coisa mvel por acesso intelectual no definitiva, j que pode ser a qualquer
tempo mobilizada, por mera declarao de vontade, retornando a sua anterior condio de coisa mvel.
A mobilizao opera-se por vontade do proprietrio e no bastar para tanto que a remoo das
mquinas seja feita momentaneamente para seu ulterior reaproveitamento no mesmo solo, dado que
os imveis por acesso intelectual no se mobilizam se ocorrer a separao temporria do imvel
principal.
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Direito Civil 1
Considerar-se- imvel qualquer material retirado provisoriamente de uma construo , para ser nela
reempregada, aps conserto ou reparo. Se um prdio for demolido, o material resultante da demolio
ser considerado mvel, at que seja reutilizado.
4 POR DEFINIO DE LEI: - a lei assim o diz : direito real sobre bens alheios , direito a sucesso.
Considera-se como imvel o direito real sobre imveis e as aes que o asseguram, as aplices de
dvida pblica e o direito sucesso aberta. Tais bens incorpreos so considerados pela lei como
imveis para que possam receber proteo jurdica. No so s os direitos que so considerados
imveis, so assim consideradas as aes que lhes garantem reivindicatrias, as hipotecrias, as
pignoratcias, as negatrias de servido, as de nulidade ou de reciso de contratos, etc..
as aplices da dvida pblica oneradas com a clusula de inalienabilidade de correntes de doao ou de
testamento;
Para os casos de alienao e pleitos judiciais a legislao considera o direito sucesso aberta como
bem imvel, ainda que a herana s seja formada por bens mveis ou abranja direitos pessoais. Ter-
se- a abertura da sucesso no instante da morte do de cujus, da, ento, seus herdeiros podero
ceder seus direitos hereditrios, que so tido como imveis. Logo para aquela cesso ser
imprescindvel a escritura pblica.
DISTINO ENTRE MVEIS E IMVEIS: Nos mveis h a tradio da coisa, nos imveis necessita-se
do registro.
I FUNGVEIS:
A fungibilidade prpria dos bens mveis. So os que podem substituir-se por outro da mesma
espcie, quantidade e qualidade. Pode substituir um pelo outro Fungvel: quer dizer substituvel.
FUNGIBILIDADE: atributo exclusivo de bens mveis NO H BENS IMVEIS FUNGVEIS, mas
existem bens mveis infungveis.
Ex.: mtuo, depsito coisas fungveis.
As partes podem, por conveno tornar a coisa intrinsecamente fungvel, por coisa infungvel. Ex.:
quando se empresta ad pompam vel ostentationem a algum moeda para ser utilizada numa exposio
com obrigao de ser restituda, sem que possa ser substituda por outra da mesma espcie.
A fungibilidade prpria dos bens mveis.
II INFUNGVEIS:
So os que, pela sua quialidade individual, tm um valor especial, NO podem ser substitudos por
outro da mesma espcie, sem que isso altere sua contedo..
Ex. comodato, locao de coisa no fungvel.
A infungibilidade pode apresentar-se em bens mveis e imveis.
Algumas obrigaes de fazer podem ser infungveis, como aquelas s exeqveis pelo prprio devedor,
por exemplo quando contrata-se um determinado pintor para um retrato..
C consumveis e inconsumveis - CC. ART. 86
I - CONSUMVEIS:
Os bens mveis, cujo o uso importa em destruio imediata da prpria substncia, sendo tambm
consideradas tais os destinados a alienao.
So os bens consumveis so os que terminam logo com o primeiro uso, havendo imediata destruio
de sua substncia.
So as coisas que se exaurem num s ato, com o primeiro uso: res consuntibilis sunt quae usu
consumuntur.
Qualidade daquilo que consumvel. A consumibilidade pode ser:
de fato: ex.: gneros alimentcios;
de direito: ex.: direito.
II - INCONSUMVEIS:
que proporcionam reiterada utilizao do homem , sem destruio de sua substncia. os termos
consumveis e inconsumveis deve ser visto no sentido econmico do ponto de vista fsica no h
nada que no se altere ou se consuma com o uso.
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Direito Civil 1
Os bens inconsumveis so os que podem ser usados continuamente, possibilitando que se retirem
todas as suas utilidades sem atingir sua integridade..
Coisas inconsumveis podem tornar-se consumveis se destinadas a alienao. Nesta hiptese Ter-se-
a consuntibilidade jurdica O livro por sua natureza inconsumvel , mas na livraria exposto venda ,
se torna consumvel , porque seu uso normal, a, importa em o fazer desaparecer do acervo que se
acha integrado.
Coisa consumvel pode se tornar inconsumvel, por acordo das partes.
No h como confundir a fungibilidade com a consuntibilidade, uma vez que pode haver bem
consumvel que seja infungvel
D divisveis e indivisveis
DIVISIBILIDADE MATERIAL: quando a coisa puder ser dividida objetiva e concretamente, como a
diviso de uma rea de terra em lotes. A divisibilidade intelectual dar-se- quando o bem, embora no
possa ser dividido na realidade, poder s-lo em partes ideais, como ocorre ex.: com uma casa em
cada um dos trs condminos ter a parte ideal dela, ou seja, um tero, desde que no diminua
consideravelmente o valor ou prejudique o uso
ESPCIES DE INDIVISIBILIDADE:
MATERIAL (OU FSICA): no se podem partir sem a alterao da substncia. Ex.:, quadro a leo;
DECORRENTE DA VONTADE DAS PARTES: uma coisa divisvel poder se transformar em indivisvel
se assim acordarem as partes, mas a qualquer tempo poder voltar a ser divisvel. obrigaes
indivisveis.
A) SINGULARES: quando embora reunidas se consideram de per si, independentemente das demais
embora isoladamente consideradas, tem individualidade prpria, tem valor prprio. As coisas so
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Direito Civil 1
ordinariamente singulares somente por determinao da lei, ou pela vontade das partes , se
consideram coletivas. Clovis Bevilaqua.
B) COLETIVAS OU UNIVERSAIS: quando se encaram agregadas em um todo embora constituda
de duas ou mais coisas singulares, se consideram, todavia, agrupadas em um nico todo, que passa a
Ter individualidade prpria , distinta da dos seus objetos, componentes que conservam a autonomia
funcional.; Esse todo , que tem individualidade distinta das unidades que o compe e geralmente
designado por um nome genrico. Podem apresentar-se como:
PATRIMNIO: complexo das relaes jurdicas de uma pessoa apreciveis economicamente,. Inclui-
se no patrimnio: a posse, os direitos reais, as obrigaes e as aes correspondentes a tais direitos.
O patrimnio abrange direitos e deveres redutveis a dinheiro, consequentemente nele no esto
includos os direitos de personalidade, os direitos pessoais entre cnjuges, os direitos oriundos do
poder familiar, os direitos polticos.
HERANA: os bens do esplio ou herana formam um todo ideal, uma universalidade , mesmo que
no conste de objetos materiais, contendo apenas direitos e obrigaes (coisas incorpreas). Assim
sendo, a herana , objeto da sucesso causa mortis , o patrimnio do falecido ou seja, o conjunto de
direitos e deveres que se transmite aos herdeiros legtimos e testamentrios.
1 PRINCIPAL
2 ACESSRIO:
FRUTOS;
NATURAIS;
INDUSTRIAIS;
PENDENTES;
PERCEBIDOS ;
ESTANTES;
PERCIPIENDOS;
CONSUMIDOS;
PRODUTOS;
RENDIMENTOS;
BENFEITORIAS;
TEIS;
VOLUPTURIAS;
NECESSRIAS .
1 PRINCIPAL: CC. Art. 92. - coisa que existe sobre si, abstrata ou concretamente; exercendo sua
funo e finalidade, independentemente de outra.. Ex.: o solo; Tem cabimento nas coisas corpreas, e
nos direitos.
2 ACESSRIO: CC. ART. 92 - Aquela cuja a existncia supe a da principal, a rvore em relao
ao solo. Cabvel nas coisas corpreas e nos direitos , conforme a qualidade do principal. Nos imveis o
solo o principal , e acessrio tudo aquilo que nele se incorporar permanentemente. Nas coisas
imveis , principal aquela para qual as outras se destinam , para fins de uso, enfeite ou complemento.
Ex.: numa jia, a pedra acessrio do colar.
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EXCEO AO PRINCPIO DE QUE O ACESSRIO SEGUE O PRINCIPAL: Nos casos em que a lei ou
conveno prvia prever diferentemente, ou seja, prevalecer a regra de que o acessrio segue o
principal desde que no haja conveno onde as partes convencionam em contrrio e desde que no
haja lei derrogando-a .
Em apenas um caso o acessrio, domina, no segue o principal, no caso de hipoteca sempre ser
cvel, ainda que a gerou, seja comercial.
INDUSTRIAIS: os que se devem interveno do homem sobre a natureza. Ex.: produo de uma
fbrica;
CIVIS: se tratar-se de rendimentos oriundos da utilizao de coisa frutfera por outrem que no o
proprietrio, como as rendas os alugueres, juros, dividendos e foros.
PRODUTOS:
utilidades que se extraem da coisa, alterando sua substncia, reduzindo-lhe a respectiva quantidade,
at o seu esgotamento. No se produzem, periodicamente, como os frutos, sendo esse trao distintivo
entre ambos. Ex.: pedras retiradas de pedreiras, os metais retirados das minas, etc..
RENDIMENTOS:
so frutos civis, expresses sinnimas, ou prestaes em dinheiro, so as rendas provenientes da
coisa frugvera (que d frutos), em decorrncia da concesso de gozo de um bem que uma pessoa
concede a outra. Ex.: aluguel, juros e dividendos.
TEIS: que aumentam ou facilitam o uso da coisa, apesar de no serem necessrias.. Ex.: uma
construo de garagem no necessria para a conservao do prdio, mais aumenta-lhe o valor,
facilita-lhe o uso.
VOLUPTURIAS: mero deleite ou recreio, no aumentam o uso habitual da coisa, ainda que a tornem
mais agradvel ou sejam de elevado valor . Tem por escopo, to somente dar comodidade quele que
as fez no tendo qualquer utilidade por serem obras para embelezar a coisa. Ex.: construo de piscina
em uma residncia particular.
ACESSO NATURAL: um aumento do volume ou do valor do bem devido a foras eventuais. Assim
sendo no indenizvel, pois para sua realizao o possuidor ou detentor no concorreu com seu
esforo, nem com seu patrimnio. Por ser coisa acessria segue o destino da principal so as
seguintes as formas de acesso natural do imvel: formao de ilhas, aluvio, avulso e abandono
de alvo. A acesso altera a substncia da coisa, e a benfeitoria apenas objetiva a sua
conservao ou valorizao ou o seu maior deleite.
Bens pblicos so os que pertencem ao domnio nacional, Unio, Estados, Municpio assim os bens
so federais, estaduais e municipais. Bens particulares so os que tiverem como titular de seu domnio
pessoa natural ou jurdica de direito privado.
RES NULLIUS: Coisas que no so pblicas nem particulares por no pertencerem a ningum ex.:
animais selvagens, conchas numa praia, etc..
1 PBLICOS
So os bens de domnio nacional pertencente Unio, Estados-Membros, Municpios. CF. Art. 20, 26.
USO ESPECIAL: so os utilizados pelo prprio Poder Pblico constituindo-se em imveis destinados
ao servio pblico. Edifcios ou terrenos aplicados a servio ou estabelecimento. Ex.: escolas, tribunais,
etc..
Os bens pblicos de uso comum e especial so inalienveis , logo no podem ser vendidos ou
trocados tal inalienabilidade poder ser revogada desde que o seja mediante lei especial, desde que
haja autorizao legal, que tenha perdido sua necessidade ou utilidade, que a entidade o faa em hasta
pblica ou por meio de concorrncia administrativa. CC. ART. 100 c/c CF. Art. 191
CC. Art. 103 A regra geral o seu uso gratuito, dado que so destinados ao servio do povo ou
comunidade, que para tanto paga impostos. Todavia, no perdero a natureza de bens pblicos se leis
ou regulamentos administrativos condicionarem ou restringirem o seu uso a certos requisitos ou mesmo
se institurem pagamento de retribuio. Ex.: pedgio nas estradas, venda de ingressos em museus.
H certas razes excepcionais que requerem o uso oneroso de determinados bens pblicos como a
sua conservao ou a realizao de melhoramentos, pois o Estado, para fazer frente s despesas
prementes e vultosas, precisar recorrer contribuio popular. Em tais casos evidente a
legitimidade da cobrana.
Privado
Todos os quer no pertencem ao patrimnio Pblico, salvo as coisas que no pertencem ningum
(tesouros, coisas abandonadas, etc..).
Bem de famlia um prdio que o cnjuge ou a entidade familiar destina para abrigo e domiclio desta,
com clusula de ficar isento da execuo por dvidas futuras. Esse instituto visa assegurar um lar
famlia, pondo-a ao abrigo de penhoras por dbitos posteriores instituio, salvo os que provierem de
impostos relativos ao prdio trata-se de bem inalienvel e impenhorvel - somente pessoa casada
poder constituir bem da famlia sua instituio competir ao chefe de famlia, seja ele o marido ou a
mulher tendo-se em vista certas hipteses ela estar na chefia (ex.: viuvez) Os solteiros, os
concubinados, o tutor ou curador, av no podem instituir.
Persiste o bem, enquanto persistir a famlia, o prdio institudo como bem de famlia estar isento da
responsabilidade por dbitos do seu instituidor, exceto os de impostos oriundos do mesmo imvel. Tal
iseno durar enquanto os cnjuges forem vivos, e at que os filhos atinjam a maioridade. Como se
v a inalienabilidade e impenhorabilidade relativa. Se um dos consortes falecer , o prdio no ser
inventariado, nem ser partilhado enquanto viver o outro, mas se este se mudar de prdio, e se nele
no ficar residindo filho menor, a clusula ser eliminada e o imvel partilhado, se ambos morrerem ,
dever-se- esperar a maioridade de todos os filhos. O prdio s entrar em inventrio para ser
partilhado somente quando a clusula for eliminada.
PENHORADO: somente para pagamento da dvida do prprio imvel no caso de fraude a lei.
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Direito Civil 1
Permite-se o arrendamento.
Caractersticas:
Bem de famlia no precisa ser registrado;
Mveis dentro dele, tambm so considerados bem de famlia;
Deve residir no imvel;
Nada obstar que se institua o bem de famlia, se o instituidor com dvida, tenha como sald-las.
A clusula somente poder ser levantada por mandado do juiz, se for requerido pelo instituidor que o
justifique por motivo relevante e comprovado ou por qualquer interessado que prove desvio em sua
destinao. Se na famlia houver menores impberes no poder ser eliminada clusula de alienao
do imvel , salvo se houver sub-rogao em outro imvel para habitao da famlia, desde que
razoavelmente justificada. Contudo, como j se observou, essa inalienabilidade ser relativa, por
subsistir apenas enquanto viverem os consortes e at que os filhos atinjam a maioridade.
A instituio do bem de famlia dever ser por via de escritura pblica, com a individuao do prdio e
declarao de sua destinao, devidamente registrada. No qualquer imvel que pode ser objeto do
de bem de famlia, mas sim prdio residencial urbano ou rural, sem qualquer limite de valor, desde que
o seja residncia dos interessados por mais dois anos. Lavrada a escritura pblica, o instituidor a
entregar ao oficial do Registro Imobilirio, para que providencie os editais para sua publicao,
cientificando os interessados de que devero apresentar impugnao dentro de 30 dias contados da
publicao. CC. Art. 1714.
CORPREOS: dotados de existncia fsica , material, que incidem ou recaem sob os sentidos. (ex.:
bens imveis)
INCORPREAS: embora de existncia abstrata ou ideal, so reconhecidas pela ordem jurdica, tendo
para o homem valor econmico (propriedade literria, cientfica, artstica e etc..)
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Direito Civil 1
FATOS JURDICOS
Conceito
LCITOS :
a1- MERAMENTE LCITOS: Se produzir o efeito jurdico perseguido pelo agente; abrangendo o ato
jurdico stricto sensu se contiver a mera realizao da vontade do agente (perdo, confisso).
a2- NEGCIOS JURDICOS : inspirados num propsito negocial, ou seja, na deliberao
de alcanar um fim jurdico. Regulao do interesse das partes.
B- ILCITOS: carece de liceidade. Se acarretar conseq6encias jurdicas alheias vontade do agente,
mas previstas em norma, como sanes. (indenizao de perdas e danos).
Classificao
FATO JURDICO :
FATO DA NATUREZA;
2 - ATOS HUMANOS:
- LCITOS : ATOS JURDICOS;
- ILCITOS: ATOS ILCITOS.
O cdigo usa ato e negcio jurdico como sinnimos.
O direito subjetivo ao nascer , vincula-se a certa pessoa, diz-se que quando nasce o direito o sujeito o
adquire.
A aquisio de um direito a sua conjuno com seu titular, que, ento, passar a ser sujeito de direito.
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Direito Civil 1
o ato foi praticado. Ser preciso no olvidar que direitos existem que podem ser adquiridos
independentemente de ato do adquirente ou de seu representante, como na avulso.
2- POR INTERMDIO DE OUTREM: assim uma pessoa pode adquirir bens para si, ou terceiros. Sem
que haja uma representao , e sem conhecimento do terceiro em favor de quem adquire direitos, como
ocorre na estipulao em favor de terceiros.
Defesa do direito
Possibilidade de ser defendido o direito subjetivo, via de regra, defesa por intermdio de ao judicial.
Algumas vezes permitindo-se outros meios de defesa, desforo, reteno de arras etc..
Defesa do direito subjetivo, se houver ameaa ou violao por ato omissivo ou comissivo, a um direito
subjetivo, este ser protegido por ao judicial., por meio da qual seu titular poder pleitear do Estado
uma prestao jurisdicional para assegur-lo. No haver, ento, direito sem que haja uma ao que o
proteja.
AO: meio pelo qual o titular do direito tem para obter a atuao do Judicirio no sentido de
solucionar litgios relativos a interesses jurdicos. Evita-se fazer justia com as prprias mos. vedado
em nosso direito apenas no artigo 502 do CC. prev a auto defesa, da pessoa lesada empregando a
fora fsica, sem recorrer ao Judicirio.
A lei confere ao Poder Judicirio o poder de julgar decidir as demandas. Este artigo vem conferir ao
titular
do direito subjetivo o poder de exigir e obter a proteo contra qualquer ofensa ilicitamente feita,
mediante ao emprego da ao judicial.
CONDIES PARA O EXERCCIO DA AO: - Para o exerccio da ao ser preciso a existncia de:
DIREITO: uma vez que visa garanti-lo;
CAPACIDADE DE FATO: a aptido para exercer o direito de ao ou melhor a legitimatio ad
processum;
QUALIDADE: ou seja permisso para atuar em juzo (ex.: como vencimento da dvida, etc..);
INTERESSE DE AGIR: legitimatio ad causam, pois para propor ou contestar uma ao ser preciso
ter legtimo interesse econmico ou moral. No se deve confundir legitimatio ad processum com
legitimatio ad causam pois nada obsta a que algum tenha a capacidade para exercer o direito de
ao, por ser plenamente capaz e no Ter nenhum interesse para ser parte na ao. Pode ter interesse
na causa, apesar de no Ter a ad processum, por no poder ingressar em juzo, por si, devendo ento
ser representada ou assistida.
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Direito Civil 1
Legitimatio ad causam: o artigo acima, faz meno a esta. Quem prope uma ao deve Ter interesse
no objeto dela. Surge tal interesse de agir quando houver leso ou violao a um direito ou interesse
tutelado pela norma.
INTERESSE NAS AES POPULARES: CF. ART. 5... LXXIII - qualquer cidado parte legtima para
propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico....
3- PERECIMENTO
Desaparecendo o objeto do direito desaparecer o direito. J que o objeto um do elementos
integrantes da relao jurdica.
OBJETO IMEDIATO: no direito pessoal prestao devida pelo sujeito;
OBJETO MEDIATO: no direito real.
Os direitos podem se extinguir apenas em relao a seu titular; quando transmitido outra pessoa no
h perecimento , mas somente modificao do sujeito ativo.
OUTRAS CAUSAS EXTINTIVAS DO DIREITO: alm do perecimento do objeto, existem outros motivos
determinantes da extino da relao jurdica:
Alienao: ato de transferir o objeto de um patrimnio a outro, havendo perda do direito para o antigo
titular;
Renncia: ato jurdico pelo qual o titular de um direito dele se despoja, sem transferi-lo a outrem;
Abandono: inteno do titular em se desfazer da coisa, por no querer mais continuar a ser seu dono;
Falecimento do Titular: sendo o direito personalssimo e por isso intransmissvel;
Prescrio: extinguindo a ao faz com que o direito desaparea pela ausncia de tutela jurdica;
Decadncia: que atinge o direito;
Abolio de uma instituio jurdica: ex.: escravido foi abolida por lei;
Confuso: numa s pessoa rene-se a qualidade de devedor e credor;
Implemento de condio resolutiva;
Escoamento de prazo: se a relao for constituda a termo;
Perempo: da instncia ou processo, ficando ileso o direito de ao;
Aparecimento de direito incompatvel como direito atualmente e que o suplanta;
Quando ficar em lugar de onde no pode ser retirado: ex.: um anel que cai no mar.
Se o objeto da relao jurdica vier a perecer por fato de terceiro e alheio vontade do dono este ter
direito s perdas e danos. O dono da coisa destruda ter ao pelos prejuzos contra o culpado o fato
deve ser oriundo por culpa de terceiro, dever se averiguar se o terceiro culpado ou no.
Ter-se- culpa de terceiro se o perecimento da coisa se deu em razo de seu ato comissivo ou
omissivo voluntrio, de sua negligncia , impercia ou imprudncia.
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Direito Civil 1
Perecendo o objeto o obrigado a conserv-lo deve indenizar o dono, tendo ao regressiva para
receber de terceiro culpado pela destruio. Tal ao regressiva s possvel, aps o pagamento das
perdas e danos ao dono da coisa pela pessoa que tem o dever de guard-la.
Contempla o artigo acima uma modificao e no uma extino do direito, pois este sofre uma
transformao, uma vez que ter uma sub-rogao real, ou seja , a substituio da coisa destruda pelo
valor da indenizao.
ATOS JURDICOS: Ato lcito da vontade humana, capaz de gerar efeitos na rbita do direito.
Tem por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir direitos.
Fundamentalmente um ato de vontade que visa um fim, fim esse imediato de alcanar um EFEITO
JURDICO.
Representa uma prerrogativa que o ordenamento jurdico confere ao indivduo capaz , de por
intermdio de sua vontade criar relaes.
O fim da declarao produz efeitos imediatos, dada a liceidade do propsito, tais efeitos so
efetivamente gerados.
Constituda a relao a lei lhe empresta sua fora coercitiva, ela se torna obrigatria - PACTA SUNT
SERVANDA.
As convenes entre os particulares so vlidas sempre gerando efeitos, desde que no colidam com a
lei.
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Direito Civil 1
1- VONTADE HUMANA: o ato jurdico fundamentalmente um ato da vontade humana, que se revela
atravs da declarao da vontade.
2- IDONEIDADE DO OBJETO: em relao ao negcio que se tem em vista. Ex.: para hipoteca o bem
deve ser imvel.
3- FORMA: quando da substncia do ato, pois sem ela sequer o ato existe.
O cdigo francs fala em CAUSA, como elemento tcnico capaz de fazer justo um contrato, ou,
funo econmico-social que caracteriza o tipo de contrato.
A lei tem finalidade de proteger determinadas pessoas, inclusive os incapazes. O ato jurdico um ato
de vontade , e os incapazes tem a sua vontade prejudicada.
ABSOLUTAMENTE INCAPAZES: a lei despreza a sua vontade, exigindo que sejam representados nos
atos jurdicos de que participem.
RELATIVAMENTE INCAPAZES: a lei exige que seja manifesta sua vontade, assistido por seus
representantes.
Essas restries tem a finalidade de proteger o incapaz, no deferindo outra parte o direito de
invocar, em proveito prprio, a incapacidade de seu contratante.
CAPACIDADE E LEGITIMAO : o primeiro aptido intrnseca da pessoa para dar a vida ao negcio
jurdico - j o segundo, a aptido para atuar em negcio jurdico que tenha determinado objeto , em
virtude de uma relao em que se encontra ou se coloca o interessado em face do objeto do ato. Ex.: o
ascendente no pode vender a seus descendentes, ainda que seja plenamente capaz, salvo se os
demais descendentes concordarem com a venda.
A incapacidade relativa uma exceo pessoal, somente pode ser formulada pelo prprio incapaz ou
por seu representante. Como a anulabilidade do ato negocial praticado por relativamente incapaz
um benefcio legal para a defesa de seu patrimnio contra abusos de outrem, apenas o prprio incapaz
ou seu representante legal o dever invocar. CC. ART. 105 Ex.: um capaz contrata com um incapaz,
aquele no poder invocar a incapacidade deste em seu proveito prprio, pois devia Ter procurado
saber com quem contratava.
Sendo o contratante absolutamente incapaz o ato praticado por ele ser considerado nulo, pouco
importando quem tenha invocado a incapacidade, j quer pelo artigo 166 do CC., no possvel o
magistrado suprir essa nulidade, nem mesmo se pedida pelos contratantes, impondo-lhe at mesmo o
dever de declar-la de ofcio. CC. Art. 166 a 168.
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Direito Civil 1
ABSOLUTAMENTE INCAPAZES: o ato praticado pelo absolutamente incapaz sem que esteja
devidamente REPRESENTADO, ou seja, sem a devida representao legal, dever ser declarado nulo.
CC. ART. 166
Todo ato negocial, decorre de ato volitivo, que almeja a consecuo de certo objetivo essa declarao
de vontade requer uma interpretao , ante o fato de haver possibilidade de o negcio conter clusula
duvidosa ou ponto controvertido.
1- SIMPLES: um s elemento;
3- UNILATERAL: basta somente a declarao de uma das partes para que o negcio se aperfeioe;
RECEPTCIO: as conseqncias s se perfazem quando o destinatrio recebe a notificao
NO RECEPTCIO: independe de endereamento.
8- SOLENES (FORMAIS): demandam, alm, dos demais requisitos a obedincia a uma forma prescrita
em lei;
11- INTER VIVOS: seus efeitos devem ser produzidos durante a vida do interessado;
2- VCIOS SOCIAIS: se conforma com a sentena dos declarantes que se avenam de maneira
determinada visando enganar terceiros, a lei anula o ato visando a proteo dos terceiros lesados.
A- SIMULAO;
B- FRAUDE CONTRA CREDORES.
Vcios de consentimento
Ato jurdico um ato de vontade, ento essa deve ser livres e consciente, para que ele se aperfeioe.
Se a vontade vem inquinada de vcio, a lei com a finalidade de proteger quem manifestou a vontade,
permite-lhe promover a ineficcia do ato, pela declarao de vontade defeituosa, protege, ainda, a
segurana das relaes negociais.
2- DA DECLARAO
Desconsidera a vontade para ater-se ao reflexo externado - representado pela declarao - despreza o
emissor da declarao protegendo quem ela se dirige;
3- DA RESPONSABILIDADE
retorno moderado a doutrina da vontade real - desfaz o negcio ainda que por erro e de boa-f;
4- DA CONFIANA
abrandamento da teoria da declarao prevalncia da declarao sobre a vontade, quanto a pessoa a
quem se dirige esta atua de boa-f.
Conceito
ERRO: idia falsa da realidade, capaz de conduzir o declarante a manifestar sua vontade de maneira
diversa da que se manifestaria, se porventura, melhor a conhecesse.
Tipos de erro
1- ACIDENTAL: erro de menor importncia, no h margem para ao anulatria - da mesma forma,
se quem errou por sua prpria culpa no pode alegar e se beneficiar da anulao.
2- SUBSTANCIAL: aquele de tal importncia que, se conhecida a verdade, o consentimento no se
externaria
3- ESCUSAVEL: Origem impossvel de conhecimento do agente, no essa exigncia expressa em lei,
mas est implcito, h vrios julgados nesse sentido.
O erro escusvel no autoriza o desfazimento do negcio jurdico.
Erro: uma noo inexata sobre um objeto, que influencia a formao de vontade do declarante que a
emitir de maneira diversa da que a manifestaria se dele tivesse conhecimento exato.
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Direito Civil 1
No qualquer espcie de erro que a lei admite como causa de anulabilidade, o erro deve ser
ESCUSVEL, REAL e SUBSTANCIAL.
A) ESCUSVEL: no sentido de que h de Ter por fundamento uma razo plausvel ou ser de tal monta
que qualquer pessoa de ateno ordinria seja capaz de comet-lo.
B) REAL: por importar efetivo dano ao interessado.
C) SUBSTANCIAL: o erro de fato por recair sobre circunstncia de fato, ou seja, sobre as qualidades
essenciais da pessoa ou da coisa. Poder abranger o erro de direito, relativo existncia de uma
norma jurdica dispositiva, desde que afete a manifestao da vontade , caso em que viciar o
consentimento.
ERRO SOBRE A QUALIDADE ESSENCIAL DO OBJETO: error in substantia ex.: pessoa adquire
candelabros prateados pensando serem de prata. A razo exclusiva do consentimento foi a qualidade
do objeto, sem o qual o adquirente no iria adquiri-lo.
Erro por transmisso errnea da vontade por instrumento ou nncio - CC. Art. 141
Considera-se erro, o advindo da transmisso defeituosa da vontade por instrumento ou representante,
se a mensagem chega truncada a seu destino, acarretando desconformidade entre a vontade
declarada e a interna, poder-se- alegar erro nas mesmas condies em que a manifestao volitiva se
realiza inter praesentes.
erro quanto ao fim colimado (falsa causa) em regra no vicia o ato, s vicia o ato quando expressa
como razo determinante ou sob forma de condio de que venha depender sua eficcia .
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Direito Civil 1
O erro acidental pode ser elevado a erro relevante desde que as partes pactuem expressamente sob a
forma de condio. ex.: erro sob o movimento de negcios de um estabelecimento no substancial,
mas se as partes convencionaram que essa a razo determinante do contrato o erro promovido de
acidental para substancial e pode ser alegado para promover a anulao.
erro acidental no induz anulao do ato negocial por no incidir sobre a declarao da vontade, se
puder, por seu contexto e pelas circunstncias identificar a pessoa ou a coisa. Assim, o erro sobre a
qualidade da pessoa de ser ela casada ou solteira, no ter o condo de anular um legado que lhe for
feito, se puder se identificar a pessoa visada pelo testador, apesar de Ter sido erroneamente indicada
DOLO: artifcio ou expediente astucioso empregado para induzir algum pratica de um ato, que o
prejudica e aproveita ao autor do dolo ou o terceiro.
Formas de dolo
I - DOLUS MALUS
De que cuida o artigo 145 do C.C., o defeito do ato jurdico , idneo a provocar sua anulabilidade,
dado que tal artifcio consegue ludibriar as pessoas sensatas e atentas. Acarreta a anulao de to
grave que .
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O consentimento viria de qualquer maneira, s que, dada a incidncia do dolo, torna-se mais oneroso
para vtima do engano. S h reparao do dano, no anula o ato .
IV - DOLUS BNUS.
No induz em nulidade, pois quem nele incorre o faz por sua prpria culpa ou por uma simpleza de
esprito inconcebvel.
ex.: gabana de vendedor propagandeando o objeto de venda com a finalidade de seduzir o cliente.
Prtica to comum, que uma pessoa normal no seria enganada
DOLO NEGATIVO: previsto no artigo acima, vem a ser a manobra astuciosa que constitui uma
omisso dolosa ou reticente para induzir a um dos contratantes a realizar o negcio. Ocorrer quando
uma das partes vem a ocultar algo que a outra deveria saber e se sabedora no teria efetivado o ato
negocial.
Silncio via de regra no gera qualquer efeito jurdico, mas dele pode resultar obrigaes para o
contratante silente, se existir o dever de enunciar uma circunstncia.
Trata-se da reticncia maliciosa, do dolo negativo, que se configura pela violao de um dever de agir.
Silenciando sobre circunstancia que se conhecida, da outra parte, a teria dissuadido do negcio,
constitui dolo capaz de conduzir a anulao do contrato.
O dolo negativo acarretar a anulao do ato se for o dolo principal.
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Direito Civil 1
Pode haver dolo de ambas as partes que agem dolosamente, praticando ato comissivo ou omissivo,
configurando-se torpeza bilateral.
Se o ato negocial foi realizado em virtude do dolo principal ou acidental de ambos os contratantes ,
no poder se anulado, nem se poder pleitear a indenizao; Ter-se- uma neutralizao do delito
porque h compensao entre dois ilcitos; a ningum caber aproveitar do prprio dolo. Se ambas as
partes contratantes se enganaram reciprocamente, uma no poder invocar contra a outra o dolo, que
ficar paralisado pelo dolo prprio. (dolus inter ultramque partem compensatur)
Coao
COAO: toda presso exercida sobre um indivduo para determin-lo a concordar com um ato.
Presso fsica ou moral exercida sobre algum para induzi-la a prtica de um ato.
Qualquer presso fsica ou moral exercida sobre a pessoa, os bens ou a honra de um contratante para
obrig-lo a efetivar certo ato negocial.
Tipos de coao
Configura-se o vcio da vontade, seu mecanismo envolve uma escolha, tem opo ou submete-se ao
ato exigido ou sofre as conseqncias do ato ameaado. O ato anulvel
Ex.: assina o contrato ou morre.
Pressuposto necessrios para caracterizao da coao moral vis compulsiva - CC. Art. 151
Para que haja coao moral, suscetvel de anular ato negocial, ser preciso que:
a ameaa seja a causa determinante do negcio jurdico: deve haver um nexo entre o meio
intimidativo e o ato realizado pela vtima;
que inculta a vtima um temor justificado: por submet-la a um processo que lhe produza ou venha a
produzir dor , fazendo-a recear a continuao ou o agravamento do mal se no manifestar sua vontade
no sentido que se lhe exige;
Que o temor ela diga respeito a um dano que seja atual ou iminente: suscetvel de atingir a pessoa da
vtima , sua famlia ou seus bens;
Que o dano seja considervel, que ele seja grave: podendo ser moral , se dirigir contra liberdade,
honra da vtima ou pessoa de sua famlia, ou patrimonial se disser respeito a seus bens . O dano
ameaado dever ser efetivo ou potencial a um bem pessoal ou patrimonial.
Que traga justo receio de um prejuzo igual , pelo menos, ao decorrente do ato jurdico:
necessrio, portanto, que a ameaa se refira ao prejuzo que influencie a vontade do coacto a ponto de
alterar suas determinaes, embora no se possa , no momento, verificar com justeza, se ser superior
ou inferior ao resultado do ato extorquido.
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COAO INCIDENTE
Quando a presso vinda de outro contratante fez com que o ajuste se ultimasse de forma diferente do
que se ultimaria sem ameaa.
No gera anulao do ato, mas como ato ilcito, atuando sobre a vontade, obrigando-a a manifestar-se
diferentemente, obriga-se o ressarcimento do prejuzo.
AMEAA:
deve ser capaz de incutir no paciente o temor de um dano iminente, pois a ameaa de um dano
impossvel, remoto ou evitvel, no constitui coao capaz de viciar o ato.
CONTEDO DA AMEAA:
1- deve recair o temor de dano sua pessoa, a pessoa de sua famlia , ou seus bens, ou bens desta.
No necessrio que seja ascendente ou descendente. O mal ameaado pode se dirigir ao prprio
coator, filho ameaa suicidar-se se o pai no fizer certa doao.
2- temor do dano deve ser pelo menos igual, pelo menos recevel, do ato extorquido .
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Direito Civil 1
A parte prejudicada com a anulao do negcio no tinha conhecimento da coao exercida por
terceiro, porque nesta hiptese apenas o coator ter responsabilidade por perdas e danos
Vcios de sociedade
Simulao
CONCEITO
SIMULAO: declarao enganosa da vontade visando produzir efeitos diverso do ostensivamente
indicados.
elementar, na simulao a existncia de uma aparncia contrria a realidade. Tal disparidade
produto da deliberao do contratantes
Caracteriza-se quando duas ou mais pessoas, no intuito de enganar terceiros recorrem a um ato
aparente quer para esconder um outro negcio que se pretende dissimular, quer para fingir uma
relao jurdica que nada encobre.
Desacordo intencional entre a vontade interna e a declarada para criar , aparentemente um ato
negocial que inexiste, ou para ocultar , sob determinada aparncia, o negcio querido, enganando
terceiro , acarretando a anulao do negcio.
ESPCIES DE SIMULAO
1- SIMULAO ABSOLUTA
Ter-se- simulao absoluta quando a declarao enganosa da vontade exprime um negcio jurdico
bilateral ou unilateral, no havendo inteno de realizar ato negocial algum
Quando sob o ato simulado no se encontra qualquer outra relao negocial efetiva entre as partes.
as partes no querem ato nenhum.
Procura ordinariamente prejudicar terceiros subtraindo bens do devedor execuo do credor.
Completa ausncia de realidade.
Ex.: o caso da emisso de ttulos de crdito, que no representam qualquer negcio feita pelo marido
antes da separao judicial para lesar a mulher na partilha bens.
2- SIMULAO RELATIVA
A simulao relativa a que resulta no intencional desacordo entre a vontade interna e a declarada.
Ocorrer sempre que algum , sob a aparncia de um negcio fictcio, realizar outro que o
verdadeiro, diverso no todo ou em parte , do primeiro, com escopo de prejudicar terceiro. Apresentam-
se dois contratos: um real e outro aparente. Os contratantes visam ocultar de terceiros o contrato
real querido por eles.
Encontram-se dois negcios, um simulado ostensivo , aparente, que no representa o querer ntimo da
partes, e outro dissimulado, oculto que constitui a relao jurdica verdadeira.
Ex.: a lei probe doao feita por homem casado concubina, aquele entretanto, para ilidir a proibio,
finge uma venda interposta pessoa.
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Direito Civil 1
CONCEITO
FRAUDE CONTRA CREDORES: ocorre quando o devedor insolvente, ou na iminncia de torna-se,
pratica atos suscetveis de diminuir seu patrimnio, reduzindo desse modo a garantia que este
representa para resgate de suas dvidas.
O patrimnio responde por dvidas do devedor
A fraude contra credores s caracteriza-se contra devedores insolventes ou que atravs de atos
fraudulentos venham a se tornar insolvente.
O devedor solvente tem livre liberdade de dispor de seu bens.
Pratica maliciosa, pelo devedor, de atos que desfalcam seu patrimnio com o fim de coloc-lo a salvo
de uma execuo por dvidas em detrimento dos direitos creditrios alheios.
ATOS FRAUDULENTOS: sero suscetveis de fraude os atos jurdicos a ttulo gratuito (doao, dote)
ou remisso de dvida, quando os pratique, independentemente de m-fe, o devedor j insolvente , ou
por eles reduzido insolvncia
AO PAULIANA: a fraude contra credores, que vicia o negcio de simples anulabilidade , somente
atacvel por ao pauliana ou revocatria movida pelos credores quirografrios (sem garantia), que
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Direito Civil 1
j o eram ao tempo da prtica desse ato fraudulento que se pretende invalidar. O credor com garantia
real (penhor, hipoteca ou anticrese) no poder reclamar a anulao por Ter no nus real a segurana
de seu reembolso.
Se o adquirente estava de boa-f, ignorava a insolvncia do vendedor e nem podia com diligncia,
ordinria, descobri-la, vale o negcio efetuado - prejuzo dos credores.
A lei presume o adquirente sabedor da insolvncia do alienante, quando esta for notria ou quando
houver motivo para ser conhecida do primeiro.
INSOLVNCIA NOTRIA: Ser notria a insolvncia de certo devedor se for tal estado do
conhecimento geral. Todavia, desta notoriedade no se poder dispensar prova. Notoriedade se revela
por atos externos, protestos de ttulos, aes de execuo etc..
Se o comprador no pagou o preo, se este for corrente (no inferior), deposita-o em juzo, cessa o
interesse dos credores..
Perdero os credores a legitimao ativa para mover a ao revocatria, se o adquirente dos bens do
devedor insolvente que ainda no pagou o preo, que o corrente, deposit-lo em juzo, com citao
em edital de todos os interessados.
Para que no haja nulidade relativa do negcio jurdico lesivo a credor, ser mister que o adquirente:
ainda no tenha pago o preo real , justo ou corrente;
promova o depsito judicial desse preo;
requeira as citao do edital de todos os interessados, para que tomem cincia do depsito.
Com isso estar assegurando a satisfao dos credores, no se justificando a resciso contratual, pois
ela no trar qualquer vantagem aos credores defraudados , quer, no processo de consignao em
pagamento, podero , se for o caso , contestar o preo alegado hiptese em que o magistrado dever
determinar a percia avaliatria.
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Direito Civil 1
podero propor ao pauliana para invalid-lo, determinando que beneficirio reponha de volta ao
acervo o que recebeu.
Essa devoluo no aproveitar somente aos que o acionaram, mas reverter em benefcio do acervo
do devedor, que dever ser partilhado entre todos os credores que legalmente estiverem habilitados no
concurso creditrio.
Se o devedor insolvente vier a contrair novo dbito, visando beneficiar os prprios credores, por Ter o
escopo de adquirir objetos imprescindveis ao funcionamento do seu estabelecimento mercantil,
agrcola ou industrial., evitando a paralisao de suas atividades e conseqentemente a piora de seu
estado de insolvncia e o aumento do prejuzo aos seus credores, o negcio por ele contrado ser
vlido , ante a presuno em favor da boa-f.
Todos os novos compromissos indispensveis conservao e administrao do patrimnio do
devedor insolvente , mesmo que o novo credor saiba de sua insolvncia, sero tidos como vlidos, e o
novel credor equiparar-se- aos credores anteriores. A dvida contrada pelo insolvente com tal
finalidade no constituir fraude contra credores, sendo incabvel a ao pauliana.
A ao pauliana tem como principal efeito a revogao do negcio lesivo aos interesses dos
credores quirografrios , repondo o bem no patrimnio do devedor, cancelando a garantia real
concedida em proveito do acervo sobre que se tenha de efetuar o concurso de credores, possibilitando
a efetivao do rateio, aproveitando a todos os credores e no apenas ao que a intentou
Se, porventura , o ato invalidado tinha por nico escopo conferir garantias reais, como penhor hipoteca
e anticrese, sua anulabilidade alcanar to-somente a da preferncia estabelecida pela referida
garantia; logo a obrigao principal (dbito) continuar tendo validade. Com a anulao da garantia , o
credor no ir perder seu crdito, pois figurar , perdendo a preferncia , como quirografrio, entrando
no rateio final do concurso creditrio.
Podero ser acionados por terem celebrado estipulao fraudulenta com o devedor insolvente:
devedor insolvente;
herdeiros do adquirente;
contratante ou adquirente de boa-f , sendo o ato a ttulo gratuito , embora no tenha o dever de
restituir os frutos percebidos, nem o de responder pela perda ou deteriorao da coisa , a que no deu
causa, tendo, ainda o direito de ser indenizado pelas benfeitorias teis e necessrias que fez;
adquirente de boa f , sendo o negcio oneroso, hiptese em que, com a revogao do ato lesivo e
restituio do bem ao patrimnio do devedor, se entregar ao contratante acionado a contra prestao
que forneceu , em espcie ou no equivalente .
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Direito Civil 1
Quem receber do devedor por ato oneroso ou gratuito , conhecendo seu estado de insolvncia, ser
obrigado a devolv-lo com os frutos percebidos e percipiendos , tendo, ainda, de indenizar os danos
sofridos pela perda ou deteriorao da coisa , exceto se ele demonstrar que eles sobreviriam se ela
estivesse em poder do devedor Todavia estar resguardado o seu direito indenizao das bem
feitorias necessrias que, porventura, tiver feito no bem.
Ao pauliana contra terceiro adquirente de m-f: o terceiro ser aquele que veio a adquirir o bem
daquele que o obteve diretamente do alienante insolvente, ou melhor, o segundo adquirente ou
subadquirente, que, estando de m-f, dever ser acionado e restituir o bem.
MODALIDADE: diz respeito aos ELEMENTOS ACIDENTAIS, que so aqueles que no sendo
indispensveis para sua constituio, podem existir para alterar as conseqncias que deles
ordinariamente resultam.
Maneiras que podem afetar o negcio jurdico quando oposta pela vontade das partes.
Modalidade caracteriza o elemento acidental, que sem ele o ato jurdico se realizaria, caso contrrio,
tratar-se-ia de um elemento essencial.
Condio
a clusula que subordina o efeito do negocio jurdico, oneroso ou gratuito, a EVENTO FUTURO E
INCERTO.
negcio condicional, portanto, quando sua eficcia depende de um acontecimento futuro e incerto.
No afeta a existncia do negcio, mas somente a sua eficcia.
EX.: algum ajusta com pintor a compra de sua tela se ela for aceita em uma exposio internacional,
negcio completo sem dvida de sua existncia, porm sua eficcia fica dependendo de um evento
futuro e incerto, o seja, ser o no aceita a tela. Em caso afirmativo o negcio gera seus efeitos
independentemente das partes; em caso negativo, o negcio se desfaz por no ter ocorrido o
pressuposto acidental, em que virtude do acordo das partes foi tornado relevante.
REQUISITOS:
I) ACEITAO VOLUNTRIA: por ser declarao acessria da vontade incorporada a outra, que a
principal, por se referir ao negcio a que a clusula condicional se adere com o objetivo de modificar
uma ou algumas de suas conseqncias naturais.
II) FUTURIDADE DO EVENTO: se exige sempre um fato futuro , do qual o efeito do negcio
depender. No h de se falar em evento passado que subordina o ato, nesse caso seria negcio puro
e simples, no condicional;
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Direito Civil 1
NO CONDIO
CONDIO VOLUNTRIA: condio voluntria a clusula oriunda de manifestao de vontade,
sendo uma autntica condio.
JURIDICAMENTE: aquela que colide com um obstculo legal e permanente, ou fere a moral e os
bons costumes.
Tem como EFEITO INVALIDAR o ato a ela subordinado, tanto a condio como o contrato so
considerados invlidos, o direito no pode amparar o que lhe adverso.
Quanto aos atos de administrao praticados em pendncia da condio, ela no ter efeito retroativo,
salvo se a lei expressamente o determinar , de maneira que tais atos sero intocveis , e os frutos
colhidos no precisaro ser restitudos. Porm, a norma jurdica, estabelece que a condio ter
efeito retroativo quanto aos atos de disposio , que com sua ocorrncia tero sido como nulos.
A condio suspensiva ou resolutiva valer como realizada se seu implemento for intencionalmente
impedido por quem tirar vantagem com sua no realizao.
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Direito Civil 1
Se a parte beneficiada com o implemento da condio forar maliciosamente a sua realizao , esta
ser tida aos olhos da lei como no verificada para todos os efeitos.
No Brasil a condio no tem efeito retroativo, exceto quando a lei expressamente o determina. Mas, os
atos de administrao praticados pendente condio, vivem intocados, no se devendo, devolver os
frutos colhidos. Quando determinada por lei , a condio ter efeito retroativo quanto aos atos de
disposio, os quais se invalidam com a sua ocorrncia.
CONCEITO
TERMO : dia em que comea ou se extingue a eficcia de um ato jurdico.
Tem a finalidade de suspender a execuo ou efeito de uma obrigao at um momento determinado
ou advento de um evento FUTURO e CERTO
TERMO: Clusula que subordina os efeitos do ato negocial a um acontecimento futuro e certo
DISTINO DO TERMO
1- TERMO INICIAL - DIES A QUO (EX DIE): suspende o exerccio de um direito , ou ainda o
momento em que a eficcia de um ato jurdico deve comear - TERMO SUSPENSIVO - portai a
exigibilidade de um direito.
o que fixa o momento em que a eficcia do negcio deve Ter incio retardando o exerccio do direito.
Assim sendo, o direito s termo ser tido como adquirido. O termo inicial no suspende a aquisio do
direito , que surge imediatamente , mas s se torna exercitvel com a supervenincia do termo. O
exerccio do direito fica suspenso at suspenso at o instante em que o acontecimento futuro e certo ,
previsto, ocorrer. A existncia do direito real ou obrigacional no fica em suspenso in medio tempore ,
pois desde logo o titular a termo o adquire.
titular de um direito adquirido , cujo exerccio esteja na dependncia de um termo inicial, poder exercer
todos os atos conservatrios que forem necessrios para assegurar seu direito , no podendo ainda ,
ser lesado por qualquer ato de disposio efetivado pelo devedor ou alienante antes do advento do
termo suspensivo. CC. Art. 135.
2- TERMO FINAL - DIES AD QUEM (AD DIEM): d trmino a um direito criado pelo contrato e at
ento vigente - momento em que a eficcia do ato jurdico deve terminar - TERMO RESOLUTIVO ou
EXTINTIVO.
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Direito Civil 1
CONTAGEM DO PRAZO: computam-se os prazos, excluindo o dia do comeo (dies a quo) e incluindo
o do vencimento (dies ad quem) se este cair em feriado, considerar-se- o prazo prorrogado at o
seguinte dia til. CC. Art. 132.
Sbado no feriado no h qualquer prorrogao, salvo se tiver que ser efetuado em banco, que no
tiver expediente aos sbados.
Meado o dcimo quinto dia de cada ms, qualquer que seja o nmero de dias que o acompanham,
assim pouco importar se o ms de 28, 30, ou 31 dias.
Se o prazo for estabelecido por ms , este ser contado do dia do incio ao dia correspondente do ms
seguinte. Se no ms de vencimento no houver o dia correspondente , o prazo findar-se- no primeiro
dia til.
CONCEITO
clusula acessria aderente a tos de liberalidade inter vivos (doao) ou causa mortis (testamento
ou legado), embora possa aparecer em promessa de recompensa ou em outras declaraes
unilaterais da vontade, que impe um nus ou uma obrigao pessoa natural ou jurdica contemplada
pelos referidos atos. Importa em uma obrigao de fazer.
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Direito Civil 1
Forma
CONCEITO
ATOS JURDICOS: so atos da vontade humana capazes de provocar conseqncias no mundo do
direito, na sua rbita.
A vontade elemento de carter subjetivo, deve manifestar-se para ser conhecida, atravs de uma
declarao, esta se exterioriza atravs de uma forma.
Para alguns atos alei exige forma determinada, para outros a dispensa.
Nossa legislao exige forma para certos atos, deixando para as partes, na maioria das vezes, plena
liberdade para adotarem a forma que entenderem, a forma s ser essencial do negcio quando a lei
determinar.
FORMA: conjunto das solenidade que se devem observar para que a declarao de vontade tenha
eficcia jurdica. Meio pelo qual se externa a manifestao da vontade nos negcios jurdicos , para
que possam produzir efeitos jurdicos - CC. Art. 109.
Regra geral a da liberdade da forma, s no vigendo quando a lei expressamente demandar forma
especial. Nosso Cdigo civil inspira-se no princpio da forma livre , significando que a validade da
declarao da vontade s depender de forma determinada quando a norma jurdica explicitamente a
exigir.
A forma livre qualquer meio para exteriorizar a vontade nos negcios jurdicos, desde que no
previsto em norma jurdica como obrigatrio, palavra escrita, falada, gestos e at mesmo o silncio
Prova
CONCEITO
PROVA: conjunto dos meios empregados para demonstrarem legalmente a existncia de um ato
jurdico.
O legislador em nossa lei processual CPC. 366 - probe o juiz de admitir como provado um ato dessa
espcie se a prova no consistir no documento adequado e prescrito em lei
Casos h em que a lei requer para a efetivao de um ato negocial vlido a anuncia ou a autorizao
de outrem, como ocorre com a venda de imvel por pessoa casada, em que h necessidade de outorga
marital ou uxria. CC. Art. 220.
A prova dessa anuncia ou autorizao indispensvel validade do negcio jurdico far-se- do mesmo
modo que este, devendo sempre que possvel constar do prprio instrumento.
Para celebrao de uma escritura de compra e venda de um imvel, a outorga uxria ou marital
somente poder ser dada por meio de instrumento pblico, devendo sempre que for possvel constar
daquela mesma escritura, ou seja, devendo ser declarada pelo oficial pblico incumbido de lavrar o ato
a que ela se aplica.
A - ESCRITURA PBLICA:
Ato em que as partes comparecem perante ao oficial pblico, relatam o seu propsito negocial e
ultimam o ajuste, sendo que o todo ocorrido anotado pelo tabelio em livro prprio, presenciado por
testemunhas - no invalida o termo a no presena de testemunhas. CC. Art. 108 e 215.
FORMA NICA: aquela que, por lei para a validade do ato negocial no pode ser preterida por outra.
ESCRITURA PBLICA: um documento dotado de f pblica , lavrado por tabelio em notas,
redigido em lngua nacional contendo todos os requisitos objetivos e subjetivos exigidos legalmente.
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Direito Civil 1
Prova a obrigao convenciona (contrato ou declarao unilateral de vontade), de qualquer valor, sem
Ter efeitos perante terceiros, antes de transcrito no Registro Pblico. O reconhecimento de firmas
representaria to-somente a autenticao do ato realizada por tabelio.
Alm de dar existncia ao ato negocial serve-lhe de prova. Possui, portanto , fora probante do
contrato entre as partes, sendo que, para valer contra terceiro que do ato no participou, dever ser
registrado no Cartrio de Ttulos e Documentos.
DECLARAO DISPOSITIVA (disposies principais) : aludem aos elementos essenciais do ato
negocial. CC. Art. 219.
DECLARAO ENUNCIATIVA : Podero Ter relao direta com a disposio (disposies principais)
ou ser-lhes alheias. Apenas as declaraes meramente enunciativas que no tiverem quaisquer
relaes com as disposies principais no liberam os interessados em sua veracidade do dever de
prov-las. Logo h presuno de veracidade das declaraes enunciativas diretas que tiverem
relao com as disposies principais e das declaraes enunciativas constantes de documento
assinado, relativamente ao signatrio. O documento pblico ou particular assinado estabelece a
presuno juris tantum de que as declaraes dispositivas ou enunciativas diretas, nele contidas
so verdicas em relao s pessoas que o assinam.
A forma contratual a eleita pelas partes contratantes, pois o artigo ora examinado estabelece que os
contraentes num contrato podem determinar, mediante uma clusula , o instrumento pblico para a
validade do negcio jurdico, tanto entre as partes como em relao a terceiros. CC. Art. 109.
Perante a lei no se considera a escritura pblica da substncia do ato negocial que vise a venda de
coisa mvel , mas, se entre as partes contratantes ficar estipulado que tal venda far-se- mediante
instrumento pblico, este passar as er da substncia do negcio; logo; se tal venda se der por
instrumento particular, no ter validade.
CONFISSO;
A confisso judicial ou extrajudicial : ato pelo qual uma das partes, espontaneamente ou no, afirma o
que a outra alega, versa sempre sobre questes de fato, dentro desse limite a rainha das provas.
Valor probante incontestvel, embora possa conforme o caso, variar de intensidade.
A confisso judicial tem um valor probante maior que a extrajudicial.
A confisso pode se;
EXPRESSA: provm de deliberao do confitente, traduzidas por palavras, ou escrito;
PRESUMIDA (FICTA): quando a lei supe, em virtude de determinado comportamento do litigante.
Ser vlida a confisso, ainda que feita por mandatrio, com poderes para tal, s beneficiando contra a
quem feita, no beneficia o confitente, nem prejudica seus litisconsortes ou terceiros.
A confisso no pode ser parte aceita, parte rejeitada, se outra prova no houver.
As certides textuais de pea processual , do protocolo das audincias ou, ainda, de qualquer outro
livro, feitas pelo escrivo, ou sob as suas vistas, e subscritas por ele, tero a mesma fora probatria
que os originais, sendo que para os traslados de autos ser, ainda preciso que sejam conferidos por
outro escrivo. CC. Art. 216.
A certido textual, seja verbo ad verbum (de inteiro teor), seja breve relatrio, a reproduo do
contedo do ato escrito, registrado em autos ou livro, feita por pessoa investida de f pblica.
TRASLADO: de autos a cpia fiel, passada pelo prprio escrivo e por outro concertada, de
documentos constantes do arquivo judicirio CC. Art. 218.
Constituem documentos pblicos os que constam dos livros e notas oficiais, tendo fora probatria.
Tero a mesma fora probante dos originais as certides e os traslados que o o oficial pblico extrair
dos instrumentos e documentos lanados em suas notas.
Traslados de instrumento a cpia do que estiver escrito no livro de notas ou dos documentos
constantes dos arquivos dos cartrios. Ex.: traslado de escritura pblica.
Tal traslado s ter fora pblica desde que concertado (conferido) por outro escrivo , j a certido
far prova sem dependncia do referido concerto. Logo , o traslado e a certido de escritura pblica
tero a mesma fora probatria da prpria escritura registrada. CC. Art. 218.
Como vimos o traslado depende de concerto para fazer a mesma prova que o original, mas ser tido
como instrumento pblico, mesmo sem tal concerto se extrado de original oferecido em juzo como
prova de algum ato.
A certido de pea de autos ser considerada documento pblico se extrada de original apresentado
em juzo para produzir prova de algum fato ou ato.
Instrumentos aliengenas podero ser registrados em nosso pas, no original, para fins de sua
conservao, mas, para que possam Ter eficcia e para valerem contra terceiros , devero ser
vertidos para o vernculo e essa traduo por sua vez dever ser registrada. CC. Art. 224.
Testemunhas
TESTEMUNHA: a pessoa que chamada para depor sobre fato ou para atestar um ato negocial,
assegurando perante outra, sua veracidade. Asseguram a verdade de um ato ou fato alegado.
As testemunhas podem ser;
INSTRUMENTRIAS: quando se pronunciam sobre o contedo do instrumento que subscrevem, so
em nmero varivel, conforme a espcie de ato que atenderem;
JUDICIRIAS: a pessoa natural ou jurdica representada , entranha relao processual , que
declara em juzo conhecer o fato alegado, por hav-lo presenciado ou por ouvir algo a seu respeito.
Quando depe em juzo, no devendo exceder ao nmero de 10 para cada uma das partes.
No se pode fazer prova totalmente testemunhal em contratos com valor superior acima de 10 salrios
mnimos. Podendo ser prova complementar de contratos de qualquer valor, restrio somente para
contratos. CC. Art. 227
TESTEMUNHA: instrumentria a pessoa que se pronuncia sobre o teor do instrumento pblico ou
particular que subscreve. Nas obrigaes oriundas de atos ilcitos, qualquer que seja seu valor ser
permitida prova testemunhal.
A prova testemunhal, qualquer que seja o valor do contrato, sempre ser admitida em juzo como
complemento de prova documental ou se houver comeo de prova por escrito, desde que o
documento seja relativo ao contrato ou obrigao e esteja assinado pelo devedor. Admitir-se-
tambm a prova exclusivamente testemunhal seja qual for o valor contratual, quando o credor no
puder, moral ou materialmente, obter a prova escrita da obrigao, em casos como o de parentesco,
depsito necessrio ou hospedagem em hotel.
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Direito Civil 1
Exceto nas questes que versem sobre nascimento, bito, questes de famlia em geral.
Pelo CPC. O cnjuge, ascendente ou descendente, ou colateral at terceiro grau de alguma das partes,
por afinidade ou consanginidade, no esto impedidos de depor se o interesse pblico o exigir e se a
causa for alusiva ao estado da pessoa, no se podendo obter de outra maneira a prova que o rgo
judicante entender necessria para poder julgar o mrito. CPC. Art. 405.
Testemunha no poder recusar-se a depor, no podendo ser compelida a depor sobre fatos a cujo
respeito, por estado ou profisso (advogado, mdico, padre, confessor, funcionrio pblico, bancrio,
jornalista, militar) deva guardar segredo, sobre questes que acarretem desonra prpria, de cnjuge,
parente ou amigo, ou exp-los a perigo de demanda ou de dano patrimonial imediato. CC. Art. 229
A desobrigao do dever de depor em juzo sobre fatos que devem ser guardados em sigilo por
profisso ou estado, deve-se a uma imposio constitucional. CC. Art. 229, I
Presuno
Ilao tirada de um fato conhecido para demonstrar outro desconhecido. a conseqncia que a lei ou
magistrado tiram, tendo como ponto de partida um fato conhecido para chegar ao ignorado.
DIVISO DA PRESUNO:
1- COMUNS, SIMPLES ou HOMINIS: advm de circunstncia da vida, daquilo que habitualmente
acontece (quod plerumque fit), o que a experincia da vida demonstra.
Exames e vistorias
So percias do CPC.
EXAME: apreciao de alguma cosa por meio de peritos para esclarecimento do juiz;
VISTORIAS: a mesma operao, porm restrita inspeo ocular, procede-se a vistoria para apurar
o estado de uma coisa.
Dentre as medidas preventivas a lei inclui a vistoria ad perpetuam rei memoriam, ou seja, a verificao
atravs de percia de um estado transitrio da coisa, quando necessitar-se de efetuar reparos na coisa,
antes de final sentena.
Arbitramento
Exames que os peritos fazem de alguma coisa para determina-lhe valor ou estimar em dinheiro a
obrigao a ela ligada.
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Direito Civil 1
NULIDADES
Conceituao
ATO JURDICO: ato da vontade, conformado com o mandamento da lei e tendo objeto lcito gera os
efeitos queridos pelas partes.
NULIDADE: a sano, imposta pela norma jurdica, que determina a privao dos efeitos jurdicos do
ato negocial praticado em desobedincia ao que prescreve.
Formas de nulidade
Nos casos de nulidade absoluta existe um interesse social, a par do individual que exige absoluta
ineficcia do ato jurdico.
O ato jurdico consiste na declarao da vontade que a lei atribui efeitos jurdicos dados certos
pressupostos:
agente capaz;
objeto lcito;
forma prescrita ou no defesa em lei.
O desatendimento a um destes requisitos constitui srio pecado que provoca como reao do
ordenamento jurdico a decretao da nulidade do ato.
Nulo o ato praticado por agente incapaz ou cujo objeto ilcito, que por colidir com a lei, quer por
atentar contra a moral e os bons costumes, o ainda o ato que desprezou a forma legal prescrita em lei
ou utilizou forma que a lei vedava.
Nulo o ato jurdico que preteriu alguma solenidade.
Nulo o ato jurdico que a lei taxativamente o declara como tal, o negar-lhe efeito.
A nulidade absoluta no poder ser suprida pelo juiz, ainda que a requerimento dos interessados, sendo
tambm insuscetvel de ratificao ou de confirmao.
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Direito Civil 1
A ratificao retroage data do ato, logo seu efeito ex tunc, tornando vlido o negcio desde sua
formao, resguardando os direitos , j constitudos, de terceiros.
RATIFICAO EXPRESSA - CC. Art. 173. deve conter a substncia do ato ratificado e a vontade
expressa de ratific-lo, ou seja as partes preciso ser que deixe patente a livre intentio de ratificar o ato
negocial que se sabe anulvel.
A forma da ratificao: deve ser usada a forma prescrita para o negcio, mencionar a causa da
anulabilidade do ato anterior, declarando sua disposio de ratific-lo. CC. Art. 174.
RATIFICAO TCITA: A lei admite ao lado da ratificao expressa a ratificao tcita que caracteriza
pelo cumprimento parcial da prestao, feita pelo devedor, consciente do vcio que inquinava o ato.
Assim., a vontade de ratificar est nsita nos atos praticados. Existe , tambm, a ratificao tcita que se
opera atravs da prescrio.
D- QUANTO A PRESCRITIBILIDADE
O ato nulo imprescritvel - pois irratificvel - , j os atos anulveis, a ao anulatria, esta sujeito a
prescrio.
No ser juridicamente admissvel que algum prevalea de sua prpria malcia para tirar proveito de
um ato ilcito , causando dano ao outro contratante de boa-f, protegendo assim o interesse pblico
Quando pratica ato ilcito que o sujeita ao dever de reparar o dano - por dolo ou culpa -
responsabilidade aquiliana.
A nulidade parcial de um ato no o prejudica na parte vlida se esta for da outra separvel. Se um ato
jurdico pode ser desdobrado, e apenas uma de suas partes vem afetada pela nulidade, a outra
continua vlida, porque no a contamina aquele vcio destruidor.
A nulidade parcial de um ato negocial no o atingir na parte vlida, se esta puder subsistir
autonomamente, devido o princpio utile per inutile non vitiatur.
Se for a parte principal afetada pela nulidade implicar a da acessria, todo o negcio perece, pois a
existncia do acessrio pressupe a do principal, o contrrio no verdadeiro se o vcio se refere
somente a parte acessria, essa perece, sem que a relao principal se extinga.
Com a invalidao do ato negocial, Ter-se- a restituio das partes contratantes ao status quo ante,
ou seja, ao estado em que se encontravam antes da efetivao do negcio. O pronunciamento da
nulidade absoluta ou relativa requer que as partes retornem ao estado anterior, como se nunca tivesse
ocorrido.
Se for impossvel que os contratantes voltem ao estado em que se achavam antes da efetivao
negocial, por no mais existir a coisa ou por ser invivel a reconstituio da situao jurdica, o lesado
ser indenizado com o equivalente.
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Direito Civil 1
Se no houve malcia por parte do incapaz , Ter-se- a invalidao de seu ato, que ser ento, nulo, se
sua incapacidade for absoluta, ou anulvel, se relativa for, sendo que, neste ltimo caso , competir ao
incapaz, e no quele que com ele contratou, pleitear a anulabilidade do negcio efetivado. Se a
incapacidade for absoluta, qualquer interessado poder pedir a nulidade do ato negocia, at mesmo o
magistrado poder pronuncia-la de ofcio.
Absoluta ou relativamente incapaz, no ter o dever de restituir o que recebeu em razo do ato
negocial contrado e declarado invlido, a no ser que o outro contratante prove que o pagamento
feito reverteu em proveito do incapaz. A parte contrria , para obter a devoluo do quantum pago ao
menor, dever demonstrar que o incapaz veio a se enriquecer com o pagamento que lhe foi feito em
virtude do ato negocial invalidado. CC. Art. 181.
NULIDADE ABSOLUTA : tem EFEITO EX TUNC, opera retroativamente por expressa disposio legal
da lei atuando como se o ato jamais tivesse existido.
NULIDADE RELATIVA - CC. Art. 177 :Tem EFEITO EX NUNC, o negcio gera efeito at o momento de
sua nulidade, respeitando-se os efeitos gerados anteriormente.
Tal ocorre porque a anulabilidade prende-se a uma desconformidade que a norma considera menos
grave, uma vez que o negcio anulvel viola preceito concernente a interesses meramente individuais
acarretando uma reao menos extrema
Decretada a nulidade, portanto, procura o legislador apagar qualquer efeito do ato, recorrendo a
indenizao, se no puder alcanar tal ato diretamente.
A anulabilidade s pode ser alegada pelos prejudicados com o negcio ou por seus representantes
legtimos, no podendo ser decretada ex-officio pelo juiz..
Ato inexistente
ATO INEXISTENTE: negcio que no rene os elementos de fato que sua natureza ou seu objeto
supe, e sem os quais inconcebvel imaginar sua existncia - nossa legislao no fala obre eles.
ATOS ILCITOS
Conceito
ATO ILCITO: aquele praticado com infrao a um dever e do qual resulta dano para outrem. Dever
legal ou contratual.
o praticado em desacordo com a ordem jurdica, violando direito subjetivo individual. Causa dano a
outrem, criando o dever de repar-lo. Logo, produz efeito jurdico, s que este no desejado pelo
agente, mas imposto pela lei.
Tipos de responsabilidade
1- RESPONSABILIDADE CONTRATUAL:
quando algum descumpre uma obrigao contratual pratica um ilcito contratual - a ordenao jurdica
impe ao inadimplente a obrigao de reparar o prejuzo causado
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Direito Civil 1
Aquele que infringiu uma norma legal por atuar com dolo ou culpa, violou um preceito de conduta de
onde resultou prejuzo para outrem, portanto de indenizar.
A infrao norma de conduta pode ser mais ou menos intensa. CC. Art. 186.
1- AO OU OMISSO DO AGENTE
Fato lesivo voluntrio; o ato ilcito pode advir no s de uma ao mas tambm de uma omisso do
agente, sempre decorre de uma atitude ou ativa ou passiva que cause dano a terceiro.
AO: ato doloso imprudente.
OMISSO: via de regra negligncia, a omisso s ocorre quando o agente, tendo o dever de agir de
determinada maneira, deixa de faz-lo.
2- RELAO DE CAUSALIDADE
deve se apresentar a relao de causalidade entre o comportamento do agente e o dano causado.
Pode haver ato ilcito, pode haver dano, sem que um seja a causa do outro.
possvel que a relao de causalidade no se estabelea por se demonstrar que o dano foi provocado
por agente externo, ou por culpa exclusiva da vtima.
Importante pois na maioria das vezes incumbe vtima provar tal relao.
3- EXISTNCIA DE DANO
Ocorrncia de um dano patrimonial ou moral, sendo que sero cumulveis as indenizaes por dano
material e moral, decorrente do mesmo fato. Smula 37 STJ.
em rigor se algum atua culposa ou dolosamente, mas no infringe a norma penal nem causa dano a
terceiros, seu ato no gera qualquer conseqncia, pois a questo da responsabilidade civil, s se
apresenta em termos de indenizao e esta s possvel se ocorrer prejuzo.
A obrigao de indenizar a conseqncia jurdica do ato ilcito, sendo que a correo monetria
incidir sobre essa dvida a partir da data do ilcito.
Excluso da responsabilidade
1- CULPA DA VTIMA
cessa a relao de causalidade entre o ato do agente e o evento danoso;
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Direito Civil 1
2- CONCORRNCIA DE CULPA
da vtima com agente h uma atenuao pois a vtima tambm contribuiu para o dano;
3- CASO FORTUITO
fator externo, produzido por mquinas objetos, evento no palpvel;
4- FORA MAIOR:
Fator externo da natureza.
Caso fortuito e fora maior, cessa igualmente a responsabilidade pois a presena de uma dessas
circunstncia elimina a idia de culpa e sem culpa, no h, via de regra responsabilidade.
ELEMENTOS:
elemento interno objetivo representado pela inevitabilidade do evento;
elemento externo subjetivo representado pela ausncia de culpa do pretenso agente do dano;
pode a responsabilidade decorrer de ato do prprio agente ou ato de pessoa por quem se
responsvel.
Ex.: pai-filho; tutor, curador-pupilo,curatelado; preponente-preposto.
A responsabilidade indireta s se caracteriza se ficar provado que tais pessoas concorreram com culpa
para o evento danoso.
CULPA DO PATRO POR ATO DE SEU EMPREGADO
CULPA IN ELIGENDO: por hav-lo escolhido mal;
CULPA IN VIGILANDO: de no hav-lo vigiado.
Deve-se, assim, alm de provar a culpa do preposto pelo dano direto, provar-se- a concorrncia de
culpa do proponente, demonstrando que ele escolheu ou vigiou mal o seu preposto.
Jurisprudencialmente, tem admitido presuno de culpa do patro nas hiptese de dano provocado por
ato de seu empregado. CC. Art. 932
1- abuso do direito, o agente agindo nos quadros de sua prerrogativa pode ser obrigado a reparar o
dano causado, se no usa-lhe o regulamento;
2- acolhimento da culpa negativa possibilidade de reparar prejuzo decorrente de mera omisso de sua
parte.
3- possibilidade de inverso de nus da prova presumindo culpa do agente, devendo ele provar sua no
culpa;
4- na responsabilidade contratual no precisa o contratante pontual provar a culpa do inadimplente,
para obter perdas e danos, basta provar o inadimplemento;
5- adoo da teoria do risco - responsabilidade objetiva. Ela independe da existncia de culpa e se
baseia na idia que a pessoa que cria o risco deve reparar os danos advindos de seu empreendimento.
No necessita provar a culpa do agente, basta a evidencia da relao de causalidade entre o ato e o
prejuzo.
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Direito Civil 1
H hipteses excepcionais que no constituem atos ilcitos apesar de causarem dano s aos direitos de
outrem , isto porque o procedimento lesivo do agente , por motivo legtimo estabelecido em lei, no
acarreta o dever de indenizar , porque a prpria norma jurdica lhe retira a qualidade de ilcito. Assim,
so eles:
1- LEGTIMA DEFESA
excepcional meio de defesa do direito , de sua preservao, colhe-se no cdigo penal os requisitos para
que essa defesa direta seja legtima
REQUISITOS DA LEGTIMA DEFESA
1- ameaa ou agresso iminente;
2- seja injusta;
3- meios moderados de repelir a ameaa ou agresso - proporcional.
Assim, exclui, a legtima defesa, a responsabilidade pelo prejuzo causado se , com uso dos meios
necessrios , algum, repelir injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem.
3- ESTADO DE NECESSIDADE
Consiste na ofensa do direito alheio para remover perigo iminente, quando as circunstncias o
tornarem absolutamente necessrios e quando no exceder os limites do indispensvel para a
remoo do perigo.
no havendo outro meio para evitar mal maior, sacrifica-se um valor patrimonial de terceiro, para
impedir catstrofe.
Expectativa de direito
A expectativa de fato como mera esperana de vir adquirir um direito trata-se de mera potencialidade
de aquisio resultante da personalidade e da capacidade como situaes genricas, na expectativa
de direito , embora a pessoa rena os requisitos de capacidade e legitimidade, o direito s surge se
adquire ao se verificar o fato ou ato capaz de produzi-lo ou de lhe conferir aperfeioamento e vida.
Vicente Rao.
Assim, um direito concebido e no nascido, falta-lhe elemento bsico mais que uma expectativa de
fato, j que algumas circunstncias de que depende seu aperfeioamento j se produziram.
Direito condicional
S se aperfeioa ou se aniquila, pelo advento de um evento futuro e incerto. Condio clusula que
subordina o efeito do ato a acontecimento futuro e incerto, assim s ser adquirido o direito se
sobrevier condio suspensiva.
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Direito Civil 1
PRESCRIO
Conceito
Extino de uma ao ajuizvel, em virtude da inrcia de seu titular durante um certo lapso de tempo,
na ausncia de causas preclusivas de seu curso.
em muitos casos a lei expressa a respeito, mas em geral tem seu incio no momento em que a ao
poderia ter sido proposta.
Renncia prescrio o ato pelo qual o prescribente (pessoa que invoca a prescrio em seu
benefcio), se despoja do direito de invoc-la.
Somente depois de consumada a prescrio, desde que no haja prejuzo de terceiro , que poder
haver renncia expressa ou tcita por parte do interessado.
Como se v no se permite a renncia prvia ou antecipada prescrio, a fim de no destruir sua
eficcia prtica , caso contrrio, todos os credores poderiam imp-la aos devedores , portanto,
somente o titular poder renunciar prescrio aps a consumao do prazo previsto em lei.
Pressupostos da renncia
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Direito Civil 1
a prescrio prejudica um credor, o ato no ganha validade, a renncia equivale a uma liberalidade,
afasta do patrimnio do renunciante uma prerrogativa, a liberalidade no pode trazer sacrifcios para
terceiros;
2- QUE J HAJA SE CONSUMADO.
s se admite prescrio aps sua consumao, no podem as partes convencionar desde logo, que a
ao conferida ao credor imprescritvel. No pode ser ilidida pela conveno entre particulares.
1- EXPRESSA:
Como ato unilateral que , a renncia se revela travs de uma declarao autntica no sujeita a forma
especial.
2- TCITA:
Quando o prescribente ciente que contra si j se consumou a prescrio, pratica algum ato ostensivo
que envolve o reconhecimento do direito prescrito. A renncia tcita deve ser veemente no pode deixar
dvidas quanto a inteno do prescribente de despojar-se de benefcio da prescrio.
vedado o aumento antecipado do prazo de prescrio, mas sua reduo controverso na doutrina,
pois os partidrios da possibilidade de sua reduo, afirma que esta coincide com o fim da prescrio
pois faz que as aes no ajuizadas perdurem longa e indefinidamente.
Prescrio um benefcio concedido a uma parte, a uma pessoa, o juiz s pode decret-la se
expressamente invocada, no pode decret-la de ofcio. CC. Art. 193.
A lei faculta ao prescribente alegar a prescrio em qualquer instncia, vale dizer que o interessado
pode aduzi-la, em forma de excees na primeira ou superior instncia, na ao ou na execuo.
A prescrio poder ser argida na primeira instncia, que est sob a direo de um juiz singular, e na
Segunda instncia, que se encontra em mos de um colegiado de juzes superiores. Pode ser invocada
em qualquer fase do processual : na contestao , na audincia de instruo e julgamento, nos debates,
em apelao , em embargos infringentes, sendo que no processo de execuo NO cabvel a
argio de prescrio, exceto se superveniente sentena transitada em julgado.
Com o principal prescrevem as aes atinentes aos direitos acessrios, de modo que, prescrita uma
obrigao, prescrita estar.
A prescrio do acessrio NO atingir o principal . Poder prescrever a ao para exigir a prestao
acessria, sem que isso afete o exerccio da ao para pleitear judicialmente a obrigao principal.
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Direito Civil 1
A prescrio iniciada contra uma pessoa continua a correr contra o seu herdeiro a ttulo universal ou
singular, salvo se for absolutamente incapaz. A prescrio iniciada contra o de cujus continuar a correr
contra seus sucessores, sem distino entre singulares e universais, logo continuar a correr contra o
herdeiro, o cessionrio ou o legatrio.
A prescrio iniciada contra o auctor sucessionis continuar e NO recomear a correr contra seu
sucessor.
A- PRESCRIO CONSUMADA
Quando se completa o curso do prazo determinado, na lei para sua efetivao;
Suspenso da prescrio
O prazo transcorrido aproveita-se, pois reiniciado o seu curso, aquele se adiciona ao novo.
A lei cuida , conjuntamente, das causas que impedem o incio da prescrio ou a suspende.
Quando o prazo ainda no comeou a fluir e ocorre uma das causa impeditivas mencionadas na lei, ele
no se inicia, se tal prazo j vinha transcorrendo quando adveio a mesma causa, seu curso se
suspende
1 - ARTIGO 197:
As causas IMPEDITIVAS DA PRESCRIO so as circunstncias que impedem que seu curso inicie
por estarem fundadas no status da pessoa individual ou familiar, atendendo razes de confiana,
amizade e motivos de ordem moral.
Tem em vista este artigo, as pessoas ligadas entre si por determinados vnculos jurdicos que dificultaria
ou impediria a uma delas a defesa de seu direito:
entre os cnjuges na constncia do casamento, no corre a prescrio, pois se assim o fosse,
acarretaria uma desarmonia conjugal, um cnjuge influenciaria o outro para impedir o ajuizamento da
ao
durante o poder familiar, no corre a prescrio entre pai e filho, j que aquele assiste este quando
pbere e representa-o quando impbere.
o mesmo dito acima, cabe para a tutela e a curatela , alei suspende a prescrio das aes que
porventura tenham uns contra os outros.
Nestas hipteses, a prescrio ficar impedida de fluir no tempo.
2- ARTIGO 198:
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Direito Civil 1
temos que a prescrio no corre entre certas pessoas em virtude de uma circunstncia particular, no
poderiam zelosamente e diligentemente, defender seus interesses
o INCISO I contm CAUSA IMPEDITIVA DA PRESCRIO, logo esta no correr contra os
absolutamente incapazes, uma maneira de proteg-los;
contra aqueles que, a servio da ptria, se encontram fora do Brasil;
contra os que estiverem incorporados as Foras Armadas, em tempo de guerra.
3- ARTIGO 199
suprfluo pois nos casos consagrados, a prescrio no corre, como de fato no poderia s-lo, pois no
existe ao para exigir o cumprimento da obrigao.
No direito condicional, se ele ainda no se considera deferido, se o direito se encontra sujeito a um
termo suspensivo no ele exigvel;
enquanto pende a evico ou seja a ao de evico no se confere ao eventual evicto a ao contra o
vendedor para pleitear a restituio do preo.
Se a obrigao for indivisvel e solidria forem os credores, suspensa a prescrio em favor de um dos
credores, tal suspenso aproveitar os demais.
Se a obrigao for divisvel a prescrio no se suspender para todos os coobrigados, ante o fato de
ser um benefcio personalssimo. Se vrios forem os co-interessados, ocorrendo em relao a um deles
uma causa suspensiva de prescrio, esta aproveitar apenas a ele, no alcanando os outros, para os
quais correr a prescrio sem qualquer soluo de continuidade.
As causas interruptivas da prescrio so as que inutilizam a prescrio iniciada, de modo que o seu
prazo recomea a correr da data do ato que a interrompeu ou do ltimo ato do processo que a
interromper.
A interrupo envolve em regra, uma atitude uma deliberao do credor (quatro primeiros casos
abaixo) ou, um comportamento inequvoco do devedor, reconhecimento, por este, da relao jurdica -
(o ltimo caso).
Duas so as hipteses em que a prestao interrompida recomea a correr: da data do ato que a
interrompeu ou do ltimo processo para a interromper. CC. Art. 202 nico.
Se a prescrio interromper-se por qualquer das causas arroladas no artigo 202, ela recomear a fluir
da data do ato que a interrompeu. Todavia o mesmo no se dar com a citao - CC. ART. 202, II
porque o prazo prescrito j decorrido no recomear a correr da data da citao, mas somente do
ltimo termo da demanda ou quando esta findar. A interrupo , portanto, produz efeitos no passado ,
inutilizando o tempo transcorrido, e no futuro , determinando o reincio da prescrio , recontando-se o
prazo com o se nunca tivesse fludo.
1- a prescrio interrompe pela citao feita ao devedor, ainda que ordenada por juiz incompetente, a
interrupo da prescrio retroagir a data da propositura da ao.
Sendo nula a citao por vcio de forma, por circunducta (ineficaz), ou por se achar perempta a
instncia ou ao, o lapso prescricional no se interromper continuando a correr,.
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Direito Civil 1
Haver defeito de forma quando a citao no seguir os requisitos exigidos por lei. Sua nulidade NO
causar a interrupo da prescrio.
Se a citao for efetuada por qualquer dos modos legais , no sendo acusada pelo autor que no
comparece na primeira audincia , ser considerada circunducta, ou seja sem efeito, por revelar o
desinteresse por parte do autor. Hodiernamente no mais existe a circunduo da citao.
Excees regra personam ad personam non fit interruptio civilis nec active nec passive:
se houver solidariedade seja ela ativa ou passiva, a interrupo efetuada contra o devedor solidrio
envolver os demais, e a interrupo aberta por um dos credores solidrios aproveitar aos outros. E se
o objeto for indivisvel e houver co-proprietrios.
A interrupo produzida pelo credor contra o principal devedor prejudicar o fiador,
independentemente de notificao especial, pelo simples fato de ser a fiana uma obrigao acessria.
Desaparecendo a responsabilidade do afianado , no mais ter o fiador ; igualmente se o credor
interrompe a prescrio contra o devedor , esta interromper-se- tambm relativamente ao fiador.
O poder pblico criou regime de excees, tornando mais ampla a incidncia da prescrio nos
negcios em que fosse devedor.
Principais disposies;
1 - Limitar em no mximo de 5 anos o lapso de tempo prescricional das dvidas passivas da Unio,
Estados e Municpios, sendo igualmente esse prazo o exerccio das aes em que essas pessoas
jurdicas de direito pblico forem rs;
2 - limitao sobre o que concerne a interrupo da prescrio o credor no pode faz-lo, seno uma
nica vez, e interrompida a prescrio ele passa a correr pela metade dois anos e meio. A prescrio se
consuma mesmo no curso da lide.
Prazo prescricional
O prazo prescricional o espao de tempo que decorre entre seu termo inicial e final.
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Direito Civil 1
Nosso Cdigo Civil no fala em decadncia ou caducidade, s se refere a prescrio, mas a doutrina
e jurisprudncia admitem que vrios casos de prescrio, disciplinada no Cdigo Civil, so na realidade
de decadncia.
DECADNCIA: a extino do direito pela falta de exerccio dentro do prazo prefixado, atingindo
indiretamente a ao, enquanto a prescrio extingue a ao, fazendo desaparecer, por via oblqua, o
direito por ela tutelado que no tinha tempo fixado para ser exercido.
DECADNCIA PRESCRIO
Pode ser estabelecido pela lei ou pela vontade fixado por lei para exerccio da ao que
unilateral ou bilateral. protege um direito
Corre contra todos , no admitindo sua suspenso A prescrio pode ser suspensa interrompida ou
ou interrupo em favor daquele contra os quais no impedida pelas causas legais.
corre a prescrio.
Decorrente a decadncia de prazo legal pode se A prescrio das aes patrimoniais no pode
considerada e julgada de ofcio pelo juiz, ser ex officio, decretada pelo rgo judicante
independentemente de argio pelo interessado
Decadncia oriunda de prazo prefixado por lei no Prescrio aps sua consumao, poder ser
poder ser renunciada pelas partes nem antes nem renunciada pelo prescribende.
depois de consumada
a decadncia os prazos fluem inexoravelmente Prescrio interrompida, e no corre contra
contra quem quer que seja, no se interrompendo determinadas pessoas, o que perece a ao;
ou suspendendo., o que perece o direito.
Quando a ao tem origem comum com o direito, Se o direito preexiste a ao, que s aparece
trata-se de decadncia. Ex.: O marido tem prazo de com a violao deste direito o prazo
dois meses para contestar o filho havido por sua prescricional. Ex.: o intervalo concedido ao autor
mulher, neste caso o direito de contestar a para exercer ao contra violador de sua obra
legitimidade, nasce ao mesmo tempo que a ao literria de prescrio, pois o direito autoral j
conferida ao marido. burlado. existia quando foi lesado e s d leso que
resulta a ao.
DAS SUCESSES
Conceito e definio
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Direito Civil 1
A possibilidade de transmitir bens causa mortis constitui um corolrio, do direito de propriedade, pois,
caso contrrio a propriedade ficaria despida de um dos seus caractersticos, ou seja, a perpetuidade.
Abertura da sucesso
Abertura da sucesso. Momento da transmisso da herana. - A sucesso causa mortis se abre com a
morte do autor da herana. No momento exato do falecimento, o domnio e a posse da herana se
transmitem aos herdeiros legtimos e testamentrios do de cujos, quer estes tenham ou no cincia
daquela circunstncia.
A personalidade civil, ou seja, a capacidade da pessoa humana para ser titular de direitos e obrigaes
na rbita do direito, se extingue com sua morte, com no se pode conceber direito subjetivo sem titular,
a titulariedade dos direitos do de cujus deve se transmitir,desde o preciso instante de sua morte, a seus
sucessores a ttulo universal Caso contrrio, seu patrimnio ficaria sem dono, durante algum tempo, o
que, inconcebvel.
O herdeiro que sobrevive ao de cujus, ainda que por um instante, faz sua a herana por aquele deixada.
Com efeito, ao menos por uma frao de segundo os bens do finado incorporam-se ao patrimnio de
seu sucessor, de modo que, quando este morre, no momento seguinte transmite aos seus prprios
herdeiros os bens adquiridos, embora houvesse morrido na ignorncia de haver herdado referido
patrimnio.
O valor dos bens inventariados o do momento da morte do de cujus, pois nesse momento que se d
a transmisso dos mesmos para os herdeiros .
A atribuio da qualidade de possuidor ao herdeiro gera importantes efeitos, dos quais o principal
deferir-lhe a prerrogativa de recorrer aos interditos possessrios para defesa dos bens herdados.
TITULO UNIVERSAL: quando o herdeiro chamado a suceder na totalidade dos bens do de cujos ou
em uma parte alquota dos mesmos o sucessor sub-roga-se na posio do finado como titular da
totalidade ou parte da universitas iuris - tanto no ativo como no passivo.
TTULO SINGULAR: testador transfere ao beneficirio um bem determinado - destaca-se coisa certa e
individuada da herana para incorpora-se ao patrimnio do legatrio.
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Direito Civil 1
A sucesso se abre no lugar do ltimo domiclio do falecido - com vrios domiclios pode ser requerido o
inventrio em um deles fixando-se a competncia do juiz
Da escolha do inventariante :
Cnjuge : regime de comunho , convivendo com o de cujus;
Herdeiro que se acha na posse e administrao de bens;
Qualquer herdeiro;
Testamenteiro;
Inventariante judicial;
Pessoa estranha.
Deve o juiz ater-se ao mximo possvel a presente relao - ordem legal - s em casos de razes
relevantes pode o juiz deixar de segu-la - hipteses:
No caso do cnjuge, mesmo no sendo ele herdeiro, que presume-se corrente aos negcios do
esposo facilitando descrever e partilhar os bens. Por ser necessrio o regime de comunho. Pois o
cnjuge sobrevivente condmino do patrimnio comum morto o companheiro aquele tem o direito
sua meao - na comunho por separao , falta um pressuposto para ser inventariante - salvo se
herdeiro institudo ou legtimo.
Na falta de cnjuge , ser nomeado herdeiro que se acha na posse e administrao dos bens da
herana. Caso no exista o juiz escolher o herdeiro mais idneo - idoneidade no s moral,
reputabilidade, mas se auxiliava o de cujos, no trato dos negcios.
Na falta das pessoas acima mencionadas ou quando o testador lhe conceder a posse e administrao
da herana ser nomeado testamenteiro para a inventariana - Testamenteiro pessoa encarregada pelo
testador de cumprir disposio de ltima vontade - s caber a este ser inventariante quando no
houver cnjuge ou herdeiros necessrios.
ACEITAO DA HERANA
ACEITAO: (adio) da herana ato pelo qual o herdeiro manifesta a vontade de receber a herana
que lhe devolvida - representa a pena s ato de vontade revelador da anuncia do beneficirio em
receber a sucesso.
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Direito Civil 1
Sendo assim inadmissvel a aceitao parcial de herana, se assim fosse, aceitaria o herdeiro somente
seu ativo e repudiando seu passivo.
Pode ocorrer a hiptese de o herdeiros suceder a ttulo universal e a ttulo singular, nada impedindo que
ele renuncie integralmente a uma sucesso conservando a outra.
Probe-se, tambm, aceitao a termo, j que traria insegurana, com a suspenso da resoluo do
domnio do herdeiro. A aceitao deve ser pura e simples.
RENNCIA A HERANA
Ato solene , em que uma pessoa chamada sucesso de outra, declara que no aceita. Deve ser pura
e simples.
Renncia da herana - ato solene - depende forma prescrita em lei - s aperfeioa-se levada a efeito
atravs de escritura pblica ou termos nos autos. O Renunciante ser considerado como se jamais
houvesse sido herdeiro, retroage ao momento da abertura da sucesso.
A pessoa capaz pode renunciar a herana como a utros direitos , contudi depender do consentimento
de seu consorte a renuncia sucesso aberta , de direito a um bem imvel.
Restringe-se a renncia a herana quando esta prejudicar credores do herdeiro, que podero com
autorizao do juiz, aceit-la em nome do renunciante. Paga todas as dvidas do renunciante , a
renncia prevalece para os demais efeitos - sendo devolvida aos outros herdeiros.
OBSERVAO:
Credores precisam pleitear a revogao da renncia atravs da ao revocatria - pedem ao juiz que
suspenda os efeitos do ato do renunciativo, a fim de se cobrarem.
No depende o pedido dos credores,da m-f do renunciante, cabe aqueles provarem que so credores
e o renunciante no tinha recursos para os pagar, caso existam recursos a liberdade de renunciar do
herdeiro ilimitada.
Efeitos da renncia
Conseqncia
Na sucesso legtima, acresce dos outros herdeiros da mesma classe, e sendo o nico dessa classe
devolve-se aos herdeiros da classe subseqente. Ex.: o de cujus tinha 3 filhos , uma renncia a herana
se divide entre os outros dois, renunciante e sua estirpe se consideram como se nunca tivessem
existido. Se o de cujos tinha um nico filho, e este sem descendentes, renuncia a herana, devolve-se
aos ascendentes do finado, na falta destes seu cnjuge.
HERANA JACENTE
VACNCIA DA HERANA
Efetuada a arrecadao da herana jacente, entregues os bens ao curador, juiz manda publicar editais
com o prazo de 6 meses reproduzidos 3 vezes com o intervalos de 30 dias , convocando os
eventuais herdeiros do finado para que venham habilitar-se .
No aparecendo herdeiros que prove tal condio, transcorrido 1 ano da concluso do inventrio, o juiz
declara vacante os bens.
HERANA VACANTE: a que no foi disputada com xito por qualquer herdeiro e que judicialmente
foi proclamada de ningum.
Efeitos da vacncia:
Afastar os colaterais que notoriamente no forem conhecidos , ficam excludos aps a vacncia;
Fixa o termo inicial de 5 anos, findo os quais os bens vagos passam inexoravelmente e definitivamente
para o domnio do Estado ou Distrito Federal.
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Direito Civil 1
INDIGNIDADE
Privao do direito cominado por lei a quem cometeu certos atos ofensivos pessoa ou ao interesse do
hereditando. Perda da herana aplicvel ao sucessor legtimo ou testamentrio que houver praticado
determinados atos de ingratido contra o de cujus.
I O herdeiro que priva ou tenta privar, o hereditando da vida, a voluntariedade aludida o dolo do
direito penal, afastando assim, a indignidade o crime culposo. No h necessidade da condenao
penal.
II Os crimes contra honra so previstos no CP, neste caso determinante a condenao no juzo
criminal. A calnia deve ser no juzo criminal.
III preserva-se a liberdade do hereditando, pune-se igualmente o herdeiro que obsta a execuo do
testamento.
A excluso no deriva automaticamente do ato de ingratido, a excluso deve ser feita por processo
ordinrio, promovido por quem tenha interesse na sucesso, sendo caracterizada a indignidade por
sentena com trnsito em julgado.
H o devido processo com direito de defesa, onde o autor articula uma das causas de excluso contida
na lei e o ru procura demonstrar o contrrio.
matria de direito privado e no de direito pblico, assim, se o autor matou o hereditando, mas os
beneficirios com a sua excluso mantem-se silentes, o MP no pode impedir tal situao.
PERDO DO INDIGNO: permite a lei que a vtima perdoe o indigno, atravs de ato solene autntico ou
testamento.
Efeitos da excluso
Personalidade da pena: indigno como se morto fosse, seus descendentes no ficam prejudicados,
sucedendo por representao.
Retroao dos efeitos da sentena: como o indigno considerado morto, na data da abertura da
sucesso (com a morte do de cujus), ele no mais existia;
Frutos: deve o indigno restituir os frutos e os rendimentos produzidos pelos bens da herana, como
morto, no pode fazer seu os frutos colhidos.
Atos de disposio: os atos de disposio praticados pelo herdeiros indigno pela lgica no deveriam
valer, entretanto colide esse princpio com a boa-f do adquirente que num erro comum e invencvel,
acredita na condio de herdeiro do excludo. Assim vlida a transmisso ao comprador de boa-f (o
ato deve ser oneroso), cabendo aos herdeiros prejudicados demandar o prejuzo contra o excludo,
nada podendo fazer contra o adquirente.
Efeitos subsidirios : reembolso dos gastos (devem ser ressarcido o indigno com os gastos que teve
com a conservao da coisa, desde a abertura da sucesso) perda do usufruto ( no usufrui dos bens
que, por exemplo, seus filhos herdaram na sucesso em que foi excludo) no tem direito a sucesso
de tais bens .
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Direito Civil 1
Herdeiro aparente aquele que embora no tenha condio de tal, apresenta-se aos olhos de todos
como se herdeiro fosse. Tal como no caso de herdeiro excludo por indignidade, prevalece a proteo
do adquirente de boa-f, se adquiriu o bem, por ato oneroso.
VER: CC. Art. 1815,1818,1816,1817.
SUCESSO LEGTIMA
Nessas hipteses a lei convoca as pessoas da famlia do de cujus na ordem por ela fixada ordem de
vocao hereditria para receberem a herana. Ordem de vocao hereditria relao preferencial
da lei, onde as pessoas so chamadas suceder o finado CC. Art. 1829
Descendentes concorrente com o cnjuge;
Ascendentes concorrente com o cnjuge;
Cnjuge sobrevivente;
Colaterais;
Denomina-se ordem preferencial, pois em tese, a existncia de herdeiros de uma classe exclui o
chamamento de herdeiros de uma classe subseqente. Ex.: se o de cujus falece, deixando
descendentes e ascendentes, os primeiros recebem todo o patrimnio e os ltimos nada. A lei presume
ser essa a vontade do de cujus, as que se assim no p fosse, teria feito testamento.
Aberta a sucesso legtima chama-se primeiramente os descendentes - quando todos esto no mesmo
grau, processa-se por cabea ou seja, se divide a herana em tantas partes quantos forem os herdeiros
se concorrerem herdeiros de graus diversos, a sucesso se processa por estirpe.
Ex.: de cujos tinha 2 filhos vivos e netos de um filho pr-morto, a herana se divide em 3 estirpes, os
filhos recebem por direito prprio, cada um uma parte e os netos sucedem por representando seu
falecido pai repartindo 1/3 da herana.
FILHOS ESPRIOS E ILEGTIMOS: equiparam-se para efeitos sucessrios aos filhos legtimos, ao
legitimados, reconhecidos e aos adotivos sem restrio.
CF artigo 227 6o.
Observaes:
Se o regime de comunho no era universal: ter direito enquanto vivo ao usufruto de dos bens do
cnjuge falecido se houver filhos deste ou do casal e a se no houver filhos, embora sobrevivam
ascendentes do de cujus.
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Direito Civil 1
Sendo o regime de comunho de bens: assegura-lhe enquanto viver, ou permanecer vivo, direito real
de habitao relativamente ao imvel destinado residncia da famlia, desde que se trate do nico
bem daquela natureza a inventariar.
Os casos acima aplicam-se ao companheiro (a), nos casos de separados de fato e separao de
corpos.
DIREITO DE REPRESENTAO
DIREITO PRPRIO: pessoa chamada em virtude de sua proximidade de parentesco com o falecido
ou por ser cnjuge.
DIREITO DE REPRESENTAO: pessoa chamada a sucesso em substituio a um ascendente
pr-morto,que sucederia por direito prprio se vivesse.
Direito de representao: exceo a regra de que os mais prximos excluem os mais remotos. A
representao ocorre na sucesso legtima, no ocorrendo na sucesso testamentria. Configura-se a
representao na linha reta dos ascendentes e excepcionalmente na linha colateral (sobrinhos filhos do
irmo pr-morto) mas jamais na linha dos ascendentes..
Requisitos da representao
Haver o representado falecido antes do de cujus (pr morto), salvo no caso de indignidade ( herdeiros
do indigno representam este, j que a pena no pode passar de sua pessoa mas os herdeiros do
renunciante no pode representa-lo, falta a este a qualidade de sucessor).
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Direito Civil 1
Na linha reta descendente, os filhos herdam por cabea, os demais por estirpe, se no estiverem no
mesmo grau.
Herdar por estirpe o mesmo que herdar por direito de representao, havendo descendente de graus
diversos a herana se dividir em tantos quantos forem os ramos.
De cujos falece, deixa 2 filhos : estes herdam por cabea, a herana se divide em 2 partes.
De cujus falece: deixa 1 filho e 2 netos de outro filho pr-morto, a herana se divide em 2 partes
cabendo uma a estirpe do filho vivo e outra a estirpe do filho pr morto, que ser, no caso, dividida
pelos dois netos.
Excepcionalmente a lei permite representao na linha colateral, quando se tratar de filhos do falecido,
que venham concorrer com irmos deste.
Efeito da representao
Possibilita ao representante a participao em uma herana da qual seria afastado por fora da regra
de que o mais prximo exclui os parentes mais remotos.
O representante herda o que caberia ao representado.
Obriga-se aos netos levarem a colao aquilo que seus pais receberam do de cujus, salvo se os netos
estiverem sucedendo por direito prprio, se for por representao, devem levar os bens colao.
O renunciante herana de uma pessoa , poder representa-lo na sucesso de outra. Assim possvel
que algum renuncie a herana de seu pai, mas , tal ato no envolve a renuncia herana do av, para
a qual pode ser chamado, representando seu pai pr-morto.
SUCESSO TESTAMENTRIA
A liberdade da disposio de testar limitada pelo legislador no caso d ter o testador herdeiros
necessrios descendentes e ascendentes nesta hiptese s pode o testador dispor da metade de
seus bens j que a outra metade reserva daqueles herdeiros que fora os casos de deserdao e
excluso ela tem direito.
TESTAMENTO: ato revogvel, pelo qual algum na forma da lei, dispe no todo ou em parte de seu
patrimnio para depois de sua morte. CC. Art. 1.626
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Direito Civil 1
Caractersticas
CODICILO: ato de menor importncia, revestido de pouca solenidade devendo ser assinado e datado
pelo disponente a lei lhe d eficcia para dispor de esmolas, legados de mveis, roupas jias no
muito valiosas e de uso pessoal.
Testamento ato jurdico,obedece a regra de todos os negcios jurdicos, agente capaz, objeto lcito e
forma prescrita ou no defesa em lei.
So incapazes de testar: - CC. Art. 1860 e 1861
Maiores de 16, podem testar, desnecessria a presena de seu representante, seu testamento no
anulado.
A capacidade de testar deve ser aferida no momento em que o testamento elaborado, incapacidade
superveniente no invalida o testamento eficaz. O testamento feito por incapaz, no se convalida
sobrevindo sua capacidade.
Testamento, como os demais atos jurdicos, pode ser invalidado por vcio de consentimento: erro, dolo,
coao.
Captao da vontade: artifcio para conquistar a benevolncia de algum , no intuito de obter
liberalidades desse algum , em favor do captante ou terceiros - pode ser a captao: inocente ou
culposa aqui configura-se vcio de consentimento, suscetvel de anular o testamento. O vcio de
consentimento s aparece quando captao se perfaz por meio de recursos menos lcitos deve vir
acompanhada de malcia.
Formas de testamento
TESTAMENTO: ato jurdico e solene obedece a forma prescrita em lei. S se d validade a esse ato,
se for revestido das formalidades que a lei enumera ao caracterizar os testamentos ordinrios ou
configurando-se as hipteses excepcionais a ser externada atravs dos testamentos especiais. No
ter validade o ato de disposio dos bens post mortem externado de modo diverso da lei nulidade
absoluta so vlidos somente os testamentos especiais previstos em lei.
PROBE-SE: o testamento conjuntivo (mo comum) onde duas pessoas, atravs de um s instrumento,
por um mesmo ato de ltima vontade, dispem de seus bens. Pode ser:
Simultneo: ambos dispem em benefcio de terceiro;
Recprocos: instituem um ao outro, de modo que o sobrevivente recolha a herana do outro;
Correspectivo: o benefcio outorgado por um dos testadores, ao outro, retribui, vantagem
correspondente. Tal proibio inspira-se em outra, que veda o contrato sobre herana de pessoa viva.
Cerrado ou mstico;
Particular.
ESPECIAIS:
Martimo;
Militar.
Testamento pblico
o escrito por tabelio em seu livro de notas, ditado ou com declaraes do testador,em lngua
nacional, na presena de 2 testemunhas que devem assistir a todo o ato. Aps escrito, lido em voz
alta pelo tabelio e, em seguida, todos assinam, testemunhas, testador.
Surdo: sabendo ler ler o testamento, se no o souber, designar algum que o faa.
Cego: s pode testar por testamento pblico ser lido duas vezes , uma pelo oficial, outra por uma das
testemunhas, fazendo meno disto no instrumento.
Nulo ser o testamento se faltar qualquer formalidade ou no se mencionar uma delas.
Testamento pblico: indestrutvel, remanesce no tabelionato ao alcance de todos que a qualquer tempo
pode obter certido. No ser destrudo ou extraviado por terceiros. O nico inconveniente a
publicidade, j que qualquer pessoa pode tomar conhecimento de sue contedo.
VER: CC. Art. 1864, 1865,1866, 1867.
Testamento cerrado
Escrito pelo testador ou outra pessoa a seu rogo e que por ele assinado (nos casos em que no puder
ou souber ser assinado por quem escreveu) instrumento cujo o contedo s o testador conhece. Para
assegurar sua autenticidade, feito o testamento o testador deve entrega-lo ao oficial pblico, na
presena de 2 testemunhas, declarando que quer ver aprovado aquele testamento. Lanar o auto de
aprovao, o oficial, aps a ltima palavra do testamento, salvo se impossvel, quando o oficial opor
seu sinal pblico. Proclamando tal circunstncia no instrumento mo instrumento de aprovao lido
pelo oficial , assinado pelo tabelio, testemunhas e o testador (assinado a rogo por uma das
testemunhas, quando no puder ou no souber assinar). Feito isso, o oficial, cerra , cose e lacra o
instrumento, entregando-o ao testador, lanando no seu livro a data dia, ms e ano em que o
testamento foi aprovado e entregue. Inconveniente h no caso de extravio ou destruio do testamento,
j que o mesmo secreto.
Falecido o testador seu testamento ser apresentado ao juiz para abertura.o juiz na presena do
escrivo e do apresentante examina para verificar se encontra-se intacto e no apresenta vcios
extrnsecos, nessa hiptese ordenar sua abertura Se apresentar sinais de que foi aberto, o juiz
ordena que se faa percia , para que apenso aos autos de abertura, se registre com preciso o estado
do testamento.
Aberto o testamento em cartrio, os autos iro conclusos ao juiz, aps oitiva do MP, desses autos
extrair-se-o cpias que devero ser entregues ao testamenteiro, para juntada ao processo de
inventrio.
VER: CC. Art. 1868,1869,1870,1871,1872,1873,1874,1875.
Testamento particular
Deve ser escrito e assinado pelo testador, intervindo na sua feitura 5 testemunhas, deve ser lido depois
de pronto s testemunhas que a seguir o assinaro assim as testemunhas tomam cincia de seu
contedo.
o mais suscetvel de se extraviar, j que no h qualquer registro em ofcio pblico, sendo s atestada
pela memria das testemunhas - se o testamento no for encontrado obviamente no poder ser
cumprido ainda que todas as testemunhas confirmem o fato de sua elaborao e atestem sobre seu
contedo.
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Direito Civil 1
Morto o testador, abre-se e publica-se em juzo o seu testamento ordinariamente apresentado pelo
herdeiro institudo, legatrio ou testamenteiro, notificando aos que caberiam a sucesso legtima para
assistir a inquirio das testemunhas, instrumentais que sero intimadas a depor.
O primeiro permitido a quem se encontra em viagem em auto mar, em navio mercante ou de guerra e
receie morrer na viagem.
O segundo facultado ao militar e demais pessoas que se encontrem em campanha, correndo os riscos
da guerra.
Ambos so de carter provisrio, feitos para uma emergncia, caducando se o testador no falecer na
viagem ou campanha de guerra, ou se estiver 3 meses em lugar em que possa testar.
Duas so as espcies de testamento martimo e trs as de testamento militar. , todas contm regras
semelhantes:
Ser escrito pelo comandante (militar ou do navio) ou pelo oficial de sade, perante duas testemunhas
ou trs conforme saiba ou no assinar o testador.
Testamento nuncupativo (testamento verbal) militar , quando as pessoas esto em combate ou feridas
podem testar, nuncupativamente, confiando sua vontade duas testemunhas.
Disposies testamentrias
Atravs delas d o testador destino ao seus bens, aps a morte, bem como, fazer outras determinaes
de carter no patrimonial e de seu interesse, e de eventual repercuso aps seu falecimento.
LEGATRIO: recebe atravs de testamento um bem preciso e determinado, sucede a ttulo particular.
TESTADOR: no tendo herdeiros necessrios pode dispor da totalidade de seus bens, tendo herdeiros
necessrios poder dispor somente da metade de seus bens,.
Testamento alm da nomeao de herdeiro e/ou legatrio, pode apenas conter, reconhecimento de
filho, deserdar descendente ou dispensa-lo da colao, perdoar indigno, revogar testamento anteriores.
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Direito Civil 1
Regras interpretativas
Deve prevalecer a interpretao que melhor assegure a vontade do testador quando clusula
testamentria for suscetvel de mais de uma interpretao.
Quando houver erro na pessoa do herdeiro/legatrio ou da coisa legada, anula-se a disposio
testamentria, se do contexto do testamento, por outros documentos ou fatos, puder-se identificar
pessoa ou coisa que o testador se referiu, no incidir a nulidade.
Quando o testador, genericamente favorecer os pobres ou estabelecimentos assistenciais, se no os
individualizar, sero os do domiclio do finado.
Nomeando vrios herdeiros, sem discriminar a parte de cada um, dividir-se- entre todos a poro
disponvel do testador.
Aquinhoando uns, e na aquinhoando outros, a estes cabero os bens que remanescerem, aps o
aquinhoamento daquele.
Regras proibitivas
HERDEIROS A TERMO: salvo nas disposies de fideicomisso, evita-se a insegurana das relaes
jurdicas em virtude das transmisses de bens a termo No proibiu a instituio de herdeiro sob
condio, bem como legatrio a termo.
No termo suspende-se o exerccio , mas no a aquisio do direito, na condio pode ou no haver sua
aquisio.
Observe-se que a instituio de herdeiro a termo no anula o testamento ou a disposio. Se a clusula
testamentria designa o momento em que deva comear ou cessar o direito do herdeiro, entender-se-
que houve doao pura.
A liberalidade testamentria estabelece uma relao jurdica entre duas pessoas envolve a
transmisso de bens de uma pessoa a outra, A nulidade deixa de operar se a pessoa determinvel,
determina alei valer disposio a favor de pessoa incerta que deva ser determinada por terceiro dentre
duas ou mais pessoas mencionadas pelo testador ou pertencentes a uma famlia ou a um corpo coletivo
ou estabelecimento por ele designado. Assim deixar bens a pessoas virtuosas da cidade ou aos amigos
do testador nula por beneficiar pessoa incerta e indeterminvel vlida a disposio do melhor aluno
de uma escola, do vencedor de determinada competio, pois, embora incerta a pessoa,
determinvel.
Difere da exceo aludida acima, aqui a liberalidade perderia o carter personalssimo do testador, que
lhe essencial, para tornar-se ato de terceiro.
Estriba-se em preceito semelhante ao anterior, se lcito fosse a outrem que no o testador a fixao do
legado, seria este e no o testador que estaria dispondo. Admite excees: em que valer disposio
que deixa ao arbtrio do herdeiro ou de outrem determinar o valor do legado, quando atravs desta visa-
se remunerar servios prestados pelo legatrio ao testador, por ocasio de molstia de que o mesmo
faleceu.
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Regras permissveis
Permite-se instituir herdeiro ou legatrio de forma pura ou condicional, para certo fim ou modo, ou por
certa causa.
CONDIO: clusula oposta em um ato jurdico que subordina a eficcia do mesmo a um evento
futuro e incerto no sendo lcito as condies potestativas, perplexas e impossveis (fsica ou
juridicamente).
ENCARGO: limitao imposta a uma liberalidade, quer por se dar destino ao seu objeto, quer por impor
ao beneficirio uma contraprestao.
Permite-se ainda que a nomeao de herdeiro ou legatrio se faa por certa causa, cogita a indicao
do beneficirio e a razo que a ditou.
Clusula de inalienabilidade
LEGADO
Deixa testamentria a ttulo particular pode ser um objeto, valor em dinheiro. Herdeiro sucede o de
cujus na universalidade, quer no total quer em parte do patrimnio. Legatrio: sucede a ttulo singular.
Se a coisa legada foi tirada pelo testador antes de falecer, definitivamente, o legado perde sua eficcia,
caso tenha sido a retirada provisria, o legado continua vlido.
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Se o legado for de crdito do testador para com terceiro ele se cumpre com a entrega ao legatrio do
ttulo que representa a obrigao;
Se for quitao de um crdito contra o legatrio, quita-se com a entrega do ttulo representado;
Se o testador deva ao legatrio, caso no conste que a liberalidade compensao de dvida, dever o
herdeiro entregar o legado e pagar a dvida.
VER: CC. Art. 1918,1919,1921,1922
direito do legatrio de pedir ao herdeiro institudo que lhe seja entregue a coisa legada. No momento
da morte do testador, adquire o legatrio o domnio da coisa legada, bem como a posse indireta da
mesma, a posse direta s ocorrer com a entrega do legado pelo herdeiro.
S pode exigir o legado, quando este for puro e simples, se condicionado ou a termos deve se esperar
a ocorrncia destes.
O direito de exigir o legado transmite-se aos herdeiros, ainda que tenha morrido no instante
subseqente ao do testador, mas, nunca antes deste.
Se o legatrio falece antes da ocorrncia da condio suspensiva, o legado no havia sido incorporado
em seu patrimnio, portanto no pode ser transferido para seus herdeiros.
No pode o legatrio ingressar por sua prpria autoridade no legado, pois isso compete ao herdeiro que
ir verificar se a herana solvvel ou no, pois, conforme o passivo, os legatrios podem concorrer
total ou parcialmente para o resgate dos dbitos.
Pedida e deferida a entrega do legado, esta levada a efeito somente aps o pagamento dos impostos
de transmisso.
RENDA VITALCIA: deve ser prestada pelo herdeiro ao legatrio enquanto este viver ocorre desde a
morte do testador, ainda que demore o legatrio ter direito a prestao vencida.
A prestao peridica devida por inteiro desde o primeiro dia de cada perodo no do falecimento
do testador - o legatrio tem direito a prestao relativa ao primeiro ano, vencido o ano seguinte tem
direito a segunda prestao por inteiro. CC. Art. 1.928.
Assemelha-se a obrigao de dar coisa incerta legatrio credor herdeiro devedor escolha pertence
ao devedor. CC. Art. 1931.
A coisa legada ser entregue no lugar e estado em que se achava ao falecer o testador, abrangendo os
acessrios. Recebe-a , o legatrio, com todos os encargos, e com a despesa e riscos pela sua entrega.
S paga os impostos causa mortis no paga os honorrios advocatcios e o de transmisso.
LEGADO COM ENCARGO: aquele em que o testador limita o alcance da liberalidade impondo ao
legatrio uma contraprestao, ou fixando total ou parcialmente o destino da coisa legada. Caso o
legatrio descumpra o encargo, revoga-se a legao.
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Caducidade do legado
Caducidade perda por circunstncia superveniente da razo de existir um determinado ato, que foi feito
de maneira vlida. No caso dos legados ocorre quando a disposio testamentria que ordinariamente
produziria efeito, mas que em virtude de supervenincia de um evento, deixa de operar.
CC Art. 1.939
Revela aqui o testador seu propsito de cancelar a liberalidade, a modificao deve ser fundamental
Nulo o legado de coisa alheia, o testado manifesta equivocadamente a sua inteno de cancelar o
legado.
Se a coisa perecer quando vivo o testador caduca o legado, mas se perecer aps sua morte gerou
efeitos, assim:
Sem culpa do herdeiro, gerou efeitos, transmitiu-se ao legatrio no momento da abertura da sucesso,
mas como esse titular do domnio, perecendo o objeto perece o seu domnio res perit domino;
Com culpa do herdeiro: deve esse compor o prejuzo, o mesmo ocorre quando o herdeiro encontra-se
em mora na entrega do legado e vier a coisa perecer por sua culpa.
Evico; caduca o legado, pois deflui de uma senten judicial que proclama a coisa ser de outrem e
no do testador.
Indignidade do legatrio.
CC Art. 1815
Pr morte do legatrio: disposies testamentrias so disposies intuitu personae, assim condio
de eficcia da deixa testamentria que o beneficirio sobreviva ao testador.
As disposies nos casos acima tornam-se ineficazes e os bens objetos dessas disposies
remanescem no esplio, para serem repartidos entre os herdeiros legtimos e testamentrio.
Direito de acrescer
Sendo vrios herdeiros testamentrios ou legatrios o quinho de um deles que no quer ou no pode
receber aumenta o dos outros.
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Retorna ao monte para ser dividido entre os herdeiros legtimos ou incorporase ao patrimnio do
herdeiro testamentrio, que no paga essa parte do legado
Acresce os quinhes dos co-herdeiros e dos co-legatrios, se houver direito de acrescer entre eles.
As regras do Cdigo Civil so dispositivas, in casu, so disposies que se aplicam somente quando
silente o testador.
DIREITO DE ACRESCER: direito do co-legatrio de receber a totalidade de uma coisa do qual no teria
seno parte, se os seus co-legatrios tivesse aceitado com ele.
Direito de acrescer dos herdeiros
Verifica-se quando estes pela mesma disposio so conjuntamente chamados a herana em quinhes
no determinados re et verbis no h meno da frao (deixo todos os prdios ou minha parte
disponvel para a A e B). Nomeao conjunta de herdeiros em um nico dispositivo, quinhes no
determinados.
Se nesse caso morrer um dos co-nomeados antes do testador, renunciar ou for excludo, seu quinho
acrescer a parte do co-herdeiro conjunto, salvo se o testador designar substituto, caso em que
prevalecer a vontade do testador sobre o direito de acrescer.
REGRA GERAL: todas as pessoas existentes ao tempo da morte do testador podem adquirir por
testamento, sal as que a lei expressamente excluir.
S as pessoas vivas ao tempo da abertura da sucesso podem ser herdeiros ou legatrios, disposies
testamentrias que beneficiam pessoas falecidas caducam (deixa testamentria intuitu personae).
possvel que prevendo a morte do herdeiro testamentrio, o testador diga que deixa tal parte para A e
que na falta dele , ela seja transmitida a seus filhos. Assim , os filhos do herdeiros pr-morto herdam em
substituio, no em representao, j que esta no existe na sucesso testamentria.
Excees a regra de que s podem adquirir por testamento as pessoas existentes ao tempo da
morte do testador
Pessoa no nascida mas concebida: o nascituro embora no tenha personalidade, pode ser indicado
para receber a deixa testamentria. Morto o testador antes de seu nascimento a titularidade da herana
ou legado fica suspensa:
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Fundaes: permite-se que se faa uma dotao especial de bens livres para se criar uma fundao,
que s ser executada aps a morte do testador.
Casos de falta de legitimao para suceder por testamento - CC. Art. 1.801
Visa evitar a tentao daquele que escreve, de incluir parentes, tirando proveito da confiana do
testador.
Evita a influncia interesseira na vontade do testador;
Aqui deve ser entendida a cmplice do adultrio, a amante, havendo divrcio, separao judicial, no h
bice em que o testador favorea a companheira.
Impede que aquele que interfira diretamente no testamento de se beneficiar.
INTERPOSIO DE PESSOAS: quando a deixa testamentria beneficia diretamente um terceiro e
indiretamente o incapaz de receber - negcio simulado, a lei invlida o negcio simulado pela mesma
razo que invalida o real reputam-se pessoas interpostas: o pai, a me, os descendentes e o cnjuge
dos incapazes. No caso de outras pessoas, diversas das relacionadas, ficando provada nula a
clusula testamentria.
HERDEIROS NECESSRIOS
Falecido tendo herdeiros necessrios, seu patrimnio se divide em duas metades parte disponvel e
parte indisponvel . bvio que se era casado com comunho, separa-se antes da partilha a meao do
cnjuge que difere da herana.
A metade disponvel o resultado do monte mor deduzido das dvidas do de cujus e as despesas de
funeral (passivo da herana) e repartido ao meio.
A outra metade em regra, constitui reserva aos herdeiros necessrios. possvel que o testador em
vida haja gratificado alguns descendentes com liberalidades, assim, aqueles que houverem recebido do
de cujos em vida, doaes ou dotes devem conferir tais liberalidades colao .
Clausulao da legtima
determinar a converso da legtima em outros bens: desde que no seja abusivo ou restrinja a quota
dos herdeiros;
clusula de incomunicabilidade; determina o testador que a legtima do herdeiro necessrio, qualquer
seja o regime de bens convencionado, no entrar na comunho, em virtude do casamento.
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Nosso regime adota o princpio da relativa liberdade de testar, no tendo herdeiros necessrios total
essa liberdade do testador. Caso contrrio, havendo os necessrios restringe-se essa liberdade de
testar metade dos bens do testador.
A lei a ttulo de sano concede ao herdeiro, que porventura seja prejudicado, com as excessivas
liberalidades do testador, a prerrogativa de pleitear as redues da mesma.
Reduo das disposies testamentrias ocorrem quando estas ultrapassam a quota disponvel do
testador. A disposio excessiva no anula o testamento, s permitindo que estas sejam reduzidas.
A reduo das disposies testamentrias aplicam-se em qualquer hiptese em que haja sacrifcio da
legtima- inclusive na partilha em vida e nas doaes.
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SUBSTITUIO
O direito de dispor dos bens limitado , pelos herdeiros necessrios, mas ainda conserva uma
amplitude, pois alm de poder indicar herdeiros testamentrios ou legatrios, poder, o testador, indicar-
lhes substitutos, que recebero a liberalidade na falta daqueles.
Pode ainda o testador determinar que os bens ou parte deles se transmitam a um determinado primeiro
beneficirio que passar , findo certo tempo, para um segundo substituto.
Substituio resulta de uma disposio testamentria em que o testador indica uma terceira pessoa
para receber uma gratificao testamentria na falta de um herdeiro ou legatrio, indicando em primeiro
lugar ou aps este.
Espcies de substituio
Vulgar
Quando o testador indica outra pessoa para receber a herana ou legado , no caso de o herdeiro ou
legatrio, indicado em primeiro lugar no puder ou no quiser faze-lo. disposio subsidiria e
condicional:
Subsidiria: s ter lugar se a disposio principal no produzir efeitos se o herdeiro aceita a herana
ou dela no excludo a substituio caduca, considerada como no escrita.
Condicional: depende para sua ocorrncia de evento futuro e incerto, ou seja, o no recolhimento da
herana pelo substitudo. Pode, na substituio vulgar o testador nomear mais de um substituto
sucessivamente, para o herdeiro institudo em primeiro lugar.
O fideicomisso e o usufruto so institutos que no se confundem, todavia, muitos dos efeitos que se
procura obter com o fideicomisso so suscetveis de serem alcanados pelo usufruto. Quando o
testador quer assegurar a sobrevivncia de algum, com a renda de certos bens, para que o domnio
dos mesmos seja desfrutado por outra pessoa, em quem se consolidar a propriedade com a morte do
primeiro beneficirio, melhor recorrer ao usufruto do que ao fideicomisso. Por outro lado, embora o
fiducirio tenha o direito de alienar os bens, como proprietrio que , o fato de seu domnio ser resolvel
faz com que os bens fideicometidos raramente sejam adquiridos, de modo que, na prtica, o
fideicomisso mantm fora do comrcio os bens sobre os quais ele recai.
A inegvel vantagem que o fideicomisso apresenta a possibilidade de gratificar pessoas no nascidas,
como a prole eventual de algum. Realmente, atravs dessa substituio, pode o testador nomear
fiducirio j existente, e indicar como fideicomissria a prole que vier a ter.
A substituio fideicomissria Atravs dela o testador nomeia um fiducirio, que recebe desde logo a
liberalidade. Todavia, seu domnio sobre a herana ou legado restrito e resolvel, isto significa que
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Direito Civil 1
Em virtude de o fiducirio ser proprietrio, tem ele todas as prerrogativas do dominus, ou seja, o direito
de usar, gozar, dispor e reivindicar a coisa. Portanto, a pode vender. Todavia, como o seu domnio
resolvel, se o mesmo vier a se resolver, o que ocorre, por exemplo, com sua pr-morte do
fideicomissrio, a alienao por ele efetuada torna-se ineficaz, e o adquirente deve devolver a coisa
comprada ao fideicomissrio, que proprietrio em favor de quem se resolveu o domnio.
0 direito do fiducirio encontra outra restrio na obrigao de proceder ao inventrio dos bens
gravados e de prestar cauo de restitu-los, se lho exigir o fideicomissrio. Tais obrigaes do fiducirio
so iguais s impostas pela lei ao usufruturio
O Cdigo Civil probe os fideicomissos alm do segundo grau. Se, todavia, o testamento instituir um
fideicomisso abrangendo mais de dois graus, como no caso de o testador determinar que seus bens
passaro a B, que por sua morte os transmitir a C, que por sua vez os deixar para D, nem por isso a
clusula ' totalmente nula. A primeira substituio vlida, sendo nula somente a segunda, ou seja, o
fiducirio B passar os bens para o fideicomissrio C, que os receber em plena propriedade, no tendo
que pass-los ao terceiro beneficirio D. Assim, se o autor da liberalidade deter- mina que os
beneficiados deveriam, por sua morte, transmitir os bens a certas pessoas, que por sua vez os
deveriam transmitir, ao morrerem, a outras, h um fideicomisso sucessivo, vedado por lei.
O fideicomisso caduca se o fideicomissrio morrer antes do fiducirio. Em tal caso, este ltimo adquire o
domnio pleno dos bens fideicometidos, de modo que os transmite, por sua morte, a seus prprios
herdeiros, e no aos herdeiros do fideicomissrio.
Igual a soluo para os casos de no-verificao a condio sob a qual o fideicomissrio institudo.
Apurado que a condio frustrou-se, caduca o fideicomisso.
Alis, referida substituio tambm caduca em hiptese de renuncia da herana, de excluso por
indignidade e de falta de legitimao para suceder, por parte do fideicomissrio.
VER : CC. Art. 1.947 a 1960.
DA DESERDAO
Deserdao o ato atravs do qual algum, apontando como causa uma das razes permitidas em lei,
afasta de sua sucesso, e por meio de testamento, um herdeiro necessrio.
O herdeiro necessrio, como vimos, e o que tem direito legitima correspondente metade da herana.
Encarada a questo sobre outro ngulo, j verificamos que a lei restringe a liberdade de testar de quem
tenha herdeiros necessrios, isto , descendentes ou ascendentes, impedindo de dispor de mais da
metade de seus bens, pois; a outra metade constitui a legtima ou reserva de seus herdeiros
necessrios.
Todavia, excepcionalmente em casos raros e expressos, permite a lei que o testador, por testamento,
prive seus herdeiros necessrios no s da quota disponvel como at mesmo da legtima.
Para excluir da sucesso os herdeiros legtimos no necessrios, isto , o cnjuge e os colaterais, basta
ao testador dispor de seu patrimnio sem os contemplar, independente de qualquer justificativa ou
declarao de causa. Contudo, para afastar os herdeiros necessrios, tem que lanar mo da
deserdao, com todos os requisitos que envolve e que sero a seguir examinados.
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Distino entre deserdao e indignidade. - Enquanto a excluso por indignidade instituto que afasta
da sucesso tanto herdeiros legtimos quanto testamentrios, a deserdao , fundamentalmente,
matria de direito testamentrio.
A deserdao ato do testador visante a afastar herdeiro necessrio que se revelou ingrato, privando-o
at mesmo de sua legtima.
Embora todas as causas de excluso o sejam, tambm, de deserdao, nem todas as causas de
deserdao servem para caracterizar a indignidade, enquanto a indignidade tem sua fora geradora na
lei, a deserdao repousa na vontade do de cujus, que a manifesta em seu testamento,
Finalmente, enquanto por sua natureza a deserdao s se pode basear em fatos ocorridos antes da
morte do de cujus, pois este os deve articular em seu testamento, a indignidade pode se fundar em atos
posteriores, ou simultneos, morte do hereditando, como na hiptese de caus-la o homicdio de que
este vtima, e o herdeiro o autor.
A deserdao s pode ser ordenada por testamento, com expressa declarao de causa e mais,
aquele a quem ela aproveita incumbe provar a veracidade da causa invocada pelo testador, o que deve
ser feito em juzo e atravs de ao ordinria. No provadas as causas de deserdao, esta no opera,
sendo nulas as disposies que prejudiquem a legitima dos herdeiros necessrios.
A deserdao tanto pode ser do descendente por seu ascendente - que mais freqente - como do
ascendente pelo descendente - esta rarssima.
As causas so praticamente as mesmas, a saber: ofensas fsicas, injria grave, relaes ilcitas com o
cnjuge do testador e desamparo deste, por aquele, em caso de alienao mental ou grave
enfermidade.
Apenas uma causa, de resto de chocante iniqidade e incompreensvel dureza, encontra-se a permitir a
deserdao do descendente, sem haver causa correspondente a respeito da deserdao do
ascendente.
EFEITOS DA DESERDAO.
O primeiro problema que se prope, aps a publicao do testamento em que figura a clusula de
deserdao, o relativo posse da herana entre esse momento e o da sentena final proferida na
ao que afasta o herdeiro necessrio, ou lhe defere a sucesso.
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Pela regra do Cdigo Civil, o herdeiro adquire, desde logo, a propriedade e a posse da herana.
Todavia, com a publicao do testamento, surge uma condio resolutiva do domnio, pois, provada a
causa de deserdao, ele afastado da herana, retroagindo os efeitos da sentena at a data da
abertura da sucesso. Realmente, evidenciada em juzo a causa de deserdao, o deserdado tido
como se morto fosse, isto , como se jamais tivesse sido senhor dos bens da herana. Impe-se, desse
modo, preservar a integridade do monte para entreg-lo ao deserdado, se for ele vencedor naquela
demanda; ou para destin-lo ao herdeiro institudo, ou aos outros beneficiados com a deserdao, na
hiptese contrria.
Revogao do testamento o ato cons. ente do testador que revela o seu propsito de tornar ineficaz
manifestao de sua vontade, constante de testamento anterior.
Tal ato do inteiro arbtrio do testador, que dispensa de justific-lo, ou de fornecer os motivos que o
inspiraram.
Formas de revogao do testamento. - A regra bsica sobre a matria a de que o testamento pode ser
revogado pelo mesmo modo e forma por que pode ser feito. Isto equivale a dizer que um testamento s
se revoga por outro testamento igualmente vlido, mas no significa que um testamento pblico, s
possa ser revogado por outro testamento pblico, pois desde que o testamento revogador seja feito por
uma das formas admitidas em lei, tira ele eficcia ao testamento anterior, feito por outra forma legal.
A regra, entretanto, admite pelo menos a exceo do art. 1.972, que entende revogado o testamento
(cerrado) mstico, uma vez que o testador deliberadamente o abra ou dilacere.
Na revogao parcial o testamento anterior subsiste em tudo o que no for contrrio ao posterior (art.
1.970, pargrafo nico, do Cdigo Civil). Se este instrumento dispuser apenas sobre alguns -bens, os
restantes tero o destino que lhes foi dado pelo testamento anterior, que no havendo sido revogado
nessa parte, nela subsiste em plena vigncia.
A revogao produzir seus efeitos, ainda quando o testamento, que a encerra, caduque por excluso,
incapacidade, ou renncia do herdeiro ali nomeado.
trata-se de testamento vlido, contendo manifestao de ltima vontade do de cujus e que s no
alcana plena eficcia por circunstncia posterior sua feitura e alheia a ela. A circunstncia de o
herdeiro, nomeado no segundo testamento, vir a ser excludo por indignidade, ou de no ter legitimao
para ser contemplado, ou de renunciar ' herana, no apaga o fato inescondvel de que, atravs de um
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Direito Civil 1
Sua vontade de revogar manifesta, foi externada livre e conscientemente, e por isso exige a lei que se
a respeite.
Neste caso, a quota do herdeiro institudo e o objeto destinado ao legatrio, um e outro afastados da
sucesso pelo ato revogatrio, devem ser recebidos pelos herdeiros legtimos do de cujus.
0 mesmo, entretanto, no ocorre, quando o testamento revogatrio for anulado por omisso ou infrao
de solenidades essenciais, ou por vcios intrnsecos. Da mesma maneira, se o ato foi anulado por se
provar a incapacidade do testador, que no estava em seu perfeito juzo no momento da elaborao do
testamento revogatrio; ou se foi declarado ineficaz por vicio de erro, coao ou dolo, no tendo assim
o testador assegurada a manifestao livre e consciente de sua vontade; em todos esses casos o
testamento revogador no pode repercutir no campo do direito, para efeito de substituir o anterior.
VER: CC. Art. 1969 e 1970
O testamento cerrado que o testador abrir ou dilacerar perde a eficcia, pois o legislador presume-lhe o
propsito de revog-lo. 0 mesmo se d se a abertura ou dilacerao foi levada a efeito por terceiro, com
o consentimento do testador.,
Do rompimento do testamento
DO TESTAMENTEIRO
0 testador pode nomear um ou vrios testamenteiros, conjuntos (quando lhes cumpre atuar ao mesmo
tempo ou separados) ou separados (quando devam exercer a testamentria, uns em falta dos outros).
art. 1.985 do Cdigo Civil
Se fosse possvel delegar tal funo, o delegado no teria, ou poderia no ter, a confiana do aludido
testador. Faltaria, por conseguinte, na relao entre delegado e testador, o elemento bsico que justifica
a relao jurdica, isto , a fidcia.
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Direito Civil 1
Tendo em vista' a maneira como indicado, o testamenteiro, chama-se institudo s foi nomeado pelo
testador; dativo, se o foi pelo juiz; universal, aquele a quem se confere a posse e a administrao da
herana; particular, o que no desfruta dessa posse e administrao.
Se a posse da herana foi concedida ao testamenteiro, em detrimento do herdeiro, para facilitar quele
o cumprimento dos legados, a razo no mais incide quando o herdeiro fornece, ou garante fornecer, ao
testamenteiro, os meios bastantes para pagar os legados. isto ocorrendo, atende-se ao interesse dos
herdeiros, que so os donos do esplio, deferindo-lhes a imediata partilha, ou a devoluo dos bens,
porque se assegurou ao testamenteiro os meios para desincumbir-se de sua tarefa.
O testamenteiro particular quando no tem ou perdeu pela razo acima referida, a posse e a
administrao da herana Neste caso, cabe-lhe exigir dos herdeiros os meios necessrios para cumprir
as disposies testamentrias. Se esbarrar com a recusa dos interessados, reclamar judicialmente e
decerto ter xito em seu pleito.
Deveres do testamenteiro
Obrigao de propugnar pela validade do testamento, sem dvida a mais importante de todas, compete
ao testamenteiro, o dever no s de fiscalizar o cumprimento das disposies testamentrias como o de
substituir-se ao herdeiro negligente, para cumpri-Ias.
Assim, se o herdeiro deixa de executar um encargo ou de pagar um legado, o testamenteiro requer do
juiz que ordene ao herdeiro o fornecimento de recursos para que ele, testamenteiro, se desempenhe do
encargo ou satisfaa o legado.
cabe ao testamenteiro cumprir as disposies testamentrias no prazo marcado pelo testador, ou se
este o no marcou, dentro do prazo de um ano, contado da aceitao da testamentria ,entretanto,
provando a existncia de impedimento, pode requerer prorrogao dos prazos.
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Direito Civil 1
Impe-se ao testamenteiro prestar contas do que houver recebido e despendido. As contas sero
prestadas a final da testamentria, ou quando forem solicitadas por interessados e ordenadas pelo juiz.
A testamentria, entre ns, no ofcio gratuito, mas remunerado, de modo que, se o testamenteiro
no for herdeiro institudo, ou legatrio, ter direito a, um prmio, denominado vintena, que ser
arbitrado pelo juiz, em um a cinco por cento da herana lquida, conforme a maior ou menor dificuldade
na execuo do testamento .
O prmio do testamenteiro deve ser calculado sobre a herana testamentria lquida.
DO INVENTRIO
Definio
Inventrio o processo judicial que se destina a apurar os bens deixados pelo finado, a fim de sobre o
monte proceder-se partilha".
No inventrio se verifica qual o patrimnio do de cujus. Cobram -se as dvidas ativas. Pagam-se os
dbitos. Calcula-se o valor,do esplio. Pagam-se os impostos sucessrios. Pagam-se os legados. E, a
final, procede-se partilha.
Segundo a lei, o inventrio deve ser aberto no domiclio do falecido, dentro de trinta dias aps o
falecimento.
O processo de inventrio
De acordo com o art. 987, do Cdigo de Processo Civil, compete a quem estiver na posse e
administrao de herana requerer a abertura do inventrio.
Aberto o inventrio, o juiz, como primeira medida, nomeia o inventariante. que o representante e
administrador do esplio.
As primeiras declaraes so pea-base do inventrio, porque nelas que se baseiam, ordinariamente,
as partes, para todo o desenvolvimento do processo.
A se declara o bito, qualifica-se o finado, d-se o sei, ltimo domiclio; a se declara da existncia ou
no de testamento e fornece-se a relao dos bens a inventariar; ai se informa qual o regime de bens
do casamento, o nome dos herdeiros e dentre estes esto obrigados colao. Enfim, nessas
declaraes so propiciados todos os elementos necessrios para o processamento do inventrio.
Feitas as primeiras declaraes, o juiz ordenar a. citao dos interessados. Esta ser dispensada se
os outros herdeiros e o testamenteiro se apresentarem espontaneamente. Terminadas as citaes,
podem os interessados impugnar as primeiras declaraes. O debate sobre as questes de fato, que
envolva problema probatrio, deve. ser pelo juzo remetido s vias ordinrias, onde ser decidido com o
necessrio vagar, j que o processo de inventrio no comporta conflito de tal natureza. Nele,
entretanto, discutem-se e decidem-se todas as questes de direito, por mais complexas e difceis que
se apresentem. Dirimidas as dvidas ou transferida a sua discusso para as vias ordinrias, procede-se
avaliao dos bens o que feito por perito da confiana do juiz.Feitas as avaliaes, abre-se vista ao
inventariante para as,suas declaraes finais.Ouvidas as partes sobre as avaliaes e declaraes
finais, baixam os autos ao contador para clculo do imposto.Publicado, em cartrio, o clculo, so
novamente ouvidas todas as partes no prazo comum de cinco dias, que correr em cartrio e, em
seguida, a Fazenda Pblica.
VER: CC. Art.1976.
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DA PARTILHA
Bevilqua : partilha a diviso dos bens da herana segundo o direito hereditrio dos que sucedem, e
na conseqente e imediata adjudicao dos quocientes assim obtidos aos diferentes herdeiros.
Morto o autor da herana, o seu patrimnio se transmite, desde logo, aos herdeiros legtimos e
testamentrios. Estes recebem o patrimnio como um todo, cabendo a cada qual uma parte ideal e
indeterminada. Atravs da partilha, entretanto, declara-se qual a parte divisa, ou mesmo indivisa,
cabente a cada herdeiro.
Pode-se dizer que a partilha entre os co-herdeiros Como a diviso entre os condminos -
simplesmente declaratria e no atributiva da propriedade, ou seja, a partilha apenas declara pertencer
determinado quinho ao herdeiro, por ele adquirido, entretanto, em razo da morte do de cujus.
O art. 2213 do Cdigo Civil defere a qualquer herdeiro a prerrogativa de requerer a partilha, embora isso
lhe haja sido proibido pelo testador. Isso se deve a que ningum pode ser obrigado a viver em
condomnio, nem se permite ao testador impor a seus herdeiros restrio de tal alcance. A determinao
de indiviso no ultrapassar o prazo de cinco.
No obsta partilha o fato de um ou mais herdeiros estar na posse de certos bens do esplio, salvo se
da morte do proprietrio houver decorrido vinte anos, pois, neste caso, ter-se- consumado, em favor do
possuidor, ainda que no exiba justo ttulo e prove boa f, o usucapio extraordinrio.
A partilha pode ainda ser requerida: pelos credores do herdeiro, que o querem ver aquinhoado, para se
poderem cobrar; e pelos cessionrios, que, em virtude da cesso, se subrogaram nos direitos dos
herdeiros cedentes.
Como todo negcio jurdico, a partilha amigvel implica a capacidade das partes. Se forem maiores e
capazes podem os herdeiros recorrer soluo extrajudicial. Se algum for incapaz, ainda que
relativamente, no pode faz-lo, mesmo que assistido por seu representante legal. A lei exige que a
partilha, ento, se processe judicialmente, para que a atribuio de quinhes seja policiada pelo
Ministrio Pblico e fiscalizada pelo juiz.
A partilha amigvel negcio solene, que s vale se ultimado atravs de forma prescrita em lei. Esta,
entretanto, faculta trs diferentes espcies de forma:
a escritura pblica;
o termo nos autos do inventrio;
o instrumento particular, ao depois homologado pelo juiz .
A partilha por ato entre vivos aquela em que o pai destina o seu patrimnio, compondo desde logo os
quinhes de seus sucessores.
Ela pode ser ultimada por ato entre vivos ou por testamento .
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A nica restrio imposta pela lei, ao arbtrio do testador, e o respeito legitima dos herdeiros
necessrios, que, como bvio, no pode ser reduzida. Dentro desse limite, no precisa o testador ser
justo na distribuio dos quinhes, que podem ser desiguais, contanto que o testamento declare. que as
eventuais desigualdades sero imputadas em sua quota disponvel. Realmente, sendo licito ao testador
dispor livremente de metade de seus bens, nada impede que gratifique um de seus herdeiros mais do
que os outros, embora sejam todos necessrios, contanto que lhes no lese a legtima.
Partilha dos frutos. - Como o domnio da herana se transmite desde logo aos herdeiros legtimos e
testamentrios do finado, tm esses, naturalmente, direito s rendas produzidas por tais bens. Trata-se
apenas. de aplicao da regra de que o acessrio segue o principal.
Sobrepartilha
No raro, no esplio, ao lado de bens e valores lquidos, encontram-se outros situados em lugares
remotos, alguns nem sequer demarcados; ou ento h valores litigiosos, ou bens de liquidao morosa
e difcil. Ora, se os herdeiros, para efetuar a partilha, houvessem que esperar at que a situao desses
bens se aclarasse, decerto iriam ter de aguardar enormemente. Dai a razo por que o legislador, para
lhes evitar tal inconveniente, permite que se efetue desde logo a partilha dos bens lquidos, reservando-
se para a sobrepartilha a diviso dos bens ilquidos ou de outros que aparecerem posteriormente.
A sobrepartilha, assim, nada mais do que uma nova partilha, recai sobre bens do esplio que ainda
no foram objeto de diviso entre os herdeiros.
Alm dos bens situados em lugar remoto, de liquidao morosa e difcil, entram na sobrepartilha os
sonegados , bem como quaisquer outros que se descobrirem depois da partilha.
Pondo a partilha fim comunho, que desde a abertura da sucesso existia entre os herdeiros, seu
principal efeito o de fazer com que o direito de cada um deles, que at ento recaa sobre uma parte
ideal do todo, fique circunscrito aos bens de seu quinho.
Feita a partilha, supe-se, em tese, haver sido alcanada a igualdade, de modo que, se algum dos
herdeiros.vem. a sofrer desfalque em seu quinho, por forca da evico, todos os demais tem que
concorrer para indeniz-lo do prejuzo, a fim de se restabelecer a igualdade.
A indenizao no ser devida se os herdeiros convencionaram em contrrio, assumindo cada qual,
individualmente, os riscos da evico, como tambm se a evico deu-se por culpa do evicto que, por
exemplo, deixou a ao de reivindicao correr a revelia, ou no se valeu dos meios adequados para
defesa de seu direito.
VER: CC. Art. 2023,2024,2025,2026.
A partilha, como todo ato jurdico, pode ser absolutamente nula, ou meramente anulvel. ela
meramente anulvel quando for relativamente incapaz o agente, ou vier eivada de erro, dolo, coao
ou simulao. nula pela absoluta incapacidade do compartilhante, por no revestir forma prescrita em
lei, quando tiver por objeto coisa juridicamente impossvel, e quando for preterida alguma solenidade
que a lei considere essencial
AS COLAES
D-se o nome colao ao ato de retorno ao monte partvel. das liberalidades feitas
pelo de cujus, antes de sua morte, a seus descendentes. Seu fim igualar a legitima destes herdeiros.
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A colao no traz o bem para o esplio nem aumenta a parte disponvel do testador. As liberalidades j
foram feitas, j constituem negcios jurdicos perfeitos, que produziram suas conseqncias legais.
Apenas so conferidas para apurar-se o seu valor.
Quem deve conferir. quem deve conferir so os descendentes. Cumpre-lhes conferir as doaes que
receberam, ao serem chamados sucesso, por direito prprio; e devem conferir as doaes recebidas
por seu representado, quando chamados a suceder por direito de representao.
Ainda devem conferir o que renunciou herana, ou o que foi dela excludo por indignidade . A
liberalidade feita ao renunciante ou ao indigno pode ser de tal vulto que absorva no apenas a parte
disponvel do de cujus, mas tambm a parte da legtima de seus herdeiros necessrios. Por isso a
liberalidade deve ser conferida, para o fim de ser ela reduzida ao limite legal, ou seja, para o fim de
reportar-se a parte inoficiosa. Parte inoficiosa a que excede legitima do descendente, mais a poro
disponvel do testador.
Dispensa de conferir
Algumas liberalidades, recebidas pelo descendente, no precisam ser conferidas, quer em virtude de
assim o determinar o testador, quer por fora de disposio legal. CC. Art. 2005.
A disposio, todavia, s valer dentro dos limites; da quota disponvel, pois, se a liberalidade exceder
os extremos da metade que o ascendente podia livremente dispor, deve ela ser reduzida a esse
montante, cabendo ao beneficirio conferir o restante.
A dispensa da colao ato formal que s ganha eficcia se efetuada por testamento, ou no prprio
ttulo da liberalidade
A dispensa s se refere aos descendentes menores. Portanto, as filhas solteiras, que vivem com os
pais, e por eles so sustentadas, ou os vares que aps os vinte e um anos no trabalham, devem
trazer colao, no inventrio do ascendente, as despesas por ele feitas com seu sustento, aps a
maioridade. CC. Art. 2011.
que tais doaes, em rigor, no so liberalidades, mas contraprestao, fornecida pelo doador, em
paga de favores recebidos do donatrio.
DOS SONEGADOS
Sonegados so os bens que deviam entrar na partilha, porm foram ciente e conscientemente dela
desviados, quer por no terem sido descritos ou restitudos pelo inventariante ou por herdeiro, quer por
este ltimo no os haver trazido colao, quando esse dever se lhe impunha. Tal falta, levada a efeito
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maliciosamente, revela m f e sujeita quem a cometeu ' pena civil de sonegados, podendo, conforme
o caso, sujeit-lo tambm pena criminal cabente ao delito de apropriao indbita.
Para se caracterizar, entretanto, a sonegao, mister se faz a presena de um procedimento doloso por
parte do agente. Mera omisso na declarao dos bens, ou o fato de os no trazer colao por erro
ou ignorncia, no constitui, em rigor, sonegao.
A sonegao constituda por esse elemento objetivo, mais o propsito malicioso de experimentar um
lucro atravs do desvio de bens do monte. S quando se infirma o propsito malicioso dessas pessoas,
manifestado atravs de referidas declaraes, que o elemento subjetivo da malcia se faz presente e
s ento se caracteriza a sonegao.
Assim, para compor a figura da sonegao, mister se faz a presena de dois elementos:
o objetivo, representado pela omisso de conferir, de declarar ou restituir bens do esplio
subjetivo, compreendendo a inteno maliciosa.
Esto sujeitos pena de sonegados todos os que puderem ocultar bens do esplio, impedindo, de
qualquer modo, que o monte alcance a sua integralidade.
Assim, podem sofre-la:
O herdeiro que sonegar bens da herana, no os descrevendo-no inventrio, quando estejam em seu
poder, ou, com cincia sua, no de outrem, ou que os omitir na colao, a que os deva levar, ou que,
deixar de restitui-los, quando deva faz-lo.
O inventariante que deixar de declarar bens de que tenha cincia, ou que deixar de devolver os que
tenha em seu poder; ou ento, o inventariante que, sendo herdeiro, deixar de trazer a colao os bens
que devia conferir.
Os testamenteiros em idnticas condies .
A lei comina, ao herdeiro sonegador, a pena de perda do direito sobre o bem sonegado. o bem
sonegado devolvido ao monte e partilhado pelos outros herdeiros, como se o sonegador nunca
tivesse existido.
Se o bem sonegado no mais se encontrar no patrimnio do sonegador, por j o ter alienado ou de
qualquer modo perdido, ser este responsvel pelo seu valor, mais as perdas e danos.
Em rigor, a destituio do inventariante, ou a perda do prmio do testamenteiro, s pode ser decretada
aps a sentena que julgar procedente a ao de sonegados.
VER: CC. Art. 1992,1993,1994,1995 .
conhecida a regra de que o patrimnio do devedor responde por suas dvidas. Ora, sendo a herana
o acervo de bens que constitui o patrimnio do finado, natural que deva responder por seus dbitos.
Em rigor, o patrimnio transmissvel aos herdeiros do de cujus apenas o saldo entre o seu ativo e o
seu passivo. Portanto, para se apurar o montante da herana, isto , aquilo que ser objeto da
sucesso, mister se faz, primeiramente, apurar o montante de suas dvidas, para resgat-las. Uma vez
deduzidos do monte os dbitos do falecido, verific-se qual o seu ativo.
Antes da partilha, o acervo total deixado pelo de cujus, responde pelo pagamento das dvidas.
Entretanto, ultimada a partilha, a herana, como tal, desaparece. Tal ato, contudo, no pode frustra o
direito dos credores, que s se extingue pelo pagamento ou pela prescrio.
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Portanto, os credores podem, mesmo depois da partilha, exigir dos herdeiros, proporcionalmente, o
pagamento dos crditos que tenham contra o falecido.
Aberto o inventrio, os credores do esplio, atravs de petio instruda com a prova do crdito, pedem
ao juiz que, ouvidos os interessados, seja determinado o pagamento, ou ordenada separao de bens
suficientes para o resgate dos crditos dos que so titulares.
Acordes os interessados, efetua-se o pagamento, ou separam-se os bens para oportuna venda judicial
e liquidao.
No havendo concordncia, cumpre ao credor recorrer vias ordinrias, onde proceder cobrana
daquilo que lhe acredita ser devido.
Concordes os interessados e havendo dinheiro, no monte, pagam-se as dvidas. Se no houver
dinheiro, separam-se bens em quantidade necessria para o pagamento d, passivo, de preferncia
mveis e semoventes, e s excepcionalmente imveis. Tais bens sero vendidos em praa, observada
as regras de execuo de sentena , usando-se o produto para o pagamento dos dbitos.
Quando, antes da partilha, for requerido no inventrio o pagamento de dvidas comprovadas por
documentos revestidos das formalidades legais, e houver impugnao assentada em alegao outra,
que no o pagamento acompanhado de prova valiosa, o juiz, no:interesse dos credores e visando
preservar-lhes os interesses, mandar separar da herana bens suficientes para soluo dos dbitos e
os reservar em mos do inventariante, para que, sobre os mesmos, recaa a execuo,
oportunamente.
Atravs dessa providncia, procura o legislador desencorajar a impugnao dos crditos, pelo herdeiro,
com finalidades meramente protelatrias. O adiamento do resgate dos dbitos da herana no
beneficiar o herdeiro, porque, atravs da ordem judicial, bens de valor correspondente divida sero
separados do monte e afetados ao seu pagamento, de modo que tais bens no sero partilhados
enquanto no se decidir sobre a impugnao.
Cumpre, entretanto, ao credor, uma vez obtida a reserva de bens para, o pagamento de seu crdito,
iniciar, dentro de trinta dias, a cobrana judicial, sob pena de perder efeito aquela providncia.
Aqui se almeja evitar que a inrcia do credor prejudique o herdeiro.
Despesas funerrias
Ocorrendo a hiptese de um herdeiro ser devedor ao esplio, sua dvida no imputada em seu
quinho, numa espcie, indireta, de compensao. Porque se tal ocorresse, sendo o herdeiro devedor
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Para evitar tal inconveniente o art. 1.800 do Cdigo Civil determina que a divida do herdeiro para com o
esplio ser partilhada igualmente entre todos; apenas, a regra tem carter dispositivo, pois pode ser
ilidida por deciso em sentido contrrio, isto , no de se imputar no quinho do herdeiro-devedor a
importncia por ele devida.
DO CASAMENTO
Conceituando o casamento, em face do nosso direito, a unio permanente entre um homem e uma
mulher, de acordo com a lei, a fim de se reproduzirem, de se ajudarem mutuamente e de criarem seus
filhos.
O matrimnio ato solene. Ainda quando se despe de toda pompa, no abdica de requisitos formais
que o retiram da craveira comum dos contratos em geral, para revesti-lo de um ritual completo.
Quanto diversidade de sexos, o ato nupcial no tem em vista a unio de duas pessoas quaisquer,
porm de duas pessoas de sexo oposto.
Vamos natureza jurdica do casamento e, no estudo da instituio matrimonial a primeira questo que
defrontamos relativa sua natureza jurdica. A concepo clssica, tambm chamada individualista ou
contratualista, depara no casamento uma relao puramente contratual, estabelecida por acordo entre
os cnjuges. Consoante essa concepo, acolhida outrora pela escola do direito natural, esposada pelo
Cdigo Napoleo, casamento um contrato civil, a que se aplicam as regras comuns a todos os
contratos; o consentimento dos contraentes o elemento essencial e irredutvel de sua existncia.
Dentre os que reconhecem o carter contratual do casamento h ainda aqueles que o encaram como
contrato de direito de famlia.
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imutvel autoridade da lei, recebe sua forma, suas normas e seus efeitos. As pessoas que o contraem
tm liberdade de realiz-lo, ou no; uma vez que se decidem, porm, a vontade delas se alheia e s a
lei impera a regulamentao de suas relaes. A vontade individual livre para fazer surgir a relao,
mas no pode alterar a disciplina estatuda pela lei.
A essas duas concepes, podemos acrescentar uma terceira, de natureza ecltica: o matrimnio ato
complexo, ao mesmo tempo contrato e instituio; mais que um contrato, porm no deixa de ser
contrato tambm.
De acordo com Washington de Barros Monteiro, entende-se que o casamento uma instituio. Reduzi-
lo a simples contrato ser equipar-lo a uma venda ou uma sociedade, relegando-se para segundo
plano suas nobres e elevadas finalidades. Ademais, repousa o contrato, precipuamente, no acordo de
vontades, ao passo que no casamento no basta o elemento volitivo, tornando-se igualmente
necessria a interveno da autoridade eclesistica, se religioso, ou da autoridade civil, se meramente
laico, para sancionar e homologar o acordo livremente manifestado pelos nubentes. Alm disso, o
contrato, por sua natureza, pode distratar-se (art.472, CC).
No matrimnio a situao diversa, porquanto, segundo o disposto no art. 226, 6, CF. 88, o
casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio, aps prvia separao judicial por mais de um ano
nos casos expressos em lei, ou comprovada separao de fato por mais de dois anos. Quer dizer:
depende de um processo judicial, no primeiro caso, e de separao de fato do cnjuges por tempo
superior a um binio, no segundo.
Tem o casamento por finalidade primordial a procriao, mas esse fim no o nico. Unindo-se pelo
matrimnio, visam igualmente os cnjuges obteno de mtua assistncia para a superao dos
encargos da vida. Podemos dizer, portanto, que o casamento apresenta trplice finalidade: procriao,
educao dos filhos e prestao de mtuo auxlio.
Cumpre agora examinar a instituio no seu desenvolvimento histrico. Poremos de lado, nesse estudo,
a fase primitiva, em que o macho empunhava o tacape e ia apresar a fmea que lhe despertava o
desejo. Nessa unio, nascida da fora, no existe casamento, mas simples captura.
A coemptio era o matrimnio da plebe, constituindo o casamento civil e descrito por Gaio como uma
imaginaria venditio. Finalmente, o usus era a aquisio da mulher pela posse, equivalendo assim a uma
espcie de usucapio.
Todas essas formas investiam o marido in manus; a mulher e seu patrimnio passavam para a manus
maritalis. s referidas formas contrapunha-se ainda o casamento celebrado sine manus, em que a
mulher continuava a pertencer ao lar paterno. Chegou-se, por fim, ao matrimnio livre, em que apenas
se requeriam capacidade dos contraentes, consentimento destes e ausncia de impedimentos (justae
nuptiae).
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Tal era a situao quando a igreja comeou a reivindicar seus direitos sobre a instituio matrimonial. A
regulamentao do casamento cristo teve sua regulamentao efetuada no Conclio de Trento (1545-
1563), estabelecendo-se ento os seguintes princpios: expedio de proclamas, publicados por trs
vezes no domiclio dos contraentes; celebrao pelo proco, ou outro sacerdote, na presena de duas
testemunhas pelo menos; expresso consentimento dos nubentes e coroamento da cerimnia com a
beno nupcial. Suscitando dvida acerca de sua validade, ter-se-ia de recorrer jurisdio
eclesistica, sob pena de antema (excomunho). Segundo esses princpios, devido sua origem,
formao e constituio, est o casamento acima do Estado.
Entre ns, brasileiros, por longo tempo, prevaleceu o casamento religioso. Enquanto a quase-totalidade
dos brasileiros era catlica, inconveniente algum havia em alhear-se o Estado recuperao dos seus
direitos. A imigrao, porm, com inevitvel introduo de novas crenas, tinha que impor a decretao
de outra forma de casamento, mais compatvel com as circunstncias.
Foi assim que, a 11 de setembro de 1861, surgiu lei, regulando o casamento dos acatlicos, a celebrar-
se segundo o rito religioso dos prprios nubentes. Tratava-se, sem dvida, do primeiro passo para a
emancipao do casamento da tutela eclesistica. Posteriormente, fizeram-se vrias tentativas no
sentido de secularizar o matrimnio, mas somente com a proclamao da repblica, merc da
separao temporal e espiritual, veio ele a perder seu carter confessional. Desde ento temos, entre
ns, o casamento civil. A vigente CF. 88 dispe, no art. 226, que o casamento civil, acrescentando
em seguida, no 6, que o casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio. Todavia, a prpria CF88
equipara o casamento religioso ao civil, ao dispor no 2 que o casamento religioso tem efeito civil,
nos termos da lei.
Ao casamento, como instituio social legtima e regular, contrape-se a unio livre, mais ou menos
duradoura e especialmente o concubinato, cuja quase-estabilidade no deixa de atrair as atenes e
despertar os interesses da ordem jurdica. O concubinato a unio entre o homem e a mulher, sem
casamento. Trata-se de uma manifestao aparente de casamento, vivendo os dois entes sob o mesmo
teto prolongadamente, como se fossem casados. Os amsios devem-se assistncia. A companheira
beneficiria dos favores da legislao social e previdenciria. Os filhos tm direito a alimentos e
concorrem na sucesso do pai.
Os problemas em relao ao concubinato comeam quando ocorre a sua cessao, seja pelo
rompimento com o abandono da amsia pelo concubino, seja pela morte deste. Surgem ento as aes
visando as prestaes de natureza econmica: reparao por perdas e danos, penso alimentcia,
partilha de haveres fundada na existncia de uma sociedade de fato entre os amantes, remunerao
por servios domsticos. De elaborao jurisdicional, pode-se dizer que existe hoje uma doutrina mais
ou menos assente.
Demonstra-se o concubinato por qualquer meio de prova, inclusive testemunhas e toda a sorte de
circunstncias.
Ressaltamos que tambm no passa de simples concubinato o chamado casamento por contrato, pelo
qual o homem e a mulher convencionam viver sob o mesmo teto, como marido e esposa. Tais unies
so despidas de eficcia jurdica, porque contrrias ordem pblica e aos bons costumes.
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Direito Civil 1
Regulamentando o art. 226, 3, CF. 88, a lei 8.971, de 29/12/94, deu passo decisivo na equiparao
legal dos efeitos decorrentes do concubinato e os do casamento. Efetivamente, questes que antes
atormentavam os doutrinadores e aplicadores da lei so agora previstas por esta como direitos
expressamente reconhecidos e assegurados companheira, nas mesmas condies em que o so em
relao mulher casada.
Em primeiro lugar, cumpre assinalar que, a exemplo da equiparao absoluta entre homem e mulher
quanto titularidade de direitos e obrigaes, contemplada no art 5, n I, CF. 88, e conseqente
igualdade entre marido e mulher no estabelecimento e vida da sociedade conjugal, decorrente do
vnculo matrimonial, tambm entre homem e mulher no sobrevive qualquer diferena concubinria. A
lei reconhece ao concubino os mesmos direitos outorgados concubina.
Na nova sistemtica legislativa reconhece-se aos integrantes da sociedade concubinria, em primeiro
plano, direito a alimentos, a ser exercido, no rito sumrio e nas mesmas condies previstas para os
casados na lei n 5.478/68.
De acordo com esse diploma legal, a concubina, que viva h mais de cinco anos com o concubino, ou
dele tenha prole, independentemente do lapso temporal prvio, pode pedir alimentos para si, e tambm
para os filhos, independentemente de direcionar-se, ao mesmo tempo, ao desfazimento da ligao
concubinria e seus efeitos matrimoniais.
Socorrendo-se da lei 8.971/94, tambm ao concubino dado afastar-se do lar concubinrio, e oferecer
alimentos suficientes para a mantena da companheira, tomando a iniciativa nessa questo, portanto,
conforme a lei lhe faculta.
Por igual, companheira ser dado requerer, na mesma ao, que o ru lhe entregue metade das
rendas produzidas pelos bens comuns. Surge aqui a dificuldade de estabelecer-se que bens se
enquadram nessa categoria, j que da respectiva comunho dever ainda fazer a prova necessria,
demonstrando que foram adquiridos pelo esforo comum.
O legislador foi adiante, ao assegurar companheira o direito fixado no art. 1830 e 1831 do CC.
Efetivamente, o usufruto vidual, que beneficia o cnjuge suprstite casado pelo regime de separao de
bens, com o usufruto sobre metade dos bens deixados pelo falecido, se no tiver este descendentes, e
de um quarto desse patrimnio, se houver descendentes, foi estendido tambm companheira ou
companheiro sobreviventes, em caso de falecimento do outro.
Visa o dispositivo legal proteger aquele que, mesmo no sendo casado com o extinto, com ele vivia
maritalmente ao tempo do bito. Eis requisito essencial, indispensvel, para o reconhecimento desse
direito: a existncia da vida em comum quando da sorte do parceiro. Afastam-se, destarte, ligaes
antigas, acabadas, que no mais existiam poca do bito.
Indaga-se, nesse particular: necessrio, tambm, que a vida em comum existisse h pelo menos
cinco anos? A lei nada diz a respeito. Contudo, se o lapso temporal requisito para a percepo de
alimentos, como elemento comprobatrio da existncia da unio entre os amantes, igual requisito
parece necessrio para atribuir-lhe direito ao usufruto de parte da herana deixada pelo extinto.
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Direito Civil 1
Com o bito do companheiro, portanto, comprovando o concubino suprstite que contribuiu para sua
aquisio, far jus a metade do matrimnio assim amealhado.
Assim, independentemente do usufruto a que tem direito, se participou da formao do patrimnio, tem
direito metade, porque lhe pertence pelo esforo prprio; e sobre a metade do extinto que recair o
usufruto da metade, ou de um quarto.
O casamento, devido gravidade de seus efeitos, precedido de vrias formalidades, que tm por
objetivo tornar evidente a existncia dos requisitos essenciais sua celebrao. De acordo com a CF.
88, art. 226, 1, o casamento civil e gratuita a sua celebrao.
Tais formalidades tendem, pois, a comprovar que a realizao do ato perfeitamente possvel e nada
se interpe entre os nubentes, obstando-lhes os propsitos.
Apuram-se elas atravs de processo especfico denominado habilitao para casamento e promovido
perante o oficial de Registro Civil do domiclio de ambos os contraentes. Se domiciliados em distritos
diversos, processar-se- o pedido perante o cartrio do Registro Civil de qualquer deles. Da
inobservncia desse preceito, constante do art. 1525 e 1526 do CC, pode advir a nulidade do ato, de
acordo com o art. 1560 do mesmo Cdigo.
O requerimento deve ser subscrito pelos prprios contraentes, ou por procurador bastante; analfabeto
um deles, ou ambos, ser assinado a rogo, com duas testemunhas.
No tocante idade, a prova faz-se mediante certido do termo de nascimento do contraente. Admitiu-se
igualmente justificao de idade, atravs de depoimentos de duas testemunhas. Tais justificaes,
devido s suas facilidades, tornaram-se muito difundidas, sobretudo nas pequenas localidades do
interior. Devem elas, todavia, ser definitivamente proscritas, sendo mais natural se promova desde logo
a abertura do assento de nascimento, no lavrado na ocasio oportuna.
O terceiro documento a declarao firmada por duas testemunhas maiores, parentes ou no,
atestando que conhecem os nubentes e que no existe entre eles qualquer impedimento matrimonial.
Trata-se de documento que tem por finalidade no s completar a prova de identidade dos
pretendentes, como ressaltar-lhes o desimpedimento para o ato. Note-se que tal atestao pode ser
oferecida indistintamente por familiares ou estranhos, havendo assim, com relao aos primeiros,
derrogao ao princpio contido no art. 142, IV, CC, que probe o testemunho de parentes prximos.
Alis, a lei 6.015, de 31/12/73, art. 42, expressa a esse respeito.
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Quando se comprova que o marido se ausenta por largos anos do lar, pode a mulher sozinha dar
validamente o consentimento para matrimnio do filho menor, independentemente de suprimento
judicial da autorizao paterna.
Contudo, se os pais no forem casados, bastar o consentimento do que houver reconhecido o menor,
ou, se este no for reconhecido, o consentimento materno.
Se se tratar de menor sob tutela, ter ele de oferecer autorizao do tutor; se se tratar de incapaz
(prdigo ou surdo-mudo ), da mesma forma, ministrar permisso o respectivo representante legal.
A prodigalidade, uma vez pronunciada, apenas acarreta incapacidade para atos de natureza
patrimonial, CC art. 1782, mas no o inibe de casar.
Existem ainda outras situaes particulares: vivo um dos contraentes, juntar habilitao prova de
bito relativa ao cnjuge anteriormente falecido.
No caso de bito verificado em naufrgio, inundao, incndio, terremoto ou qualquer outra catstrofe,
quando no for possvel encontrar-se o cadver para exame e estiver provada a presena do
desaparecido no lugar do sinistro, podero os juzes togados admitir justificao para o assento de
bito, conforme dispe o art. 88, da lei 6.015.
A prova de bito ocorrido no exterior produzir-se- mediante certido obtida no pas em que se verificou
o fato, no podendo ser suprida por justificao processada no Brasil.
Se um deles houver residido a maior parte do ltimo ano em outro estado, apresentar prova de que o
deixou sem impedimento para casar, ou de que cessou o existente. Essa prova poder ser ministrada
mediante justificao, ou por atestao de duas testemunhas, segundo o disposto no art. 180, IV. A
mesma prova exigir-se- igualmente se algum dos nubentes residia no exterior.
O menor, para contrair o matrimnio, deve obter o suprimento judicial ou o consentimento paterno. A
denegao desse consentimento, quando injusta, pode ser suprida pelo juiz, com recurso para a
instncia superior. Com esse dispositivo, procura o legislador dar remdio contra o despotismo dos pais
tiranos ou caprichosos. Encontra-se a, portanto, indispensvel corretivo contra a prepotncia paterna.
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Pedidos dessa ndole processam-se no domiclio dos pais, ou representantes legais do incapaz, e no
no foro do lugar em que este acaso se encontre, ressalvado o disposto no Estatuto da Criana e do
Adolescente.
Finalmente, de acordo com o art. 1518 do CC, at celebrao do matrimnio, podem os pais, tutores e
curadores retratar seu consentimento.
E o casamento de divorciados? A esta altura, cabe versar importante questo amide trazida
apreciao das autoridades judiciais: se um dos cnjuges, sendo estrangeiro, for divorciado em seu
pas de origem, poder casar de novo no Brasil? Impe-se resposta afirmativa. Antes, porm, do novo
casamento em nosso pas, cabe ao contraente divorciado obter homologao da sentena estrangeira
que lhe decretou o divrcio.
De acordo com este ponto de vista, v-se que sentena de divrcio no meramente declaratria, mas
constitutiva, dependendo, por isso, para produzir efeitos no Brasil, de prvia homologao pelo
Supremo Tribunal Federal, em consonncia com os arts. 483 e seguintes do CPC.
Nesse sentido, como j se salientou, a jurisprudncia. Preterida tal formalidade, nulo ser o
matrimnio aqui celebrado.
Em se tratando, porm, de aliengenas divorciados no estrangeiro, podem eles, sem restries, convolar
a novas npcias no Brasil, depois de homologada a sentena do divrcio, o mesmo sucedendo quanto
aos aptridas.
Com a supervenincia da lei 6.515, de 26/12/77, que rompeu o princpio da indissolubilidade e
introduziu o divrcio no Brasil, o divorciado brasileiro poder contrair novas npcias, em conformidade
com o disposto no art. 24, uma vez que o divrcio pe termo ao casamento. Nesse caso, ao processo
de habilitao matrimonial dever ele anexar prova da sentena definitiva de divrcio, devidamente
registrada no Registro Pblico competente.
Objetivam os proclamas imprimir ao ato a maior publicidade possvel, para cincia de terceiros e
eventual oposio dos impedimentos matrimoniais.
Se, decorrido esse prazo, no aparecer quem oponha impedimento, nem lhe constar algum dos que de
ofcio lhe cumpre declarar, o oficial do registro certificar aos pretendentes que esto habilitados para
casar dentro dos trs meses imediatos.
Esse prazo de trs meses de decadncia. Escoado o trimestre, sem que se realize a cerimnia
nupcial, impe-se a renovao do processo de habilitao.
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O registro dos editais far-se- no cartrio do oficial, que os houver publicado, dando-se deles certido a
quem pedir.
A autoridade competente, havendo urgncia, poder dispensar-lhes a publicao, desde que se lhes
apresentem os documentos exigidos no art. 1525 e 1526 CC.
Trata-se, sem dvida, de medida bastante justa. A urgncia pode advir de vrios motivos, como grave
molstia de um dos contraentes, necessidade de viagem demorada e imprevista, ausncia forada por
motivo de servio pblico e crime contra a honra da mulher.
Observe-se, por fim, que qualquer irregularidade verificada no processo de habilitao no induz
nulidade do matrimnio. As leis de organizao judiciria costumam cometer ao representante do
Ministrio Pblico a fiscalizao em tais habilitaes.
Para a habilitao matrimonial no exige a lei exame pr-nupcial. A CF. 34, entretanto, no art. 145,
pondo em evidncia preocupaes eugnicas, prescreveu a formalidade, com se fosse regulada pela lei
ordinria.
Atualmente, em face do direito ptrio vigente, s se exige exame pr-nupcial para casamento de
colaterais do terceiro grau, isto , de tio com sobrinha e de tia com sobrinho.
Ainda temos os esponsais. No podemos aceitar propositura de aes tendentes a compelir noivos
arrependidos a cumprirem promessa de matrimnio.
possvel, no entanto, que o outro noivo venha a sofrer prejuzo com a retratao do arrependido.
Certamente fez ele gastos com o preparo dos documentos e os aprestos das bodas, na previso da
cerimnia prxima. Em tais condies, provada a culpa do arrependido, que este no teve justo motivo
para considerar sua deciso, assiste ao prejudicado direito de obter judicialmente a reparao do dano.
Aplica-se, para que subsista semelhante responsabilidade, a regra do art. 186 e 927 do CC, segundo a
qual fica obrigado a ressarcir aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia,
violar direito, ou causar prejuzo a outrem.
Com a promulgao da CF. 88, restou assegurado o direito a indenizao por danos morais. Destarte,
caber ao de ressarcimento sob esse fundamento, a ser intentada pelo noivo que se sinta
moralmente atingido em sua dignidade ou em sua honra, pelo desfazimento do compromisso de
casamento.
Outros, porm, mais liberais, afirmam que ressarcveis so no s os dispndios efetuados pelo noivo
repudiado, como tambm quaisquer prejuzos advindos da ruptura da promessa de casamento. Assim,
por exemplo, se a noiva abandona o emprego, tendo em vista o futuro enlace, que afinal se frustra, por
culpa do noivo, ter direito a ressarcir-se desse prejuzo.
Parece que essa corrente liberal mais conforme equidade e aos princpios gerais do direito.
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H dispositivo da lei civil a mencionar-se nesta oportunidade, o do art.546 do CC: se tiver havido
doao, feita em contemplao de casamento futuro, ficar sem efeito, se o casamento no se realizar.
Prendas ou presentes, oferecidos em conseqncia do noivado, regem-se pelo dispositivo questionado,
sem que se leve em conta a legitimidade ou a ilegitimidade do rompimento.
Resta mencionar que a CF. 88 admitiu expressamente a indenizao por dano moral, nos termos do art.
5, X. Destarte, tambm o prejuzo moral que tenha advindo para o abandono possvel agora de ser
indenizado.
Nos ltimos tempos tem surgido pessoas, entidades e organizaes que se propem aproximar futuros
candidatos ao casamento, mediante pagamento. Levantou-se a questo relativa legitimidade de tal
remunerao.
O direito cannico, vendo no casamento um ato de envergadura capital para o indivduo e para a
sociedade, tomou-os, desenvolveu-os, e construiu com eles a teoria dos impedimentos matrimoniais.
A sua idia central est em que o matrimnio exige requisitos especiais que no se confundem com os
pressupostos necessrios dos atos comuns da vida civil. A noo geral de impedimento no a mesma
da incapacidade. Casos h em que se observa sua coincidncia; outros em que o impedimento
especfico. s vezes aquele geral, como uma pessoa casada no pode casar com nenhuma outra;
outras vezes especial, como o adotado no pode casar com o filho superveniente ao adotante.
Segundo o art. 1521 CC, os impedimentos matrimoniais compreendem 16 incisos, conforme os quais a
lei ope barreira ao casamento, mencionando os casos em que as pessoas no podem casar.
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colaterais prximos. Por isto, probe o casamento entre consangneos (irmo e irm), entre afins
(cunhados), entre o adotado e o filho superveniente ao adotante.
Razes biolgicas desaconselham, ainda, as unies entre consangneos prximo, pelo risco de se
agravarem taras e malformaes somticas, defeitos psquicos, ou outros, que se podem conservar
como caracteres recessivos, e virem a eclodir somados na descendncia.
c) Adoo. Este impedimento, como visto, restrito na linha colateral ao filho adotivo com o
superveniente ao adotante, j que o parentesco civil no se estende alm dessas pessoas. Tem
fundamento moral e vigora em todos os pases em que a adoo permitida.
Com a criao, em nosso direito, da adoo plena, o impedimento vigora como na filiao legtima,
porque do novo instituto se origina um status (embora ficto) para o legitimado, e guardado o sigilo que o
envolve, no tem cabida romper-se para efeito de permitir o casamento nos casos em que o parentesco
legtimo o impede. A matria , todavia, controversa, sustentando, noutro sentido, que o impedimento
matrimonial limitado ao que dispe o CC uma exceo aos efeitos da legitimao adotiva.
d) Bigamia. Tendo em vista o tipo familiar monogmico dominante no mundo ocidental, constitui
impedimento a existncia de um casamento anterior. No , obviamente, o fato de j se ter antes
casado qualquer dos contraentes, mas o de ser casado. A proibio, que vigora enquanto o matrimnio
anterior subsistir, desaparece com a sua dissoluo pela morte do outro cnjuge ou por decreto judicial
de anulao ou pelo divrcio. Se, aps a celebrao do segundo casamento, o primeiro declarado
nulo, dever prevalecer o segundo, pois o que se reputar impedimento o casamento vlido; se o no
, no macula as npcias realizadas.
Desaparece, tambm, pela sentena de divrcio, proferida segundo a lei que autorize, subordinada sua
eficcia defintividade, se decretado regularmente no Brasil, e sua homologao pelo Supremo
Tribunal Federal, se o tiver sido no estrangeiro e com o efeito liberatrio proclamado pela mais alta
Corte.
No tocante existncia de casamento anterior, a modificao mais profunda adveio da lei 6.515, de
26/12/77, que introduziu o divrcio no pas.
e) Homicdio. No pode casar o vivo ou a viva com o condenado por homicdio de seu consorte.
Tambm aqui o que caracteriza o impedimento a condenao, no bastando a mera acusao ou o
processo. A proibio vai alcanar obviamente o mandante ou autor intelectual, desde que condenado.
E estende-se, por lei, ao que o for por tentativa de homicdio, ainda que de outra causa venha a falecer
a vtima.
Celebrada a npcia ao seu arrepio, inquina-se de falha que vai atingir a sua validade. Mas os motivos
no se apresentam agora to graves que atinjam a sociedade. Via de regra, no transbordam das
pessoas dos contraentes ou de seus prximos. De conseguinte, no considera o legislador conveniente
franquear sua oposio a qualquer pessoa, seno apenas queles que tenham legtimo interesse. Nos
seus efeitos, o casamento celebrado, contravindo-os, ser anulvel e no nulo, atacvel pelo prprio
cnjuge prejudicado ou seu ascendente, e vedada ao Ministrio Pblico a iniciativa da ao.
g) confuso de patrimnios. O primeiro deles veda o casamento ao vivo ou viva que tenha filho do
cnjuge falecido, enquanto no fizer inventrio dos bens do extinto casal, e der partilha aos herdeiros.
Destarte, visa a lei a evitar que se confunda o acervo patrimonial em que so interessados os filhos do
primeiro leito com o que vai constituir o substrato econmico da sociedade conjugal recm-formada. E
tem ainda em vista obstar que as novas afeies e criao da nova prole possam influenciar o bnubo,
em detrimento dos filhos do antigo casal. Art. 1523
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Direito Civil 1
No vale a quitao dada pelo prprio interessado, porque as contas se prestam in iudicio. Mas o
impedimento considera-se levantado mediante a permisso paterna ou materna manifestada por escrito
autntico ou por testamento, sob a presuno de que ningum mais do que os pais revela zelo na
defesa da fazenda do filho. Art. 1523
Exposta a questo da capacidade para opor os impedimentos, vem agora a questo da oportunidade. E
esta se liga particularmente ao processo de habilitao: anunciada a npcia pela publicao dos
proclamas, abre-se o prazo de 15 dias, dentro no qual os interessados podem objetar contra o
casamento.
Formulada a oposio, suspende-se a cerimnia. Mas, se o incidente ocorrer no ato, mister seja
qualificado o oponente e formalizada a representao. No se poder interromper uma solenidade
grave pelo simples fato de uma pessoa enunciar a existncia de impedimento, sem provar as suas
qualidades e sem trazer as provas da acusao.
Mas qual esta forma de oposio? Para que no se transformem em estmulo as imputaes
caluniosas ou levianas, nem encorajem despeitos e paixes incontidas, prescreve a lei certo formalismo
a ser observado sempre que se argua impedimento matrimonial:
o oponente no se pode ocultar sob o manto do anonimato, mas, ao revs, apresentar-se- descoberto,
acusando-o sob a responsabilidade de sua assinatura;
Alegar o fato por escrito, indicando as razes de sua plausibilidade, para que o oficial ou autoridade
judiciria se no desviem de seus misteres com formulaes descabidas, e se no molestem os
nubentes por alegaes vs;
provar ser, ele oponente, pessoa maior e capaz;
far a denncia acompanhada de prova do fato alegado, ou, se lhe no for possvel, precisar o local
onde se encontre, ou ao menos indicar duas testemunhas residentes no municpio, que o atestem;
em se tratando de impedimento impediente, o opositor dever, ainda, comprovar a sua qualidade,
advinda do grau de parentesco com o nubente.
Dar o escrivo, aos nubentes, a nota de impedimento com a informao de quem o ops, e a
indicao do fundamento e das provas, ficando suspensa a cerimnia ou a certido de habilitao.
Aos nubentes caber produzir a prova contrria, e, convencendo da improcedncia do alegado, realizar-
se- o ato. Levantar-se- o impedimento, por despacho judicial, em face da prova contrria produzida
pelos interessados. Mas nada impede ocorra o levantamento voluntrio, desde que conste de ato
autntico, emanado do prprio opositor.
Com relao s sanes, contra o oponente de m f, podero ser intentadas aes civis ou criminais,
cabendo no caso a reparao do dano.
A oposio do impedimento no tem efeito conclusivo sobre a eficcia do casamento, quer em sentido
positivo, quer negativo. Assim, que a sua rejeio, e celebrao da npcia, no obsta propositura da
ao de nulidade baseada no mesmo fato argido. A deciso no processo de habilitao no faz coisa
julgada.
Por outro lado, no se cogita em nosso direito da dispensa dos impedimentos, tal qual autoriza o
Cannico e permitem outros sistemas, como o nosso pr-codificado, que todavia o vedava quanto aos
de direito natural ou direito divino: parentesco consangneo em linha reta, impotncia, duplo crime de
homicdio e adultrio, casamento preexistente. Exceo se pe no caso dos juzes e escrives, e no
parentesco colateral do 3 grau, em face do Decreto-Lei n 3.200/41.
Outras situaes podem ocorrer, alm das estudadas, em que no se d propriamente a dispensa, mas
a realizao da npcia em circunstncias especiais, como a do menor para evitar a imposio da pena,
112
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facultando-se ao juiz impor aos contraentes a separao de corpos at a nubilidade (art. 214 e seu
nico).
No pode o juiz de casamentos ser substitudo por outra autoridade, ainda que de maior categoria. Nem
o juiz de direito, nem o desembargador, nem o ministro poder fazer as vezes daquela autoridade
pblica, cuja funo especfica, alm de provativa, indelegvel. Por previso constitucional, ainda no
implementada por lei, esse cargo passou a ser de carter eletivo.
De posse da certido de habilitao passada pelo oficial, requerero os nubentes lhes designe o juiz
competente, segundo a legislao estadual, dia, hora e local da cerimnia. prerrogativa da autoridade
celebrante determin-los por despacho, embora normalmente atenda s indicaes dos interessados.
A data conjuga-se com a publicao dos proclamas, salvo dispensa destes e urgncia comprovada.
No momento aprazado, de portas abertas o local da cerimnia, para franquear o acesso a qualquer
pessoa e afastar os risco de intimidao ou falseamento da vontade, dar o juiz incio cerimnia.
A presena dos nubentes, pessoal e simultnea, indispensvel (salvo caso de procurao). Duas
testemunhas, pelo menos, assistem ao ato, no meramente instrumentrias, mas simbolizando a
sociedade, parentes dos noivos, ou estranhos. Marido e mulher podem figurar como testemunhas no
mesmo ato. Este nmero eleva-se quatro, conforme CC, art. 1534, 8 o., se o matrimnio se realizar
em casa particular, e algum dos contraentes no souber escrever. Em presena das testemunhas, o juiz
interroga os contraentes - cada um de per si - se de sua livre e espontnea vontade que recebe o
outro em casamento. Inbil a produzir efeito matrimonial ser a troca das vontades sem a presena do
celebrante, salvo no casamento in extremis. Inaceitvel igualmente a emisso da vontade nupcial por
outra via: epistolar, telegrfica, telefnica, e bem assim a manifestao volitiva indireta por via de
portador ou de outra pessoa presente. A declarao matrimonial h de ser pura e simples, no se
admitindo apor-se-lhe qualquer condio ou termo. Os nubentes podem, contudo, manifestar sua
vontade nupcial por escrito ou sinais, se o no puderem fazer oralmente, uma vez que estejam ambos
presentes.
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Impe-se o sobrestamento ainda que o noivo declare depois tratar-se de simples gracejo.
Ato pblico e solene, a cerimnia nupcial flui continuadamente, desde a instalao at a assinatura do
termo.
Segundo j vimos ao estudarmos a oposio dos impedimentos, se no correr do ato comparece algum
e acusa a existncia de uma causa proibitiva, o celebrante verifica a plausibilidade da argio, a
idoneidade do oponente e a robustez da prova ou informao, suspendendo a cerimnia. No
proceder assim por mera suspeita; ser prudente, cauteloso. Mas no poder dar seguimento ao ato,
em face de oposio sria.
Suspende ainda a cerimnia, nos casos de faltar a declarao escorreita da vontade nupcial, o que a lei
desdobra em trs consideraes: se um dos contraentes recusar a solene afirmao de sua vontade;
declarar que esta no livre e espontnea; manifestar-se arrependido, conforme j foi dito
anteriormente.
Uma terceira causa de suspenso da cerimnia prev-se para a hiptese de revogao da anuncia
dos pais, tutor ou curador, para a npcia do filho sob patria potestas, ou de nubentes sob tutela ou
curatela. E, como a autorizao necessria, e se pode revogar at o momento da cerimnia, sua
retirada implica em que nela se no prossiga.
Porm, completando o ciclo formal do matrimnio, que se inicia com o processo de habilitao, e
prossegue com a cerimnia solene, determina a lei que desta ltima se lavre termo circunstanciado, de
sorte a perpetuar o ato, e dele constituir prova.
A falta do termo, entretanto, no macula a validade do casamento, nem pesa como falha na celebrao.
Ao oficial de Registro ou escrivo compete redigir o assento matrimonial, que conter segundo o art.
1536, CC:
1, os nomes, prenomes, datas de nascimento, profisso, domiclio e residncia atual dos cnjuges;
2, os nomes, prenomes, datas de nascimento ou de morte, domiclio e residncia atual dos pais;
3, os nomes, prenomes do cnjuge precedente e a data da dissoluo do casamento anterior;
4, a data de publicao dos proclamas e da celebrao do casamento;
5, a relao dos documentos apresentados ao oficial de registro;
6, os nomes, prenomes, profisso, domiclio e residncia das testemunhas;
7, o regime de casamento, com declarao da data e do cartrio em cujas notas foi passada a escritura
antenupcial, quando o regime no for o da comunho ou o compulsrio estabelecido no CC para certos
casos. Em se tratando de contraente incapaz, a autorizao dos pais, tutor ou curador, transcrever-se-
integralmente no pacto antenupcial, caso elejam eles regime de bens que o exija;
8, o nome que passa assinar-se a mulher, em virtude do casamento (art.1565, 1o., CC);
9, os nomes dos filhos legitimados pelo casamento, se os houver, no porque sem esta meno eles
se no legitimem, mas porque a prova desta circunstncia fica desde logo feita.
O assento tem por funo a publicidade e o respectivo meio de prova, inclusive do regime de bens.
Surge, a propsito de sua assinatura, interessante questo: com que nome dever subscrev-lo a
desposada, com o nome de casada ou ainda o de solteira? Indubitavelmente, deve faz-lo com o
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primeiro, vale dizer, com os apelidos do marido adotados pelo casamento. Lavra-se o assento apenas
ad probationem e no ad solemnitatem; ao ser ele assinado j existe o casamento, a contraente no
mais solteira, seu estado civil o de casada, tanto que citado o art. 1536, CC, se refere assinatura
dos cnjuges e no dos noivos simplesmente.
Por igual, tem sido objeto de controvrsia o momento preciso em que se ultima a celebrao, se no
instante em que os contraentes manifestam sucessivamente o consentimento, ou naquele em que o
juiz, pronunciando a frmula legal, os declara casados. A questo no meramente acadmica, pois
pode acontecer, por exemplo, que o juiz venha a falecer subitamente depois de receber a solene
declarao dos nubentes, mas antes de exarar a frmula sacramental.
Pelo nosso direito, o casamento s existe com a afirmao da autoridade celebrante. Nessas
condies, ele inexistir legalmente se o juiz, ou um dos nubentes, vem a sucumbir antes de
pronunciada a frmula vinculatria.
Nem todos os sistemas jurdicos admitem o casamento por procurao. O alemo expressamente o
probe, como o francs anteriormente lei de 4 de abril de 1915. O direito italiano somente o admite
para os militares em tempo de guerra, ou para os residentes no estrangeiro.
Permite-o o brasileiro, sujeitando no caso os nubentes a formalismo peculiar a esta modalidade. Devem
ser outorgados poderes especiais ao mandatrio para receber, em nome do mandante, o outro
contraente, com a indicao precisa. No vale a procurao sem esta especificao. O mandato
convm se outorgue por instrumento pblico. Facultativamente, a procurao mencionar o regime de
bens, prevalecendo no seu silncio o da comunho parcial, salvo se for obrigatrio na espcie o da
separao.
Por esta via, facilita-se o matrimnio quando um dos nubentes reside em localidade diversa do outro e
no pode deslocar-se, ou quando um deles se acha no estrangeiro em trabalho ou cumprimento de
bolsa que no pode interromper. Por esta forma casar-se- o preso ou condenado, quando lhe no
permita comparecer em pessoa a autoridade sob cuja guarda estiver. No , contudo, a procurao,
meio hbil de suprir a presena do nubente que esteja na localidade, despertando suspeitas, se tal se
der.
Pronunciada a frmula legal, declarando a unio, lavrar-se- o assento respectivo, de que conste a
circunstncia de representao, ficando arquivado em cartrio, junto aos demais documentos
apresentados, o instrumento de mandato.
Tratando do processo de habilitao, e explicando depois a celebrao, vimos que o ritual demanda
vrios dias: apresentao dos documentos; publicao dos proclamas; decurso do prazo destes;
certido de habilitao; designao de dia, hora e local; comparecimento dos contraentes e
testemunhas. Vimos, tambm, que, em caso de urgncia, o juiz ir celebr-lo em casa do nubente,
mesmo noite, ou far-se- substituir pelo seu suplente, cabendo nomear escrivo ad hoc, que lavre o
termo no livro prprio ou em avulso.
Pode acontecer, todavia, que as circunstncias se no compadeam com estas exigncias, tornando-se
mister a imediata celebrao do casamento, estando algum dos contraentes em iminente risco de vida
( CC, art. 1516 ). o caso do casamento in extremis ou in articulo mortis, que Carlos Carvalho
denominou nuncupativo, por analogia com o testamento in extremis, que j se chamava assim. E a
denominao pegou.
Neste caso, apresentados os documentos, o escrivo, mediante despacho do juiz, dar certido da
habilitao, independentemente da publicao dos proclamas. Mas, se no houver tempo para a
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Direito Civil 1
apresentao dos documentos e para a dispensa dos editais, a iminncia da morte aconselha se
celebre o casamento subordinado habilitao a posteriori.
No obtendo a presena da autoridade a quem incumba presidir o ato, nem a de seu substituto, poder
celebrar-se o casamento na presena de seis testemunhas, que no tenham parentesco em linha reta
com os nubentes (pais, avs, sogros) ou na colateral em segundo grau ( art. 1540 e 1541, CC).
Nos cinco dias subseqentes, abrir-se- processo especial, de acordo com o art. 76, da lei 6.015, de
31/12/73, sendo ouvidas as testemunhas pela autoridade judicial mais prxima, e tomando-se por termo
as suas declaraes: que foram convocados pelo enfermo; que lhes parecia estar em risco de vida; que,
em sua presena, livre e espontaneamente, declararam receber-se por marido e mulher. No
comparecendo todas as testemunhas, qualquer interessado poder requerer sua intimao.
At o momento falamos sobre o casamento civil. Porm, por longo tempo, o nico matrimnio que
prevaleceu entre ns foi o religioso. todavia, com a proclamao da repblica e a conseqente
separao da Igreja e do Estado, tivemos a secularizao do casamento, que passou a ser
exclusivamente civil.
A situao estabelecida foi ento a seguinte: do ponto de vista estritamente legal, o casamento religioso
no passava de mero concubinato que no gerava qualquer direito. Por seu turno, perante a Igreja, o
casamento civil era tambm uma unio livre, contrria moral religiosa.
A grande maioria do povo brasileiro, constituda de catlicos, conciliava o conflito entre ambas as
jurisdies, realizando sucessivamente as duas cerimnias, a civil e a religiosa. Contudo, notrios os
inconvenientes resultantes desse duplo casamento. Enumeremos da seguinte forma:
casava-se a mulher civilmente com o homem que prometera conduz-la tambm ao altar, mas que no
mantinha depois a palavra empenhada, criando assim para a primeira delicado caso de conscincia,
com infrao sua liberdade religiosa, e obrigando-a a um convvio que talvez para ela representasse
verdadeiro constrangimento;
a mesma pessoa poderia contrair duplo matrimnio, o civil e o religioso, assim constituindo duas
famlias, uma legtima, em face da lei, outra ilegtima perante essa mesma lei, no porm perante a
conscincia comum, que a circunda igualmente de estima e respeito;
o contraente contraa apenas casamento religioso, para no perder direitos dependentes do estado de
solteiro ou de vivo, com prejuzo para a prole, a qual, aos olhos da lei, seria havida como ilegtima.
O que hoje ocorre sobre a matria pode ser assim resumido: o casamento continua sendo civil. Mas o
casamento religioso equivaler ao civil se, observados os impedimentos e as prescries da lei, assim o
requerer o celebrante ou qualquer interessado, contanto que seja o ato inscrito no registro pblico,
conforme confere a CF. 88, art. 226, 2.
Continuando, como todo ato jurdico, o casamento est sujeito a comprovao, por necessidade de
demonstrarem os cnjuges o seu estado ou em razo dos filhos. E o legislador instituiu sistema de
prova pr-constituda.
Pode faltar, contudo, este meio probatrio, pela perda ou perecimento do livro, pela destruio do
prprio cartrio, ou mesmo se o oficial no tiver lavrado o termo por desleixo ou m-f. Nestes casos,
admissvel outro qualquer meio, como seja o ttulo eleitoral, o registro em repartio pblica, mediante
justificao requerida ao juiz competente. Alguns fazem, todavia, uma distino: quando o interessado
pretende provar o casamento, reclamando em proveito prprio os seus efeitos, deve dar prova cabal do
ato; mas se se trata de prov-lo para qualquer outro fim, aceitam-se todos os meios ordinrios de prova.
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Direito Civil 1
Alm desses meios de prova, que chamamos direta, a lei reconhece uma comprovao indireta, e de
cunho excepcional, somente aceitvel nos termos estritos em que facultada: a posse de estado. A rigor,
a posse de estado no constitui propriamente uma prova do casamento, pois que matrimonium non
praesumitur.
Nunca ser dado considerar existente o status matrimonii pelo fato de conviverem e coabitarem duas
pessoas, e at de terem filhos.
Vale, porm, a prova da posse de estado para sanar qualquer falha no respectivo assento. E vale,
ainda, em benefcio da prole. Em princpio, a posse de estado somente pode invocar-se como prova
matrimonial em carter de exceo. E se diz que o casamento de pessoas que faleceram na posse de
estado de casadas no se pode contestar em prejuzo da prole comum, salvo mediante a certido do
registro civil, que prove j ser casada alguma delas ao tempo do casamento impugnado, conforme CC,
art. 1545.
A alegao somente tem cabida aps o falecimento dos pais; caso contrrio, cumpriria aos filhos obter
deles a informao de onde se casaram, para se utilizarem da prova regular ou direta. Entende,
contudo, a doutrina sua aceitao aos casos de demncia dos pais, ou ausncia declarada por
sentena, pela analogia das situaes.
No esclarecendo a lei em que consiste a posse de estado, a doutrina estabelece um paralelo com a
posse das coisas, considerando-a como a situao em que se encontram aquelas pessoas que vivam
publicamente como marido e mulher. E alinha os requisitos:
nomem, a mulher usava o nome do marido;
tractatus, ambos dispensavam ostensivamente o tratamento de casados;
fama, e gozavam o conceito de que desfrutam as pessoas casadas, assim no ambiente domstico e
familiar, como na sociedade.
Apurados esses elementos, admite-se o estado de fato como sendo um estado de direito. Mas no
prospera tal prova se for exibida certido de que qualquer deles era casado, porque, em tal caso, a
unio existente no passaria de um concubinato que, por mais notrio e prolongado, jamais se converte
em matrimnio.
Relembrando noes fundamentais acerca das nulidades dos atos jurdicos, reguladas no art. 166 e
seguintes do mesmo Cdigo, cabe dizer que a imperfeio desses atos geralmente provm de uma das
trs causas seguintes:
por falta de elemento essencial e, portanto, indispensvel sua formao. Em tais condies, evidente
que o ato, no havendo adquirido existncia, nenhum efeito pode produzir. A doutrina caracteriza essa
situao com a expresso atos inexistentes;
o ato, reunindo embora os elementos essenciais, foi praticado com infrao de preceito legal
obrigatrio, contm clusula contrria ordem pblica e aos bons costumes, ou no se reveste da
forma expressamente prescrita em lei. Por essas razes, inquina-se o ato de nulidade insanvel. So os
atos nulos;
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relaes jurdicas, atua no sentido de prejudicar a outrem ou de infringir preceitos legais. Atos eivados
de tais defeitos chamam-se atos anulveis.
A doutrina distingue, portanto, do ponto de vista da imperfeio dos atos, trs modalidades. Forma-se
assim verdadeira gradao no tocante gravidade da violao: atos inexistentes, atos nulos e atos
anulveis.
O CC Brasileiro no se referiu de modo expresso ao ato inexistente, por se tratar de mero fato, inbil
produo de conseqncias jurdicas. A rigor, nem precisa se lhe declare a ineficcia por deciso
judicial, porque ele nunca existiu juridicamente, nem se torna possvel destruir o que no existe. O ato
inexistente o nada. A lei no o regula, porque no h necessidade de disciplinar o nada.
Em matria de casamento, ocorrem tambm hipteses em que se verifica a inexistncia do ato. Assim,
se porventura se unissem duas pessoas do mesmo sexo, como outrora sucedeu com Nero e Sporus,
ter-se-ia ato inexistente, porque do matrimnio condio vital a diversidade de sexo dos nubentes. Se
este, entretanto, apenas duvidoso, em virtude de vcio congnito de conformao, cuidar-se- de
mero caso de anulabilidade, e no de inexistncia do matrimnio.
Ter-se-, finalmente, por igual, ato inexistente quando no h celebrao, com observncia do disposto
nos arts. 1533 a 1535, CC; assim, se o ato se realiza, no perante o juiz, mas perante um particular
qualquer, que se arroga aquela qualidade, o casamento inexistente.
Os casos que oferecem, entretanto, maior interesse prtico dizem respeito a casamentos nulos e
anulveis. A doutrina distingue os atos nulos dos anulveis por caracteres prprios e inconfundveis:
decreta-se anulabilidade no interesse privado da pessoa prejudicada. A nulidade de ordem pblica e a
decretao exigida no interesse geral;
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No primeiro caso, tratando-se de ato nulo, no admite ratificao; seja qual for o tempo decorrido,
jamais ocorre prescrio da ao de nulidade; essa nulidade pronuncia-se no interesse pblico e a
decretao pode ser postulada por qualquer interessado, inclusive pelo rgo do Ministrio Pblico.
Ao contrrio dos atos nulos em geral, declarados tais sem processo, sendo a nulidade decretada ex
officio, quando o juiz conhecer dos atos ou de seus efeitos (art. 168, CC), a nulidade do casamento, em
hiptese alguma, ser decidida de ofcio pela autoridade judiciria, devendo ser determinada por
sentena proferida em ao ordinria especialmente ajuizada para esse fim. Somente depois de julgada
por sentena a nulidade, deixa o casamento de produzir efeitos.
Justifica-se plenamente essa medida preparatria, pela inconvenincia e at perigo de continuarem sob
o mesmo teto os dois futuros litigantes.
Alm dos casos apontados, outro existe de nulidade do casamento, o do art. 1560, CC: tambm nulo
o casamento contrado perante autoridade incompetente. Mas esta nulidade se considerar sanada, se
no se alegar dentro em dois anos da celebrao.
Como se frisou na ocasio oportuna, o casamento deve ser presidido pelo juiz do distrito em que se
processou a habilitao matrimonial. Conseguintemente, de acordo com o questionado dispositivo legal,
nulo ser o matrimnio celebrado por outra autoridade. Da mesma forma, haver nulidade se o juiz no
est em exerccio, ou se celebra o ato fora dos limites do seu distrito.
Cumpre verificar agora quem parte legtima para propor a ao. Pelo art. 1522, CC, qualquer pessoa
maior pode apresentar os impedimentos cuja violao acarrete nulidade do matrimnio.
Mas, desaparecer esse interesse se falecido um dos cnjuges; cessa nesse caso a razo que a
sociedade pode ter na anulao.
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Sublinhe-se, por fim, que o que contraiu casamento, enquanto incapaz, pode ratific-lo, quando adquirir
a necessria capacidade, e esta ratificao retrotrair os seus efeitos data da celebrao (art. 1553).
Segundo decreto de Graciano, canonista e telogo italiano do sculo XII, o erro pode dizer respeito
prpria pessoa, sua fortuna, sua condio e s suas qualidades.
Segundo o disposto no art. 1556, CC, tambm anulvel o casamento, se houve por parte de um dos
nubentes, ao consentir, erro essencial quanto pessoa do outro.
Por sua vez, acrescenta o art. 1557 que se considera erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge:
I) o que diz respeito identidade do outro cnjuge, sua honra e boa fama, sendo esse erro tal, que o
seu conhecimento ulterior torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado;
II) a ignorncia de crime inafianvel, anterior ao casamento e definitivamente julgado por sentena
condenatria;
III) a ignorncia, antes do casamento, de defeito fsico irremedivel ou de molstia grave e
transmissvel, por contgio ou herana, capaz de por em risco a sade do outro cnjuge ou de sua
descendncia;
Para melhor compreenso do assunto, decomporemos os vrios casos de anulao acima referidos:
I) Erro concernente identidade do outro cnjuge. A identidade pode apresentar-se sob dois aspectos, a
identidade fsica e a identidade civil. A primeira individualiza a pessoa dentro da espcie; a segunda,
dentro da sociedade.
No tocante identidade fsica (error in corpore), nenhuma dvida pode pairar: o pretendente, querendo
casar com Maria, com quem estava comprometido, se une Luza, que, sub-repticiamente, tomara o
lugar da primeira no ato da celebrao, no sendo a troca percebida por aquele. Trata-se, porm, de
hiptese dificilmente verificvel, ante a notria e indispensvel publicidade inerente ao casamento.
A questo torna-se obscura e complexa no que concerne identidade civil, havendo, a propsito, a
maior desconexidade, tanto na doutrina, como na jurisprudncia.
A identidade civil conceitua-se como a reunio dos atributos ou qualidades essenciais, com que a
pessoa se distingue na sociedade. Por sua vez, qualidades essenciais so os modos pelos quais a
pessoa existe no meio social e sem os quais deixa de ser o que aparenta.
A lei no esclarece quais essas qualidades essenciais que constituem a identidade civil. Cabe, pois, ao
juiz decidir quando as mesmas qualidades, sobre as quais incidiu o erro do outro cnjuge, podem ou
no, ser consideradas como essenciais. A apreciao far-se- em cada caso, tendo em vista as
condies subjetivas do cnjuge enganado e outros critrios particulares, que tornem evidente a
insuportabilidade da vida em comum, aps o descobrimento do erro.
Entende-se que as qualidades essenciais inerentes identidade civil dizem respeito ao estado de
famlia e ao estado religioso. Assim, seria erro essencial sobre a identidade civil do outro cnjuge
imagin-lo solteiro, quando vivo, sup-lo filho legtimo, quando bastardo, ter ele filho natural, quando
se desconhecia tal circunstncia, ser sacerdote, quando se o acreditava livre de votos.
Como, porm, j se acentuou, para firmar se existe ou no erro sobre a identidade civil, torna-se preciso
atentar para as circunstncias peculiares a cada caso. Se a contraente catlica fervorosa, ser-lhe-
certamente intolervel casamento com um padre e o descobrimento da apostasia autoriza-a a propor
ao de anulao. No haver, contudo, lugar para essa anulao se mulher indiferente for a religio.
Impe-se exame diligente e consciencioso dos fatos pelo magistrado, a fim de evitar-se o perigo de
interpretao muito extensiva da lei, facilitando assim a dissoluo do casamento.
Tambm existe erro essencial sobre a identidade civil neste exemplo: um aventureiro apodera-se dos
papis de identidade de outra pessoa e com eles se apresenta na sociedade. H nesse caso manifesto
erro sobre o seu estado, origem e filiao e eventual casamento, com semelhante identidade seria sem
dvida anulvel, dado o erro em que teria incidido o outro cnjuge.
Mas no h motivo para anulao se o erro versa apenas sobre condies de fortuna ou profisso do
outro cnjuge; ser este pobre, indolente, ocioso, amigo do jogo, viciado no fumo, instvel ou genioso,
pouco afeito ao trabalho, inconstante nos empregos, nada disso constitui erro essencial, de molde a
justificar anulao do matrimnio.
J se decidiu igualmente que no configura tal causa de anulao:
a recusa de coabitao por parte do cnjuge;
120
Direito Civil 1
II) Erro sobre a honra e a boa fama. Honra a dignidade da pessoa que vive honestamente, que pauta
seu proceder pelos ditames da moral; o conjunto dos atributos, morais e cvicos, que torna a pessoa
apreciada pelos concidados. Boa fama a estima social de que a pessoa goza, visto conduzir-se
segundo os bons costumes.
A mulher que se casa com um cafeto, que se apresenta como cavalheiro, e o homem de bem que
desposa uma decada, que lhe conquistou a estima, podem invocar o art. 219, I, CC, para dissolver a
sociedade conjugal, que lhes revolta a dignidade.
Coerentes com esse ponto de vista, juzes e tribunais tm anulado casamentos em que o homem,
ilaqueado na sua boa f, desposa uma prostituta e em que a mulher, horrorizada, descobre o marido
entregar-se a prticas homossexuais.
Em ambos os casos, evidente o erro do cnjuge enganado, no que concerne honra e boa fama do
consorte e que, por isso, indubitavelmente autoriza a anulao do ato matrimonial.
Na apreciao dos fatos desabonatrios da honra e da boa fama, o aplicador da lei no deve perder de
vista a parte final do dispositivo: eles so causa de anulao apenas quando se ulterior conhecimento
torne insuportvel a vida em comum. Contudo, no a sensibilidade de cada cnjuge que decide, mas
o superior critrio do magistrado.
O cdigo restringe o erro exclusivamente pessoa do outro cnjuge. Conseguintemente, se os fatos
desonrosos ou infamantes dizem respeito no ao cnjuge pessoalmente, mas a outros membros de sua
famlia, bvio que no ocorre motivo para anulao.
Cumpre acrescentar ainda que os mesmos fatos desonrosos ou infamantes devem ter ocorrido antes do
matrimnio. Se o cnjuge s veio a aviltar-se depois, torna-se evidente que o outro no tem direito de
reclamar anulao, assistindo-lhe, quando muito, recurso instncia da separao judicial.
entre vrias hipteses julgadas pelos tribunais do pas podem ser mencionadas as seguintes, bastante
elucidativas:
evitar a concepo no constitui fato atentatrio honra da mulher. Trata-se, alis, de fato subseqente
ao matrimnio;
igualmente, no implica em erro essencial professar o cnjuge religio diferente, ser pessoa nervosa,
fumar excessivamente ou usar bebidas alcolicas;
todavia, ser anulvel casamento contrado com indivduo avezado prtica de crimes contra a
propriedade, sem dignidade pessoal, destitudo de honra, e que jamais desfrutou da estima e do
respeito de seus concidados.
III) Ignorncia de crime inafianvel. Tambm a ignorncia de crime inafianvel, anterior ao casamento,
e definitivamente julgado por sentena condenatria, constitui erro essencial quanto pessoa do outro
cnjuge. Segundo o disposto no art. 323, CPP, no ser concedida fiana:
I) nos crimes punidos com recluso em que a pena mnima cominada for superior a dois anos;
II) nas contravenes tipificadas nos arts. 59 e 60 da Lei das Contravenes Penais;
III) nos crimes dolosos punidos com pena privativa da liberdade, se o ru j tiver sido condenado por
outro crime doloso, em sentena transitada em julgado;
IV) em qualquer caso, se houver no processo prova de ser o ru vadio; V) nos crimes punidos com
recluso que provoquem clamor pblico ou que tenham sido cometidos com violncia contra a pessoa
ou grave ameaa.
So igualmente inafianveis os crimes contra a organizao do trabalho, alm de certos delitos
eleitorais, bem como os crimes contra o Sistema Financeiro Nacional e os crimes hediondos, mais os
previstos na CF. 88, art. 5, ns. XLII a XLIV.
Esclarece-se que a existncia de crime inafianvel na vida pregressa desclassifica o contraente na
ordem social e revela alma eticamente inadaptada. De presumir assim que o outro cnjuge no se
casaria, se conhecesse esse passado.
claro, porm, que o crime deve anteceder ao matrimnio; se subseqente, mantm-se este. No se
pode, obviamente, argir erro no momento da celebrao, se o fato delituoso s veio a perpetrar-se na
constncia do casamento.
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Se praticado o ato infracional ao tempo em que o contraente era menor de 18 anos de idade, sujeito,
portanto, no s disposies do Cdigo Penal, mas s medidas de proteo compendiadas pela lei
8.069, de 13/07/90, no mais poder enquadrar o erro no n II do art, 219. Tratando-se, no entanto, de
fato desonroso, que compromete a dignidade de seu autor, poder-se-, com toda a pertinncia,
demandar a anulao com base no n I.
IV) Defeito fsico irremedivel. Considera-se erro essencial ser o cnjuge portador de defeito fsico
irremedivel, anterior ao casamento e desconhecido do outro contraente. Nem todo defeito fsico
autoriza, porm, a anulao. S o irremedivel, que impea a realizao dos fins matrimoniais, e
ignorado do outro cnjuge, ter suficiente fora para acarretar semelhante desfecho.
Dentre os defeitos dessa natureza, podem ser mencionados o sexo dbio, as deformaes genitais, o
infantilismo ou vaginismo e a impotncia.
De todos o mais freqente a impotncia, que se apresenta sob vrias formas: coeundi, generandi e
concipiendi. Consiste a primeira na inaptido para o coito (impotncia instrumental). A segunda a
incapacidade para a fecundao, e a terceira, a incapacidade para a concepo.
S a primeira (coeundi), quando irremedivel e anterior ao casamento autoriza a anulao.
V) Molstia grave e transmissvel por contgio ou por herana. A existncia de enfermidade nessas
condies, quando preexista ao casamento, constitui igualmente erro essencial, desde que ignorada do
outro cnjuge. Com esse dispositivo, quis a lei proteger a famlia, evitando que os males e as taras se
propaguem, com prejuzo para a coletividade.
De rigor, porm, que o mal seja anterior ao casamento e capaz de afetar potencialmente a sade do
outro cnjuge, ou de sua descendncia, nos termos da lei.
Melhor que outras explicaes, os casos concretos colhidos na jurisprudncia elucidam completamente
o assunto. Assim, decretou-se a anulao:
no caso de tuberculose;
no de lepra;
no de sfilis e epilepsia;
no de blenorragia, devido s suas graves complicaes;
nos casos de AIDS.
Mas sobretudo no vasto campo das molstias mentais que se deparam os exemplos mais frisantes:
esquizofrenia;
epilepsia;
constituio psicoptica incurvel, com reflexos inibidores sobre as funes sexuais;
coitofobia;
sadismo.
Em todos estes casos h molstia grave e transmissvel por herana, capaz, assim, de por em risco a
sade do outro cnjuge, ou de sua prole, embora se procure modernamente contestar a influncia da
hereditariedade nas doenas psquicas. A existncia daquelas anomalias pode induzir, portanto,
anulao do casamento, de acordo com o art. 219, III, CC. No assim a mera frigidez sexual, nem a
neurose de angstia.
VI) Dolo como causa de anulao. O CC cogita apenas do erro e da coao, tendo posto de lado, como
causa de anulao, o dolo.
Perante a generalidade das legislaes contemporneas esse vcio da vontade no constitui causa
anulatria e no tem maior significao em matria matrimonial. No casamento j so to frequentes as
recprocas desiluses, que, admiti-las como causa de anulao, seria tornar ainda mais precria e
instvel a instituio matrimonial. Nesse tema, consoante velho adgio francs, engana quem pode.
Plausvel assim que os noivos procurem ocultar seus defeitos e valorizar suas qualidades. O
descobrimento da realidade no pode ter por virtude a dissoluo do vnculo.
se a ao for julgada procedente, deve o juiz apelar de ofcio, segundo o disposto no art. 475, I, e seu
pargrafo nico;
a ao de nulidade ou de anulao pode ser cumulada com a de separao judicial, desde que
alternativos os pedidos. O segundo s ser apreciado pelo julgador, se rejeitado o primeiro;
as sentenas de nulidade e de anulao de casamento devem ser averbadas no livro de casamentos do
Registro Civil, com observncia do disposto no art. 100 da lei 6.015, de 31/12/73;
o juzo competente ser determinado pelas leis de organizao judiciria;
o processo correr em segredo de justia, como dispe o art. 155, II, CPC;
de se observar a conciliao (CPC, art. 447, nico).
Antes de terminarmos este ponto precisamos abordar o casamento putativo. Putativo o casamento
que, embora nulo, foi, todavia, em boa f contrado por um s ou por ambos os cnjuges. o
casamento anulado, mas a que a lei outorga efeitos de matrimnio vlido. Casamento putativo aquele
que as partes e terceiros reputam celebrado de acordo com a lei. Alis, a palavra putativo significa o
que se presume ser, mas no , o que imaginrio, fictcio, irreal.
A linguagem jurdica freqentemente recorre a tal expresso, quando deseja referir-se ao herdeiro
aparente e ao credor putativo. No tocante ao casamento, por fico, a lei equipara ao verdadeiro o
matrimnio putativo.
O direito romano conheceu a teoria do casamento putativo, cuja existncia subordinava ao concurso de
trs requisitos, bona fide, opinione justa e solemnitas (boa f, erro escusvel e celebrao do
casamento). Ocorrendo esses elementos, o matrimnio nulo produzia todos os efeitos do vlido, em
relao aos cnjuges de boa f; mas esse favor s existia em casos muito especiais.
Foi a Igreja Catlica que desenvolveu a teoria, em virtude da multiplicidade dos impedimentos
matrimoniais e das sutilezas que a respeito deles teciam telogos e canonistas. Depurou-se assim a
fico do casamento putativo, estabelecida in favorem prolis, convertendo-se afinal numa inestimvel
descoberta da tcnica jurdica.
Para o direito cannico, so legtimos os filhos nascidos de casamento nulo, se um dos cnjuges
ignorava a causa da nulidade no momento da celebrao.
Modernamente, com pequenas variantes, existe o casamento putativo em quase todas as legislaes.
Dentre elas, a mais adiantada a da Suia, segundo a qual a boa ou a m f dos cnjuges no tem
qualquer influncia em relao legitimidade dos filhos. Esse igualmente o sistema do direito brasileiro,
desde o advento da lei 6.515, de 26/12/77, art. 14, nico. Perante o direito ingls, todavia, anulado um
casamento, os filhos sero sempre havidos como bastardos.
Mas, se tiver havido boa f por parte de ambos, ou de um deles somente? Por exemplo, ao casar (e
basta a boa f no instante da celebrao), acreditava o contraente que por sentena havia sido anulado
seu anterior casamento?
Nessa hiptese, muda o caso de figura. Realmente, edita o art. 1561, CC, que embora anulvel, ou
mesmo nulo, se contrado de boa f por ambos os cnjuges, o casamento, em relao a estes, como
aos filhos, produz todos os efeitos civis at o dia da sentena anulatria.
Em ateno a essa boa f, que sempre desfrutou de muitos privilgios no direito, o casamento nulo ou
anulvel produz todos os efeitos do vlido, at o momento em que, por deciso judicial, se dissolve a
sociedade conjugal por ele estabelecida. A eficcia dessa deciso manifesta-se assim ex nunc e no ex
tunc, no afetando, pois, os direitos adquiridos at ento.
123
Direito Civil 1
Essa ignorncia decorre de erro, que tanto pode ser o erro de fato como o erro de direito. O erro de fato
consiste na ignorncia de acontecimento que impede seja vlido o casamento. Por exemplo, casam-se
duas pessoas, que so irms, mas desconhecem o parentesco impeditivo do matrimnio, s descoberto
posteriormente.
O erro de direito decorre da ignorncia de lei que obste a validade do casamento. Por exemplo: tio e
sobrinha no podem casar, a menos que se submetam previamente a exame mdico destinado a
comprovar-lhes as condies eugnicas (Dec.-lei 3.200, de 19/4/41, art. 1). Efetuado o casamento
independentemente desse exame pr-nupcial, nulo ser o matrimnio. Mas se os cnjuges se
equivocarem acerca do preceito legal, casando-se em boa f, o matrimnio putativo.
Cumpre ainda no perder de vista o disposto no art.1561, 1o.: Se um s dos cnjuges estava de boa
f, ao celebrar o casamento, os seus efeitos civis s a esse e aos filhos aproveitaro.
Quer dizer: ainda na hiptese de ser unilateral a boa f, legtimos sero os filhos, desfrutando assim de
todos os direitos outorgados aos descendentes dessa categoria, mas, enquanto menores, o poder
familiar caber exclusivamente ao cnjuge inocente, depois de decretada a anulao do casamento.
Por outro lado, as vantagens concedidas pelo culpado ao inocente subsistem, mas cessam as feitas
pelo inocente ao culpado, impondo-se-lhes a restituio. Dispe, realmente, o art.1564, CC: Quando o
casamento for anulado por culpa de um dos cnjuges, este incorrer: I) na perda de todas as vantagens
havidas do cnjuge inocente; II) na obrigao de cumprir as promessas, que lhe fez, no contrato
antenupcial.
No s: o cnjuge culpado no se exime da obrigao alimentar, com relao ao inocente; se este
carece de alimentos, no pode o culpado furtar-se ao respectivo cumprimento, devido, porm, at a
data da sentena anulatria.
Ainda no tudo: se a mulher o cnjuge inocente, subsiste em seu favor a hipoteca legal, assistindo-
lhe, outrossim, direito de conservar os apelidos do marido, adotados pelo casamento.
Mais ainda: na partilha de bens, se apenas um dos cnjuges inocente, perde o outro as vantagens
econmicas que advieram do casamento; no pode pretender assim meao no patrimnio com que o
inocente entrou para o casal. Tem este, porm, direito meao relativa aos bens trazidos pelo
culpado. Reconhecida a boa f de ambos os cnjuges, far-se- a partilha em quotas iguais. Alis, essa
repartio equitativa efetuar-se- igualmente no tocante aos bens adquiridos pelo esforo comum,
pouco importando que um deles seja culpado.
Inexistir adultrio por parte da segunda mulher do bgamo, ignorante do primeiro casamento deste.
Por ltimo, o casamento putativo produz efeitos de ato vlido no tocante a terceiros.
Se apenas anulvel e a anulao foi de fato declarada por sentena, com trnsito em julgado, tal
deciso no obsta legitimidade dos filhos concebidos ou havidos antes ou durante o casamento.
Esses filhos so sempre havidos como legtimos, porque, antes da sentena, o casamento
simplesmente anulvel subsiste juridicamente, como se vlido fora.
Adiante-se que m f no se presume e deve ser comprovada por quem a alegue. Ao contrrio,
presume-se a boa f. O nus da prova compete a quem a negue. O reconhecimento da putatividade
no depende, pois, de comprovao da boa f.
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Direito Civil 1
A criao da famlia legtima constitui, por conseguinte, o primeiro e principal efeito do casamento.
Havendo justas npcias entre os genitores, legtimos so os filhos nascidos de sua unio, como
legitimados so tambm os filhos nascidos ou concebidos antes de sua realizao. Se no existe
matrimnio, os filhos so ilegtimos.
Mas, alm de criar a famlia legtima e de legitimar os filhos anteriormente nascidos ou concebidos, o
casamento produz ainda importantes efeitos em relao aos cnjuges, quer pessoalmente, quer no
tocante aos seus bens.
Examinemos, em primeiro lugar, os efeitos relativos aos cnjuges pessoalmente. Esses efeitos
distribuem-se em trs categorias distintas:
direitos e deveres recprocos;
direitos e deveres do marido;
direitos e deveres da mulher.
Ento vamos comear falando dos deveres de ambos os cnjuges. Dentre os efeitos pessoais
salientam-se em primeiro lugar os recprocos direitos e deveres dos cnjuges. Evidentemente, a lei no
pode cogitar de todos os deveres inerentes a ambos os consortes. Limita-se ela a prever os mais
importantes, isto , aqueles reclamados pela ordem pblica e pelo interesse social.
O CC ocupa-se, entretanto, do que lhe parece essencial. No art. 1566 acham-se enumerados os
deveres de ambos os cnjuges:
I) fidelidade recproca;
II) vida em comum, no domiclio conjugal;
III) mtua assistncia;
IV) sustento, guarda e educao dos filhos.
O primeiro e mais importante dos deveres recprocos dos cnjuges o de fidelidade mtua. A infrao
desse dever constitui adultrio, que o fato que fere e perturba de modo mais profundo a vida da
famlia.
O dever de fidelidade perdura enquanto subsista a sociedade conjugal. Terminada esta, porm, pela
morte, anulao do matrimnio, ou separao judicial, readquire o cnjuge, juridicamente, plena
liberdade sexual. Do ponto de vista moral claro que no.
A vida em comum um dever para os cnjuges, alis, de ordem pblica, pois no existe casamento se
no mais existe vida em comum.
A infrao desse dever, por parte do marido ou da mulher, desde que o afastamento se prolongue
indefinidamente e se revele malicioso, autorizar o pedido de separao judicial, com base na lei 6.515,
art. 5.
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Direito Civil 1
A lei impe aos cnjuges vida em comum no domiclio conjugal; entretanto, muitas vezes, impossibilitar-
se- a coabitao sob o mesmo teto, sem que isso importe violao a questionado dever. Por exemplo,
se o marido, devido s suas ocupaes (viajante ou martimo), obrigado a deslocar-se
constantemente, permanecendo longo tempo ausente do lar; se ele concorda que a mulher aceite
emprego em outra localidade; se, por motivo de molstia grave, um dos cnjuges segregado da
sociedade. Em qualquer dessas hipteses, no h quebra do dever de vida em comum.
V-se, portanto, que absoluto no o dever de coabitao; embora a vida em comum, debaixo do
mesmo teto, constitua a regra geral, h contudo numerosas excees, impostas no interesse dos
prprios cnjuges e da prole.
Mas cessa o dever de vida em comum, havendo justa causa para o afastamento da mulher:
se o marido no a trata com o devido respeito e considerao. Aplica-se, nesse caso, o princpio comum
a todas as convenes. No pode o marido exigir da mulher o cumprimento de sua obrigao se ele
prprio no cumpre a sua;
o marido no pode pretender que a mulher o acompanhe na sua vida errante, assim como no pode
pretender tambm que a consorte com ele emigre para subtrair-se a condenao criminal.
Ainda falando sobre os deveres essenciais de ambos os cnjuges chegamos mtua assistncia. Com
essas palavras o CC quis dizer que os cnjuges reciprocamente se obrigam prestao de socorro
material e moral.
Por mais grave que seja a molstia de um dos cnjuges, por mais prolongado que se mostre seu mal,
cabe ao outro, por dever de solidariedade ou por sublimao, prestar-lhe toda a assistncia de que for
capaz.
Alm desse conforto moral, cabe ainda aos cnjuges mtua colaborao material, destacando-se nesse
tema a obrigao alimentar, que compreende no s prestao de alimentos propriamente ditos, como
tambm de vesturio, transporte, medicamentos e at diverses. Nesse passo, bem maior se torna a
responsabilidade do marido, pois lhe cabe proteger a mulher, t-la junto a si e ministrar-lhe tudo quanto
preciso para as necessidades do lar, ainda que desses deveres reciprocamente no esteja exonerada a
mulher.
Depois dos deveres dos cnjuges entre si, especificados no art.1566, dispe o CC a respeito dos
deveres de ambos em relao prole. So eles obrigados, pois, ao sustento, guarda e educao dos
filhos. Dispe que aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e educao do filho que tem o direito
de ser criado e educado no seio de sua famlia .
Aos pais incumbe velar pela sorte destes, criando-os, amparando-os, educando-os e preparando-os
para os embates da vida.
A infrao do dever de sustento, guarda e educao dos filhos sujeita o cnjuge infrator s penalidades
do art. 244 do estatuto repressivo. Do ponto de vista da lei civil, ele pode ser suspenso e at destitudo
do poder familiar, tal a gravidade de sua falta (arts. 1637 e 1638). Se acaso se descuidarem os pais do
encargo alimentar, podero ser judicialmente compelidos sua prestao mediante ao alimentcia
(art. 1638). Finalmente, no caso de separao judicial, fixar o juiz a quota com que para criao e
educao dos filhos deva concorrer o cnjuge culpado, ou ambos, se um e outro o forem.
Tal a relevncia desse dever que sistematicamente se nega homologao separao consensual,
caso os separandos no tenham convencionado, como de lei, a importncia ajustada para o mesmo
objetivo (CPC, art. 1.121, III).
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Direito Civil 1
Consoante se ressaltar na ocasio oportuna, durante o casamento, compete o poder familiar aos pais,
exercendo-o o marido com a colaborao da mulher. Na falta ou impedimento de um dos progenitores,
passar o outro a exerc-lo com exclusividade (CC, art. 1631 e 1690 nico). Tambm o direito de
guarda compete a ambos, sem precedncia para qualquer deles.
Acrescente-se que a guarda dos filhos no da essncia, mas, to s, da natureza do poder familiar, de
modo que pode ser perfeitamente confiada a algum, ainda que estranhos. Quaisquer medidas que se
tomem, porm, a respeito deles, revestir-se-o de carter provisrio e, a todo tempo, sero suscetveis
de modificao, no interesse dos filhos. Este interesse que deve predominar na soluo para a sua
posse e guarda.
Do regime de bens
Examinados os efeitos do casamento em relao aos cnjuges pessoalmente, cabe aludir agora aos
efeitos dele em relao aos bens conjugais. A situao desses bens varia de acordo com o regime
matrimonial adotado pelos cnjuges.
Regime de bens vem a ser, portanto, o complexo de normas que disciplinam as relaes econmicas
entre marido e mulher, durante o matrimnio. Numerosos so os regimes matrimoniais. A legislao
ptria prev nada menos de quatro tipos diferentes, o da comunho universal, o da comunho parcial, o
da separao e o dotal.
Nosso CC faculta aos nubentes a escolha de qualquer desses regimes, para a regulamentao de suas
relaes econmicas resultantes do casamento.
Podem os contraentes, destarte, adotar um dos quatro tipos previstos em lei, como combin-los entre si,
compondo assim regime misto, desde que suas disposies no se tornem incompatveis.
Comea o CC por editar, no art. 1639 1 o., que o regime dos bens entre cnjuges comea a vigorar
desde a data do casamento. Nessas condies, seja qual for o regime adotado pelos contraentes,
comea a vigorar desde a data do casamento. Esse o dies a quo. Nenhum regime matrimonial pode ter
incio em data anterior ou posterior.
Ante os termos claros e explcitos da lei, que fixa de modo preciso o termo inicial do regime de bens, a
data de sua realizao, no h que cogitar se o casamento foi ou no consumado com o carnal contato
entre os cnjuges.
A escolha do regime matrimonial efetua-se ordinariamente por conveno, que se denomina pacto
antenupcial. Dispe, realmente, o CC, no art. 1639 e 1653, que lcito aos nubentes, antes de
celebrado o casamento, estipular, quanto aos seus bens, o que lhes aprouver.
Acrescenta ainda o CC que sero nulas tais convenes, no se fazendo por escritura pblica. O ato
pblico exigido ad solemnitatem; no possvel convencionar-se o regime matrimonial atravs de
simples instrumento particular, ou, no termo que se lavra, logo depois de celebrado o casamento.
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Direito Civil 1
Tal a importncia do pacto antenupcial, tanta ressonncia tem na vida familiar, interessando no s
aos cnjuges, como aos filhos e tambm a terceiros, que a lei exige escritura pblica, a fim de cerc-la
de toda a solenidade. A escritura pblica representa assim condio essencial existncia do prprio
ato. Se lavrada depois do casamento nula.
No pacto antenupcial devem intervir os prprios nubentes, pessoalmente, ou por meio de mandatrio,
com poderes especiais. Se um deles for menor de idade, dever ser naturalmente assistido pelo
respectivo representante legal.
Dispe o art. 1537, a propsito, que o instrumento da autorizao para casar-se transcrever-se-
integralmente na escritura antenupcial.
Somente por escritura pblica ser lcito celebrar conveno antenupcial. Esse dispositivo, depois da
vigncia da nova Introduo ao CC, aplica-se tanto a nacionais como a estrangeiros domiciliados no
pas.
Antigamente, quando ainda vigorava a velha Introduo (art. 8), era a lei nacional da pessoa que
determinava o regime de bens do casamento, facultada, porm, opo pela lei brasileira.
O art. 1639, CC, permite aos contraentes estipular no pacto antenupcial, a respeito de seus bens, tudo
quanto lhes aprouver. Bem claro, porm, que essa liberdade no absoluta, cumprindo se exera
dentro dos limites da lei.
Em primeiro lugar, fazendo lavrar pacto antenupcial devem os nubentes ater-se, to somente, s
relaes econmicas, no podendo ser objeto de qualquer estipulao os direitos conjugais, paternos e
maternos.
Eis a razo por que o CC, no art. 1659, preceitua: ter-se- por no escrita a conveno ou que
contravenha disposio absoluta de lei.
Em tais condies, tornam-se inadmissveis estipulaes antenupciais que alterem a ordem da vocao
hereditria, que excluam da sucesso os herdeiros necessrios, que estabeleam pactos sucessrios,
aquisitivos ou renunciativos, com violao ao disposto no art. 426 CC. Embora se afirme que nos
contratos antenupciais lcito aos cnjuges regularem a recproca sucesso, infringe tal faculdade,
inquestionavelmente, aludido preceito da lei civil. Toda a matria sucessria de ordem pblica,
insuscetvel, pois, de modificao ou derrogao pelas partes.
Tambm no se admite que, por conveno antenupcial, se altere o modo de administrao dos bens
do casal. Assim, nula ser clusula segundo a qual o marido no depende de outorga uxria para
alienar imveis particulares.
Igualmente, decidiu-se pela nulidade de clusula antenupcial que previa e estabelecia regime de bens
diverso do pactuado para o caso de dissolver-se sem existncia de prole a sociedade conjugal, ou
institua regime de bens diverso, a vigorar aps a morte de um dos cnjuges.
Lavrada escritura antenupcial, estabelecendo determinado regime, no pode ser este modificado ou
revogado no termo de casamento. S mediante novo pacto se permite alterar estipulao anterior.
A lei civil no impede que se pactuem regimes diferentes para um e outro cnjuge, por exemplo o da
comunho universal para a mulher e o da separao para o marido.
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Finalmente, de acordo com a lei, nula ser ainda a conveno antenupcial se no se lhe seguir o
casamento.
As convenes antenupciais devem ser inscritas no Registro Pblico, a fim de valerem contra terceiros.
O CC procura rodear esses atos de toda a firmeza e autenticidade. No se contenta com a simples
lavratura deles por instrumento pblico; exige-lhes ainda o registro e a averbao no Registro de
Imveis; para publicidade e conhecimento de terceiros.
Como ineficaz o pacto antenupcial desde que no seguido de casamento, conclui-se que sua
inscrio s se efetuar depois de celebrado o casamento.
Para a inscrio, a realizar-se na Circunscrio Imobiliria do domiclio dos cnjuges (art. 1657), requer-
se, alm da apresentao da escritura antenupcial, certido de casamento dos interessados.
Vamos analisar separadamente os quatro regimes: comunho universal, comunho parcial, separao
de bens e regime dotal, comeando pela comunho universal.
Segundo o disposto no art. 1667, CC, o regime de comunho universal consiste na comunicao de
todos os bens presentes e futuros dos cnjuges, assim como de suas dvidas. Todos os bens do casal,
no importa a natureza, mveis e imveis, direitos e aes, passam a constituir uma s massa, um s
acervo, que permanece indivisvel at a dissoluo da sociedade conjugal. Cada cnjuge tem direito
metade ideal dessa massa; formam ambos verdadeira sociedade, embora regida por normas especiais.
Tudo quanto um deles adquirir transmite imediatamente, por metade, ao outro cnjuge; ainda que nada
tenha trazido para a sociedade conjugal, ou nada tenha adquirido durante a sua constncia, recebe a
metade do que o outro trouxe ou adquiriu na vigncia da mesma sociedade.
Tal a importncia da comunho universal, que ela constituiu, entre ns, por longo tempo, o regime
comum ou legal. Na falta de conveno antenupcial, dispondo o contrrio, ou sendo nula a estipulao,
vigorava entre os cnjuges a comunho universal.
Entretanto, o prprio CC, no art. 1668 e 1659 VII, depois de mencionar aquela regra geral, exclui da
comunho numerosos bens. Tais excees, que constituem os chamados bens incomunicveis, so
ditadas pelo carter personalssimo dos efeitos em questo, ou representam natural decorrncia de sua
prpria ndole.
Em primeiro lugar, a lei exclui da comunho penses, meio-soldos, montepios, tenas e outras rendas
semelhantes (art.1659 VII). O direito percepo dessas vantagens inalienvel e no se comunica ao
outro cnjuge, porque isso importa sua diviso pela metade.
Meio soldo, como o prprio nome indica, a metade do soldo que o Estado paga a seus servidores
reformados, sobretudo das classes armadas.
Montepio a soma que, por bito de seus funcionrios, em atividade ou no, paga o Estado aos
respectivos beneficirios.
Em todos esses casos, especificados no art. 263, I, h incomunicabilidade; casando-se, por exemplo,
pessoa pensionada ou beneficiria de montepio, tais vantagens pecunirias no se comunicam ao outro
cnjuge, por fora de lei. Do mesmo modo, separa-se judicialmente indivduo beneficirio de penso;
no se computa essa vantagem para a formao do monte a compartir-se entre os cnjuges.
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Em segundo lugar, no se comunicam tambm os bens doados, legados ou herdados com a clusula
de incomunicabilidade, e os sub-rogados em seu lugar. Nessas condies, se algum doa, lega ou
institui herdeiro, impondo clusula de incomunicabilidade, esse vnculo tem o condo de afastar o bem
doado, legado, ou herdado, da comunho conjugal. O bem clausulado no se comunica ao consorte,
passando a pertencer, exclusivamente, ao cnjuge contemplado com a liberdade. O mesmo suceder
com os bens porventura sub-rogados em seu lugar. Assim, se um imvel incomunicvel vem a ser
desapropriado, continua incomunicvel a indenizao paga pelo poder pblico expropriante.
Em seguida dispe o CC sobre a incomunicabilidade das dvidas anteriores ao casamento. Por essas
dvidas responde exclusivamente o prprio devedor, porque so elas incomunicveis.
Agora vamos estudar o regime da comunho parcial, que passou a ser o comum em nosso pas, desde
o advento da lei 6.515, de 26/12/77.
Trata-se de um regime misto, formado em parte pelo da comunho universal e em parte pelo da
separao. Sua principal caracterstica vem a ser a comunho dos bens adquiridos na constncia do
casamento.
De conformidade com o art. 1659, CC, no regime da comunho limitada ou parcial, excluem-se da
comunho:
I) os bens que cada cnjuge possuir ao casar, e os que lhe sobrevierem, na constncia do matrimnio,
por doao ou sucesso;
II) os adquiridos com valores exclusivamente pertencentes a um dos cnjuges, em sub-rogao de bens
particulares;
Tais efeitos no se comunicam ao outro cnjuge. Cada um deles conserva exclusivamente para si tudo
quanto possua ao casar. A comunho s compreende os bens que se adquiram a ttulo oneroso na
constncia do casamento. por isso que esse regime se chama Comunho Parcial, porque se limita
aos adquiridos depois do casamento.
De acordo com esses princpios, so particulares os bens que cada cnjuge possua ao casar. So
ainda particulares os que herdar ou lhe forem doados depois do casamento, bem como os adquiridos
com valores exclusivamente pertencentes a um dos cnjuges em sub-rogao dos bens particulares.
Finalmente, so tambm particulares os demais bens indicados no preceito legal em questo. Instaura-
se a comunho apenas sobre os aqestos, isto , sobre os bens adquiridos a ttulo oneroso, como a
compra e venda ou a permuta, na vigncia do casamento.
Do exposto se d conta de que no regime da comunho parcial, os bens se distribuem em trs massas
distintas: os bens do marido, os bens da mulher e os bens comuns. Como se v, sensvel a diferena
com a comunho universal, em que se no houver bens particulares dos cnjuges, existir uma nica
massa, um nico acervo, comum ao casal.
No tocante ao passivo, a comunho parcial obedece mesma disposio: cada cnjuge responde pelas
prprias dvidas, desde que anteriores ao casamento; s as subseqentes ao matrimnio se
comunicaro.
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No regime da comunho parcial, ainda que contradas com os preparativos do casamento, responde
pela obrigao, to somente, o prprio cnjuge devedor. S na hiptese de terem ambos lucrado se
tornar conjunta a responsabilidade, na proporo do ganho de cada um.
No art. 1660 o CC indica minuciosamente os bens que entram para a comunho, no regime da
comunho parcial:
I) os bens adquiridos na constncia do casamento, por ttulo oneroso, ainda que s em nome de um dos
cnjuges;
II) os adquiridos por fato eventual, com ou sem o concurso de trabalho ou despesa anterior;
III) os adquiridos por doaes, herana ou legado, em favor de ambos os cnjuges;
IV) as benfeitorias em bens particulares de cada cnjuge;
V) os frutos dos bens comuns, ou dos particulares de cada cnjuge, percebidos na constncia do
casamento, ou pendentes ao tempo de cessar a comunho dos adquiridos;
VI) os frutos civis do trabalho, ou indstria de cada cnjuge, ou de ambos.
Em seguida, no art. 1661, prescreve o CC a incomunicabilidade dos bens cuja aquisio se prenda a
causa anterior ao casamento. O exemplo ministrado a seguir facilita a compreenso do assunto: a
mulher, ainda solteira, vende a crdito uma de suas propriedades. O respectivo preo s lhe pago,
porm, quando j casada no regime da comunho parcial. Nesse caso, como o recebimento do preo
tem causa anterior ao casamento, no se comunica ao marido, continua sendo apenas da mulher.
Assim tambm no caso de ao reivindicatria iniciada ao tempo em que o autor solteiro. Julgada
procedente quando j casado, o bem reivindicado no integra a comunho. De modo idntico, o mesmo
ocorre na hiptese de domnio til preexistente e em que venha a se consolidar o direito de propriedade,
quando j casado o enfiteuta. Estabelece o art. 1662 No regime da comunho parcial presumem-se
adquiridos na constncia do casamento os mveis, quando no se provar, com documento autntico,
que o foram em data anterior.
A administrao dos bens cabe naturalmente ao marido, a quem compete gerir as trs massas de bens,
os prprios, os da mulher e os comuns (art. 1663). Entretanto, lcito ser convencionar que mulher
caiba a administrao dos prprios bens.
Se o marido, como administrador, contrai dvidas, respondem por elas, primeiramente, os bens comuns,
e, depois de esgotados estes, os bens particulares de cada cnjuge, na proporo do proveito que cada
um houver auferido. Aplicvel ser ainda a mesma regra nos casos em que mulher venha a competir
a direo do casal, ou nos casos de autorizao marital, expressa ou presumida.
A comunho parcial, como a universal, dissolve-se por morte de um dos cnjuges, separao judicial,
divrcio ou anulao de casamento. Dissolvida a sociedade conjugal, retira cada cnjuge o que seu e,
quanto aos comuns, a diviso obedecer aos mesmos princpios que norteiam a partilha no regime da
comunho universal.
Dando prosseguimento chegamos ao regime da separao de bens. Eis o regime em que cada cnjuge
conserva exclusivamente para si os bens que possuia quando casou, sendo tambm incomunicveis os
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Direito Civil 1
bens que cada um deles veio a adquirir na constncia do casamento. O que caracteriza esse regime a
completa separao do patrimnio dos dois cnjuges, nenhuma comunicao se estabelecendo entre
as duas massas, os dois acervos. A cada um o que seu, a est a frmula individualista, que bem
sintetiza o aludido regime matrimonial.
Igualmente, ser de separao o regime matrimonial do vivo, ou da viva, que passa a segundas
npcias, sem ter feito inventrio e partilha dos bens deixados pelo cnjuge falecido. Existir infrao,
ainda que iniciado o inventrio, mas no julgada a partilha.
Examinamos at agora a separao legal. Mas a separao pode ser convencional, quando adotada
pelos cnjuges em pacto antenupcial.
Estabelecido o regime da separao, por comando da lei ou por conveno das partes, conserva cada
cnjuge a plena propriedade, a integral administrao e a inteira fruio de seus prprios bens. S para
alienao de imveis requerer-se- anuncia do consorte.
A separao admite ainda outra diviso: pura e limitada. pura, quando absoluta e irrestrita,
abrangendo todos os bens presentes e futuros, assim como frutos e rendimentos, estendendo-se a tudo
indistintamente, o princpio da incomunicabilidade.
Essa autonomia, porm, no completa, uma vez que, como se frisou, sujeitos se acham os cnjuges,
seja qual for o regime matrimonial, s citadas restries do art.1647, que subordinam mtua anuncia
todos os atos de alienao ou imposio de nus real, quanto aos bens imveis.
A separao limitada, quando circunscrita aos bens presentes, comunicando-se, todavia, os frutos e
rendimentos, bem como os futuros, adquiridos na constncia do casamento. Essa forma de separao
no se diferencia, praticamente, da comunho parcial.
Para que prevalea a separao pura, de mister se torna que as partes se revelem claras e explcitas,
no sentido de excluir a comunicao dos adquiridos na constncia do casamento. Se elas no se
expressam peremptoriamente no pacto antenupcial, aplicar-se-o, no silncio do contrato, os princpios
da comunho quanto aos aquestos, na constncia do matrimnio.
Observe-se ainda que na separao limitada prevalece a vontade dos contraentes, que podem no pacto
antenupcial, livremente, restringir ou graduar o alcance da comunicao referente aos bens futuros,
bem como a comunicao, ou no, dos frutos e rendimentos dos bens presentes. Pactos antenupciais
existem que se transformam em verdadeiros mosaicos dos vrios regimes matrimoniais contemplados
em lei.
Mas as dvidas contradas pela mulher comunicar-se-o ao marido nas hipteses seguintes:
se efetuadas com a aquisio das utilidades necessrias economia domstica, ou emprstimos para
esse fim;
se efetuadas no exerccio de profisso;
se este lucrou com o emprstimo realizado pela mulher, mas a responsabilidade do primeiro apenas se
tornar efetiva depois de excutidos os bens da segunda.
Da incomunicabilidade das dvidas resulta que o credor do marido no pode penhorar bens da mulher e
vice-versa. Se o fizer, o cnjuge prejudicado ter direito de lanar mo do remdio processual dos
embargos de terceiro para obter levantamento da penhora.
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Podem os cnjuges, entretanto, no pacto antenupcial, dispor de modo diverso sobre a administrao
marital. Nesse caso, mulher assiste direito hipoteca legal sobre os imveis do marido, para garantia
dos bens sujeitos gesto deste.
Dissoluo
Igualmente termina a sociedade conjugal pela nulidade ou anulao do casamento. Quer nos casos de
nulidade, quer nos de simples anulao, a deciso que a decreta rompe necessariamente a sociedade
conjugal, bem como o prprio vnculo, de sorte que os cnjuges, assim desvinculados, podem convolar
a novas npcias.
Em terceiro lugar, a sociedade conjugal termina pela separao judicial, que a nova terminologia
proposta pelo legislador, em substituio ao termo clssico e tradicional desquite.
Em primeiro lugar, portanto, a separao judicial, que surgiu em substituio ao desquite, pe termo ao
dever de coabitao. O legislador est a referir-se ao dever de vida em comum no domiclio conjugal.
S em relao guarda dos filhos menores, o fato poder ser objeto de considerao ou tornar-se
relevante. Mas, a jurisprudncia tem esclarecido que o fato de passar a viver maritalmente com outra
pessoa no justifica sejam os filhos retirados de sua companhia, desde que o guardio mantenha vida
recatada e proporcione sadio ambiente familiar prole.
Por igual, nos termos do art. 1575 a separao pe termo ao regime matrimonial de bens. Como em
qualquer sociedade, desde que desaparece a affectio societatis, a conjugal tambm tem de extinguir-se,
uma vez que no mais subsiste entre os cnjuges tal vnculo de colaborao ativa, consciente e
igualitria.
Decretada destarte a separao, ter de encerrar-se a situao econmica, que deriva da sociedade
conjugal. Numa e noutra forma de separao, consensual ou judicial, ter-se- de proceder partilha, se
de comunho o regime matrimonial.
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Na separao consensual, a partilha vale como um contrato entre duas pessoas capazes; na judicial, se
no houver acordo, impor-se- a respectiva liquidao por artigos para oportuna repartio dos bens
liquidados.
Contudo, a sentena que julgar a separao produz seus efeitos data de seu trnsito em julgado, ou
da deciso que tiver concedido separao cautelar.
Assim, caso a separao judicial tenha sido precedida da separao de corpos, na data em que esta foi
concedida ter cessado o regime de bens.
Esclarece o 1 do art. 3 que o procedimento judicial da separao caber somente aos cnjuges, e,
no caso de incapacidade, sero representados por curador, ascendente ou irmo.
Ainda que no exista decreto de interdio, se um dos cnjuges amental, a defesa de seus interesses
poder ser assumida por qualquer das pessoas mencionadas no texto. Como se percebe, a nova lei
manteve, nesse ponto, a mesma diretriz traada pelo art. 316, nico, CC.
A lei no confere legitimao para agir aos filhos. O voto do legislador de que eles se mantenham
neutros no litgio estabelecido entre os genitores.
Prescreve o 2 do art. 3 da lei 6.515 que o juiz dever promover todos os meios para que as partes
se reconciliem ou transijam, ouvindo pessoal e separadamente cada uma delas e, a seguir, reunindo-as
em sua presena, se assim considerar necessrio.
No obtida esta, o magistrado dever envidar novos esforos no sentido de que as partes transformem
a separao judicial em consensual ou cheguem, pelo menos, a uma composio.
A tentativa de conciliao constitui preceito de ordem pblica e de sua falta decorre a nulidade do
processo. Todavia, no ser preciso seja renovada ao iniciar-se a instruo.
Acrescente-se que a ausncia de uma das partes, ou mesmo de ambas, deve ser havida como recusa a
qualquer acordo. Em tais condies, no h motivo para repetir-se o ato, muito menos para decretao
de nulidade, se uma das partes revel.
Dispe o art 1572 1o. , que a separao judicial pode ser pedida por um s dos cnjuges quando
imputar ao outro conduta desonrosa ou qualquer ato que importe em grave violao dos deveres do
casamento e tornem insuportvel a vida em comum.
Acrescenta o 1, que a separao judicial pode, tambm, ser pedida se um dos cnjuges provar a
ruptura da vida em comum h mais de um ano consecutivo, e a impossibilidade de sua reconstituio.
Por fim, remata o 2, editando que o cnjuge pode ainda pedir a separao judicial quando o outro
estiver acometido de grave doena mental, manifestada aps o casamento, que torne impossvel a
continuao da vida em comum, desde que, aps uma durao de cinco anos, a enfermidade tenha
sido reconhecida de cura improvvel.
So as causas de separao judicial, a pedido de um dos cnjuges: conduta desonrosa, grave violao
aos deveres do casamento, ruptura da vida conjugal por mais de um ano e grave doena mental
contrada depois do casamento.
Fora de previso legal, s por intermdio da separao consensual, poder-se- dissolver a sociedade
conjugal.
De modo geral, a honra pode ser definida como um vivo sentimento da nossa dignidade moral, que nos
leva a no nos desmerecermos, no s perante ns mesmos, como perante os demais.
134
Direito Civil 1
Ela pode ser ultrajada de vrias formas. Inmeras so realmente as vias pelas quais o indivduo se
afasta das leis da honra: pela corrupo ou torpeza, pela vida desregrada ou criminosa, pelo vcio da
embriaguez ou pelo uso de entorpecentes, pelos atentados moral e aos bons costumes, pelo
homossexualismo, pela ociosidade, de mil maneiras, enfim, pode traduzir-se a conduta desonrosa, que
autoriza o outro cnjuge a reclamar a separao judicial.
Urge no esquecer que, pelo matrimnio, o casal passa a constituir uma s unidade moral, de sorte que
o desvio de um dos cnjuges inevitavelmente no outro repercute, afetando-o na sua dignidade.
Se a vida em comum vem a tornar-se insuportvel para este ltimo, ante o comportamento desonroso
do parceiro, assistir-lhe- o direito de por termo a uma unio, que lhe revolta a dignidade e ofende a sua
honra.
Portanto, no caso de conduta desonrosa, necessrio se torna que o autor, ou a autora, rena trs
requisitos:
imputao ao ru, ou r, de fatos determinados;
que esses fatos sejam desonrosos;
que eles tornaram insuportvel a vida em comum.
Falando sobre a grave violao dos deveres do casamento, j foi salientado anteriormente, pelo
matrimnio, os cnjuges contraem diversos deveres, indicados no art. 1566, CC: fidelidade recproca,
vida em comum no domiclio conjugal, mtua assistncia, sustento, guarda e educao dos filhos.
So assim muito grandes as responsabilidades que o estado de casado impe e, por isso mesmo,
importa que o compromisso assumido pelos cnjuges seja sagrado e inviolvel.
Qualquer infrao daqueles deveres autoriza o inocente a requerer a separao judicial. Dentre as
causas justificativas do pedido naturalmente avulta, em primeiro lugar, o adultrio. Um marido infiel faz
esposa a injria mais atroz e aos filhos causa dano irreparvel. Por sua vez, a infidelidade da mulher
acarreta as mais desastrosas conseqncias.
Sobre a ruptura da vida em comum, pe em evidncia a importncia que tem a vida em comum na
sustentao jurdica do casamento.
No importa a razo da ruptura. Seja qual for a sua determinante, desde que se estenda por tempo
suficiente, sem nenhuma possibilidade de recomposio, assiste ao cnjuge o direito de pedir a
separao judicial, a fim de legalizar-se a separao de fato.
A ao de separao pode ser proposta por qualquer dos cnjuges, inclusive por aquele que teve a
iniciativa da ruptura. A lei no consagra a respeito nenhuma restrio.
O ano de ruptura dever ser consecutivo, no se somando perodos menores para a formao do
perodo legal.
O pedido de separao tambm pode acontecer com base no art. 5, 2, que trata de grave doena
mental contrada aps o casamento, e depende do concurso dos requisitos seguintes:
135
Direito Civil 1
Cumpre ter em mira o disposto no art. 1572: nos casos dos pargrafos anteriores, revertero ao
cnjuge, que no houver pedido a separao judicial, os remanescentes dos bens que levou para o
casamento, e, se o regime de bens adotado o permitir, tambm a meao dos adquiridos na constncia
da sociedade conjugal.
Trata-se, evidentemente, de compensao deferida pelo legislador ao cnjuge que no teve a iniciativa
da separao, quer no caso de grave doena mental, contrada aps o casamento, quer no de ruptura
da vida em comum por mais de um ano consecutivo. Esse cnjuge receber o remanescente dos bens,
com que entrara para o casamento, inclusive a meao dos adquiridos durante a sua constncia, se o
permitir o regime de bens adotado.
Alm da separao judicial, fundada numa das causas vistas anteriormente, permite ainda a lei que os
cnjuges se separem consensualmente.
Prescreve efetivamente o art. 34 da lei 6.515, de 26/12/77, que a separao consensual se far pelo
procedimento previsto nos arts. 1.120 a 1.124 do CPC, e as demais pelo procedimento ordinrio.
Estabelece o art. 1.120 da lei adjetiva que o desquite por mtuo consentimento (separao judicial) ser
requerido em petio assinada por ambos os cnjuges
Preceitua o art. 1.121 do CPC que a petio, instruda com a certido de casamento e o contrato
antenupcial, se houver, conter:
I) a descrio dos bens do casal e a respectiva partilha;
II) o acordo relativo guarda dos filhos menores;
III) o valor da contribuio para criar e educar os filhos;
IV) a penso alimentcia do marido mulher, se esta no possuir bens suficientes para se manter.
A seu turno, a juntada da conveno antenupcial tem por objetivo ministrar a prova especfica do regime
matrimonial de bens, a ser observado no procedimento de separao.
No inciso I, sobredito art. 1.121 dispe que a petio deve conter a descrio dos bens do casal e a
respectiva partilha.
Da petio deve igualmente constar a respectiva partilha (se o regime de bens a permitir). Entretanto,
prev o nico que se os cnjuges no acordarem sobre a partilha de bens, far-se- esta, depois de
homologado o desquite, na forma estabelecida neste livro, ttulo I, captulo IX.
A partilha pode destarte ficar para um segundo tempo, quando se sujeitar ento ao procedimento
previsto para os inventrios. No tocante descrio dos bens, todavia, no possvel qualquer
transigncia. Ela deve figurar, desde logo, na petio inicial.
Contudo, no ser lcita a clusula que preveja a continuao da comunho de bens, depois de
dissolvida a sociedade conjugal. Igualmente, no se pode condescender com a administrao pelo
marido da meao que for atribuda mulher.
A petio de separao consensual deve conter ainda o acordo relativo guarda dos filhos menores.
136
Direito Civil 1
Esse o ponto mais delicado no procedimento de separao consensual, em que, muitas vezes, as
intransigncias se mostram irredutveis. Mas, a separao consensual um verdadeiro contrato. Se
realmente a desejarem, os cnjuges tero de acordar.
Os filhos menores podero ficar sob a guarda do pai ou da me. Podero at ficar ora com um, ora com
outro, como venha a ser combinado. Tambm no incomum a entrega aos avs e at mesmo a
estranhos, em casos excepcionais, sua entrega a famlia substituta.
Conquanto omissa a lei adjetiva, ser prudente ajustar-se o regime de visitas, inclusive de repartio
das frias escolares e dias festivos. Uma regulamentao adequada evitar, provavelmente, litgios
futuros, a dano dos menores.
Na petio h de figurar igualmente o valor da contribuio para criar e educar os filhos (CPC, art.
1.121, III).
A contribuio recai em ambos os genitores. Quando permanecerem com a me, dever-se- fixar o
quantum com que concorrer o pai para a mantena dos filhos; se permanecerem com o pai, ser
desnecessria a fixao do montante, porque obrigao precpua dele prover a subsistncia da prole.
Mas se a me tiver atividade lucrativa, poder ser fixada a parte que lhe cabe para sustento dos filhos
menores.
No possvel condescender com a fixao de somas irrisrias, inseridas no contexto pro forma. Nem
admissvel estipulao genrica, como esta: o que for possvel. De mister o estabelecimento de um
quantum certo e determinado, se possvel individual, isto , um para cada filho. De boa cautela, a
previso de correo monetria, a fim de coibirem futuras aes revisionais .
A contribuio, a que se refere o texto, pode abranger tambm - alm de proviso em dinheiro - a
responsabilizao do genitor pelas despesas de mdico, hospital, farmcia e dentista, assim como o
custeio das despesas escolares (mensalidades, material escolar, uniformes etc.).
Por fim, a petio mencionar a penso alimentcia do marido mulher, se esta no possuir bens
suficientes para se manter (CPC, art. 1.121, IV).
A lei permite que os cnjuges silenciem a respeito das causas da separao; mas, tambm no probe
sejam elas mencionadas. Nem o juiz, nem o representante do Ministrio Pblico tem o direito de exigir
aquela especificao.
Relativamente ao nome da mulher, a petio dever esclarecer se ela voltar a usar o nome de solteira,
ou conservar o de casada. A opo por um terceiro nome no existe em nosso direito.
Quanto ao procedimento, apresentada a petio ao juiz, este verificar se ela preenche os requisitos
exigidos nos dois artigos antecedentes; em seguida, ouvir os cnjuges sobre os motivos da separao,
esclarecendo-lhes as conseqncias da manifestao de vontade (CPC, art. 1.122).
Acrescenta o 1 que convencendo-se o juiz de que ambos, livremente e sem hesitaes, desejam a
separao, mandar reduzir a termo as declaraes e, depois de ouvir o Ministrio Pblico no prazo de
cinco dias, a homologar; em caso contrrio, marcar-lhes- dia e hora, com quinze a trinta dias de
intervalo, para que voltem, a fim de ratificar o pedido. E remata o 2: se qualquer dos cnjuges no
comparecer audincia designada ou no ratificar o pedido, o juiz mandar autuar a petio e
documentos e arquivar o processo.
Satisfeitas as determinaes legais, o juiz homologar o acordo, para que produza seus jurdicos
efeitos. Transitada em julgado, a deciso dever ser averbada no Registro Civil competente.
Se a partilha abranger bens imveis, a sentena dever ser transcrita no registro imobilirio.
O pedido de separao no ficar prejudicado se um dos cnjuges vem a falecer antes de sua
homologao pelo juiz.
Dispe a lei 6.515, em seu art. 46: seja qual for a causa da separao judicial, e o modo como esta ser
faa, permitido aos cnjuges restabelecer a todo tempo a sociedade conjugal, nos termos em que fora
constituda, contanto que o faam mediante requerimento nos autos da ao de separao. Acrescenta
o nico: a reconciliao em nada prejudicar os direitos de terceiros, adquiridos antes e durante a
separao, seja qual for o regime de bens.
De conformidade com o art. 102 da lei 6.515, o ato de restabelecimento da sociedade conjugal ser
tambm averbado no Registro Civil, com as mesmas indicaes e efeitos.
Urge destacar que o regime de bens, no pode ser alterado pela reconciliao.
A Emenda Constitucional n 9, de 28 de junho de 1977, deu nova redao ao 1 do art. 175 da CF,
que ficou assim enunciado: o casamento somente poder ser dissolvido, nos casos expressos em lei,
desde que haja prvia separao judicial por mais de trs anos.
O art. 2 da Emenda prescreveu mais que a separao, de que trata o 1 do art. 175 da Constituio,
poder ser de fato, devidamente comprovada em juzo, e pelo prazo de cinco anos, se for anterior
data desta Emenda.
Com a supervenincia dessa modificao constitucional, triunfou, em nosso pas, a campanha contra o
princpio da indissolubilidade, consagrado em todas as constituies anteriores.
O divrcio pe termo ao casamento e aos efeitos civis do matrimnio religioso (lei 6.515, art. 24).
Relembre-se que, de conformidade com o art. 2, n IV, do mesmo diploma legal, a sociedade conjugal
termina pelo divrcio e segundo o nico, s pelo divrcio ou pela morte de um dos cnjuges o
casamento se dissolve. Num e noutro caso, completa a ruptura do vnculo. Alis, a etimologia do
vocbulo bastante sugestiva. A palavra advm de divortium, do verbo divertere, e que quer dizer
separar.
Como na hiptese de simples separao judicial , a legitimao para agir, relativamente ao divrcio,
cabe exclusivamente aos prprios cnjuges .
Num primeiro tempo, como preparao ao divrcio, ter-se- de pedir e obter a separao, consensual
ou judicial, pela forma j mencionada precedentemente.
Se essa separao, consensual ou judicial, se prolonga por mais de um ano, contado da data da
deciso, ou da que concedeu a medida cautelar correspondente (art. 8), assistir a qualquer dos
cnjuges o direito de requerer sua converso em divrcio.
Dispe o art. 1580 que a converso em divrcio da separao judicial dos cnjuges existente h mais
de um ano, contado da data da deciso ou da que concedeu a medida cautelar correspondente , ser
decretada por sentena, da qual no constar referncia causa que a determinou
Toda pessoa se enquadra numa famlia por trs ordens de relaes: o vnculo conjugal, o parentesco
por consanginidade e a afinidade.
O vnculo conjugal, como a prpria palavra indica, liga marido e mulher; esse vnculo estabelece-se pelo
casamento e dissolve-se pela morte de um dos cnjuges, pelo divrcio ou pela anulao do casamento.
138
Direito Civil 1
Parentesco por consanginidade, ou simplesmente parentesco, o vnculo existente entre pessoas que
descendem de um mesmo tronco comum. A palavra parente aplica-se apenas a indivduos ligados pela
consanginidade; somente por impropriedade de linguagem se pode atribuir tal designao a outras
pessoas, como o cnjuge e os afins.
O parentesco estabelece-se tanto pelo lado masculino, como pelo feminino; ao primeiro, denominou-se
outrora de agnao, em contraposio ao segundo, denominado cognao. No tempo de Justiniano,
porm, a expresso cognado abrangia todos os parentes, tanto os da linha masculina quanto os da
linha feminina.
Afinidade o vnculo que se estabelece entre um cnjuge e os parentes do outro cnjuge. Esse vnculo,
como se ver, conserva certa simetria como o parentesco por consanginidade, no que concerne s
linhas, espcies e contagem de graus.
O exato conhecimento de todas essas relaes de suma importncia, porque delas resultam direitos,
obrigaes e restries. Assim, no prprio direito civil, se deparam numerosos direitos e obrigaes
decorrentes ora do vnculo conjugal, ora do parentesco, ora da afinidade. o que sucede,
exemplificativamente, com os impedimentos matrimoniais, os direitos hereditrios, os alimentos etc. No
direito penal, a existncia das referidas relaes entre a vtima e o autor do delito pode acarretar
agravao da pena (art. 61, II, e, do CP), sua iseno e at mesmo excluso do Ministrio Pblico para
apresentao da denncia, como acontece nos casos dos arts. 181 e 182 CP. No direito processual, a
presena dos aludidos vnculos entre as partes e o juiz, ou o serventurio da justia, produz suspeio
destes (art. 134, IV e V, do CPC), impede a citao ns hipteses do art. 217, III etc. Finalmente, para
no prolongar demasiadamente a enumerao, em direito eleitoral, da existncia das mesmas relaes
pode advir a inelegibilidade de determinado candidato, com acontece nos casos do art. 14, 7, da CF.
88.
Comecemos pelo parentesco, que, como se acentuou, constitui relao existente entre pessoas que
procedem do mesmo tronco ancestral.
O vnculo de parentesco estabelece-se por linhas. H duas linhas: a reta e colateral. A linha reta
quando as pessoas descendem umas das outras. O CC, no art. 1521, dispe precisamente que so
parentes, em linha reta, as pessoas que esto umas para com as outras na relao de ascendentes e
descendentes. So parentes em linha reta.: o bisav, o av, o filho, o neto e o bisneto.
A linha reta ascendente ou descendente, segundo se sobe da pessoa considerada para os seus
antepassados (do pai para o filho, deste para o av etc) ou se desce da pessoa considerada para os
seus descendentes (do av para o filho, deste para o neto e assim por diante).
A linha colateral quando as pessoas, entre si, no descendem umas das outras, mas procedem de um
tronco ancestral comum. Dessa linha de parentesco ocupa-se o CC no art. 1592, quando dispe que
so parentes em linha colateral ou transversal, at ao sexto grau, as pessoas que provm de um s
tronco, sem descenderem uma da outra. Acham-se na linha colateral irmos, tios, sobrinhos, primos.
Todos esses parentes advm de um antepassado comum, sem descenderem, entre si, uns dos outros.
A linha reta pode ser graficamente representada por uma perpendicular traada de um parente ao outro.
A colateral, por um ngulo, cujo vrtice o antepassado comum, ocupando os parentes considerados
as duas bases laterais.
Na linha reta no h limite algum de parentesco; ela infinita; por mais afastadas que estejam as
geraes, sero sempre parentes entre si. Na colateral assim no acontece, pois, nessa linha, o
parentesco no se estende alm do sexto grau. Depois desse limite, presume-se que o afastamento
to grande que o afeto e a solidariedade no oferecem mais base pondervel para servir de apoio s
relaes jurdicas.
A linha colateral pode ser igual ou desigual; igual, quando entre o antepassado comum e os parentes
considerados a distncia em geraes a mesma. Por exemplo: entre irmos, a linha colateral igual,
porque a distncia que os separa do tronco comum, em nmero de geraes, vem a ser a mesma.
139
Direito Civil 1
desigual, quando h diversidade de distncia entre os parentes considerado e o tronco comum. Por
exemplo: entre tio e sobrinho, a linha colateral desigual, porque diversificam as distncias que os
separam do tronco comum, ao mesmo tempo, pai de um e av de outro; o antepassado comum separa-
se por duas geraes do parente-sobrinho e por uma s do parente-tio.
Finalmente, a linha colateral, tambm chamada transversal ou oblqua, pode ser duplicada. Por
exemplo: dois irmos casam-se com duas irms; os filhos que advierem dos dois casais sero parentes
colaterais em linha duplicada.
Cumpre agora verificar como se contam os graus de parentesco. Na linha reta, simples: contam-se
pelo nmero de geraes; cada gerao representa um grau. Entre pai e filho medeia uma gerao;
sero assim parentes em primeiro grau; entre av e neto medeiam duas geraes (do av para o filho,
do filho para o neto); sero assim parentes em segundo grau, assim por diante. Observe-se ainda que
os modo de contagem, na linha reta, idntico tanto no direito cannico, como no direito romano.
A natureza da unio dos genitores influi intensamente na questo da filiao. Se ha casamento entre os
genitores, os filhos sero legtimos; se no h casamento sero ilegtimos.
O parentesco ainda natural ou civil; natural se decorrente apenas da consanginidade; pai e filho
so parentes naturais; seu parentesco foi criado pela prpria natureza, atravs do sangue. O
parentesco civil o criado pela lei, atravs do instituto da adoo. Pai e filho adotivo so parentes civis;
a relao jurdica que os vincula produto exclusivo da lei, que procura imitar a natureza.
Afinidade vinculo que se estabelece entre cada cnjuge e os parentes do outro. Como se realou, a
afinidade mantm certa simetria com o parentesco consangneo, principalmente na discriminao das
linhas, graus e espcies.
A afinidade comporta, como o parentesco, duas linhas: a reta e a colateral, abrangendo a primeira linha
ascendente e descendente. Na linha reta ascendente esto sogro, sogra, padrasto e madrasta, no
mesmo grau que pai e me. Sero eles, destarte, afins em primeiro grau.
Na linha reta descendente encontram-se genro, nora, enteado e enteada, no mesmo grau de filho ou
filha; sero eles, portanto, igualmente, afins do primeiro grau.
Na linha colateral, para a contagem dos graus, um dos cnjuges fica colocado na posio do outro, com
relao aos parentes deste; cunhados sero, assim, afins em segundo grau.
Tambm quanto s espcies, a afinidade legtima ou ilegtima, bem como adotiva. legtima, quando
procede de casamento vlido; no haver, portanto, afinidade entre determinado varo e os parentes de
sua companheira, se entre eles existe simples mancebia; ou melhor, a afinidade ser ilegtima se
decorre to somente de unio livre ou extralegal.
A afinidade vnculo de ordem jurdica; ela no decorre da natureza, ou do sangue, como o parentesco
por consanginidade, mas to somente da lei. Esse conceito vem claramente expresso na lngua
inglesa, que designa o afim pelo mesmo vocbulo com o qual indica o consanguineo correspondente,
acrescentando-lhe a frase in law (segundo a lei). Assim, sogro chamado father-in-law (pai segundo a
lei) e cunhado brother-in-law (irmo segundo a lei).
A afinidade , outrossim, relao de ndole estritamente pessoal e no se estende alm dos limites
traados em lei. Dessa regra decorrem as conseqncias seguintes:
nenhum vnculo de afinidade existe entre os parentes dos cnjuges;
os afins de cada cnjuge no so afins entre si (assim, concunhados no so afins entre si);
140
Direito Civil 1
Na linha reta, no se extingue a afinidade pela morte de um dos cnjuges; morto o marido, a esposa
continua ligada ao sogro pelo vnculo da afinidade.
J na linha transversal, o bito de um dos cnjuges faz desaparecer a afinidade; assim, se desfaz o
cunhadio com a morte de um dos cnjuges.
No caso de separao consensual ou judicial, porm, o vnculo no afetado, de modo que subsiste a
afinidade entre o cnjuge separado e os parentes do consorte. J nos casos de nulidade ou anulao
do casamento ser preciso distinguir: reconhecida a putatividade do matrimnio, persiste a afinidade
legtima; se no reconhecida, a afinidade assume o carter de ilegtima. Quanto ao divrcio, como se
rompe o vnculo, desaparece a afinidade.
Finalmente, cumpre acentuar que o cnjuge no afim; entre cnjuges h relao muito mais estreita
do que a afinidade e o prprio parentesco.
Filiao
O vocbulo filiao exprime relao que existe entre o filho e as pessoas que o geraram. Encarada em
sentido inverso, isto , do lado dos genitores referentemente ao filho, essa relao chama-se
paternidade ou maternidade. Note-se, entretanto, que, em linguagem jurdica, s vezes, se designa por
paternidade, em sentido amplo, tanto a paternidade propriamente dita, como a maternidade. assim,
por exemplo, que deve ser entendida a expresso paternidade responsvelconsagrada na CF. 88, art.
226, 7.
Quando se poder dizer que o filho foi concebido na constncia do casamento? Responde o art. 338,
dizendo que se presumem concebidos na constncia do casamento:
I) os filhos nascidos cento e oitenta dias, pelo menos, depois de estabelecida a convivncia conjugal
(art. 1597);
II) os nascidos dentro dos trezentos dias subsequentes dissoluo da sociedade conjugal por morte,
desquite, ou anulao.
Preceitua o art. 1599 que s em sendo absoluta a impotncia, vale a sua alegao contra a
legitimidade do filho.
O prprio adultrio da mulher no autoriza a contestao. Estabelece de fato o art. 1600 que no basta
o adultrio da mulher, com quem o marido vivia sob o mesmo teto, para ilidir a presuno legal da
legitimidade da prole.
Entretanto, a alegao de adultrio pode funcionar como prova complementar da ilegitimidade do filho,
se a ao de contestao da paternidade se apoiar nas hipteses previstas no art. 1598 CC.
141
Direito Civil 1
Ainda que a mulher venha a confessar o adultrio, a declarao no far prova contra a legitimidade do
filho. Edita realmente o art. 346: no basta a confisso materna para excluir a paternidade.
Cabe privativamente ao marido o direito de contestar a legitimidade dos filhos nascidos de sua mulher
(CC, art. 1601). Ningum mais pode demand-lo em seu nome, ainda que se tenha tornado incapaz.
Trata-se de ao personalssima, que s se transmite aos herdeiros se o suposto pai chegou a inici-la
em vida. Nesse caso, aos herdeiros assiste a faculdade de continu-la at final deciso .
Se o marido no chegou a iniciar a ao, aceitou o filho como seu. Falece ento qualidade aos
herdeiros para prop-la em seu nome.
Ainda que se trate de filho pstumo, nascido aps a morte do marido, no assiste aos herdeiros deste o
direito de ajuizar ao de contestao de paternidade, tornando-se mais humano deixar em paz a
memria do extinto.
Se o filho nasce, porm, depois de trezentos dias, a contar da morte do marido, no o socorre a
presuno da legitimidade do art. 338 CC, e, nesse caso, aos herdeiros cabe o direito de propor ao
impugnativa da filiao. Assim, tambm se a mulher d luz depois de decorridos trezentos dias
contados do desaparecimento do consorte; igualmente, nessa hiptese, podem os herdeiros do
desaparecido ajuizar referida ao, tendente a excluir o intruso da comunidade familiar.
O termo de nascimento constitui a prova principal da legitimidade da filiao, mas, no a nica. O art.
1604 CC dispe que na falta, ou defeito do termo de nascimento poder provar-se a filiao legtima,
por qualquer modo admissvel em direito: I) quando houver comeo de prova por escrito, proveniente
dos pais, conjunta ou separadamente; II) quando existirem veementes presunes resultantes de fatos
j certos.
Suponha-se que o filho no foi registrado na ocasio oportuna ou que se perdeu o livro em que se
tomara o assento. Imagine-se ainda que o registrado foi inscrito como filho de pai incgnito. Em
qualquer dessas hipteses, supre-se a lacuna mediante todo o gnero de provas, entre as quais
sobrelevam a testemunhal e a posse do estado de filho.
Mas essas provas s se admitem nas duas hipteses do art. 1605, isto , desde que haja comeo de
prova por escrito, emanada dos pais, conjunta ou separadamente, ou desde que existam veementes
presunes decorrentes de fatos j conhecidos e certos.
A ao tendente a obter reconhecimento da legitimidade de filiao compete ao filho, por ser direito
personalssimo, enquanto viver, passando aos herdeiros, se ele morrer menor ou incapaz (art. 1606).
Tal ao imprescritvel, quando proposta pelo prprio filho; enquanto vivo, tem direito ao.
Se a ao tiver sido iniciada pelo filho, podero continu-la os herdeiros, salvo se o autor desistiu, ou a
instncia foi perempta .
Aqueles modos de reconhecimento voluntrio referem-se tanto ao pai como me, embora se torne
mais freqente sua aplicao no tocante ao pai, sabido que a maternidade, como fato positivo,
normalmente consta do registro de nascimento. A maternidade um fato, a paternidade, presuno.
142
Direito Civil 1
O reconhecimento por escritura ou documento pblico, ou por ato de ltima vontade pode preceder ao
nascimento do filho; pode tambm, em qualquer caso, suceder-lhe ao falecimento, se deixou
descendentes.
Cumpre esclarecer mais que o reconhecimento por escritura no depende de ato pblico especial para
esse fim, bastando que a paternidade seja declarada de modo incidente ou acessrio em qualquer ato
notarial.
O Estatuto da Criana e do Adolescente abriu a possibilidade de o reconhecimento ser feito apenas por
um dos genitores, ou conjuntamente, por ambos, quer se trate de filiao natural, quer adltera ou
mesmo incestuosa.
O filho ilegtimo, reconhecido por um dos cnjuges, no poder residir no lar conjugal sem o
consentimento do outro. O bastardo estranho famlia legitimamente constituda pelo genitor.
Conseguintemente, s ter acesso ao lar deste, se houver anuncia do outro cnjuge. Negado o
consentimento, porm, o filho natural tem direito a assistncia e alimentos fora do lar. Art. 1641 CC
O filho natural enquanto menor, ficar sob o poder do genitor que o reconheceu e, se ambos o
reconheceram, sob o poder da me, salvo se de tal soluo advier prejuzo ao menor; 1: Verificado
que no deve o filho permanecer em poder da me ou do pai, deferir o Juiz a sua guarda a pessoa
notoriamente idnea, de preferncia da famlia de qualquer dos genitores; 2: Havendo motivos
graves, devidamente comprovados, poder o Juiz, a qualquer tempo, decidir de outro modo, no
interesse do menor. Tambm a guarda dos filhos mereceu tratamento especial do legislador, que dela
se ocupou no Estatuto da Criana e do Adolescente, em que se enfatizou a importncia da convivncia
familiar e comunitria no desenvolvimento do menor.
O filho maior no pode ser reconhecido sem o seu consentimento, e o menor pode impugnar o
reconhecimento dentro dos quatro anos que se seguirem maioridade ou emancipao.
Adoo
Presentemente, encontram-se no direito brasileiro duas formas de adoo, com fisionomia, requisitos e
disciplina distintos:
a adoo de criana e adolescente at os 18 anos de idade, regulada pela lei 8.069, de 13 de julho de
1990;
a adoo do CC, aplicvel a pessoas maiores de 18 anos.
A adoo tratada no CC acha-se subordinada a vrios requisitos, que no se confundem com aqueles
estabelecidos no ECA, voltados estes, em especial, para os menores de 18 anos que venham a
integrar-se em famlia substituta. O primeiro diz respeito idade do adotante, que h de ter, pelo menos,
30 anos.
Se o adotante solteiro e conta essa idade, habilitado est a adotar, satisfeitas as demais exigncias
legais. Se casado, porm, h de aguardar primeiramente o transcurso do quinqnio, contado da
realizao do matrimnio.
Natural se obtenham os filhos pelo casamento. Uma das finalidades deste precisamente a procriao.
Decorridos cinco anos sem o seu nascimento, concede a lei ao casal o recurso da adoo, a fim de
obter, embora artificialmente, o mesmo resultado.
O segundo requisito da adoo a diferena de idade que deve existir entre adotante e adotado. De
acordo com o art. 1616 CC, o primeiro deveria ser, pelo menos, 18 anos mais velho que o segundo.
Com mais forte razo, no se admite que o adotado seja mais velho que o adotante. Semelhante
adoo contraria a prpria natureza.
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Direito Civil 1
O terceiro requisito diz respeito ao consentimento do adotado. O CC art 1621 alude expressamente
anuncia do adotado sui juris, mas esta sempre se subentendeu. No se pode adotar sem o
consentimento do adotado ou de seu representante legal se for incapaz ou nascituro.
A adoo cria direitos e deveres recprocos, inclusive a mudana de estado familiar do filho, com
ingresso deste numa famlia que lhe era estranha. Ele s se sujeitar a tais contingncias se houver
consentido no ato, sendo maior e capaz. Todavia, decidiu o STF que, devido natureza benfica do ato,
o consentimento no precisa ser iscrono, simultneo, sendo vlido tambm o ulterior.
Se incapaz o adotado, ou simples nascituro, deve intervir no ato seu representante legal. Nascituro,
menor de 16 anos de idade, ou interdito, o adotado ser representado no ato pelo respectivo
representante legal (pai, me, tutor ou curador). Observe-se que, nesta matria, no cabe suprimento
judicial do consentimento.
Se relativamente incapaz o adotado, intervir pessoalmente no ato para exprimir sua concordncia,
assistido, porm, pelo representante legal, como nos demais atos jurdicos. Sendo maior de 12 anos.
A esses adotados alieni juris assegura a lei, entretanto, o direito de se desligarem da adoo no ano
imediato ao em que cessar a interdio ou a menoridade.
Ningum pode ser adotado por duas pessoas, salvo se forem marido e mulher ou em unio estvel
Cumpre acentuar, todavia, que, perante a nossa lei, o adotante pode adotar quantos filhos quiser.
O adotante casado no depende do consentimento do outro cnjuge para efetivar a adoo; nem o art.
235, nem o art. 242 da lei civil encerra qualquer restrio a respeito.
Outrossim, no possvel subordinar a adoo a termo ou condio. Adoo ato puro, que se realiza
pura e simplesmente, no tolerando aludidas modificaes dos atos jurdicos. Quaisquer clusulas que
suspendam, alterem ou anulem os efeitos legais da adoo so proibidas; sua insero na escritura
anula radicalmente o ato.
Mencione-se ainda que, de acordo com o art. 1620, enquanto no der contas de sua administrao, e
saldar o seu alcance, no pode o tutor, ou curador, adotar o pupilo, ou o curatelado. Trata-se de norma
salutar, ditada pela moralidade, visando a impedir se transforme a adoo em expediente destinado
burla de responsabilidades, nas mos de tutores e curadores inescrupulosos.
O nome escolhido transmitir-se- aos descendentes do adotado. Se a adoo tiver sido efetuada por
mulher casada, o nome pessoal desta e no do marido que poder ser usado pelo filho adotivo.
Para efeitos sucessrios, os filhos adotivos se equiparam aos legtimos, (CC, art. 1.605). A existncia de
filho adotivo arreda da sucesso todos os demais herdeiros do adotante, que no tenham a qualidade
de filhos legtimos, legitimados ou reconhecidos.
A adoo deve ser averbada no Registro Civil das Pessoas Naturais; assim tambm os atos que
importem sua dissoluo (lei. 6.015/73, art. 29, 1, alnea e). Qualquer anotao, pressupe registro
de nascimento lavrado no pas; se no existe assento, a anotao impossvel.
A adoo perante o ECA disps sobre este estatuto, conforme j foi dito anteriormente. Vamos
enumera-las:
a adoo da criana e do adolescente reger-se- segundo o disposto nesse estatuto;
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Direito Civil 1
o adotando deve contar, no mximo, 18 anos de idade, data do pedido, exceto se j tiver sob a guarda
ou tutela dos adotantes;
a adoo atribui ao adotado a condio de filho, com os mesmos direitos e deveres, inclusive
sucessrios, desligando-se de qualquer vnculo com pais e parentes, salvo impedimentos matrimoniais;
o direito sucessrio recproco entre o adotado, seus descendentes, o adotante, seus ascendentes e
colaterais, at o quarto grau, sempre de acordo com a ordem de vocao hereditria;
podem adotar os maiores de 21 anos, seja qual for o seu estado civil, no porm, os ascendentes e
irmos do adotando; justifique-se a proibio ante a situao estranha que se seguiria dos pais
adotando seus filhos ou netos, e irmos tornando-se genitores de irmos;
a adoo por ambos os cnjuges poder ser formalizada desde que um deles haja completado os 21
anos; se no houve casamento ou concubinato entre os adotantes, devero comprovar a estabilidade
da unio;
o adotante h de ser, pelo menos, 16 anos mais velho que o adotado; este princpio repetio daquele
j existente no CC;
o falecimento do adotante no curso do processo de adoo no obsta sua concretizao, desde que
houvesse inequivocamente manifestado a vontade de adotar;
a adoo s ser deferida se apresentar reais vantagens para o adotando e fundar-se em motivos
legtimos; a adoo , efetivamente, instituto de proteo do adotado;
depender do consentimento dos pais ou representante legal do adotando e fundar-se em motivos
legtimos; a adoo , efetivamente, instituto de proteo do adotado;
dever o ato ser precedido de um estgio de convivncia, pelo prazo que a autoridade judiciria fixar;
o vnculo constituir-se- por sentena judicial, que dever ser inscrita no registro civil competente, sem
qualquer observao relativa origem do ato;
a adoo irrevogvel;
Alimentos
Existe um auxlio, que mutuamente se devem os parentes, se d o nome de alimentos, expresso que,
na terminologia jurdica, tem sentido mais lato do que o vigorante na linguagem comum, abrangendo
no s o fornecimento de alimentao propriamente dita, como tambm de habitao, vesturio,
diverses e tratamento mdico. Quando a pessoa alimentada for de menor idade, os alimentos
compreendero ainda verbas para a sua instruo e educao. No caso de pleito judicial entre
alimentante e alimentado, incluir-se-o tambm, alm das demais verbas, as expensa litis, isto ,
honorrios de advogado, custas e outras despesas judiciais.
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Direito Civil 1
Quem pode reclamar alimentos e contra quem podem ser reclamados? O CC disciplina tal assunto
preceituando, inicialmente, que de acordo com o prescrito neste captulo podem os parentes exigir uns
dos outros os alimentos de que necessitem para subsistir (art. 1649).
Acentue-se, desde logo, o cunho tipicamente familiar do instituto que se funda, exclusivamente, no
vnculo de parentesco, no jus sanguinis. S os parentes, isto , as pessoas que procedem de um
mesmo tronco ancestral, devem alimentos. No existe semelhante obrigao entre afins, por mais
prximo que seja o grau de afinidade.
Ainda com relao s pessoas com direito a alimentos, cumpre mencionar que todos os filhos tero
direito ao benefcio, qualquer que seja a origem da filiao.
Preceitua o art. 1695 CC que so devidos os alimentos quando o parente, que os pretende, no tem
bens, nem pode prover, pelo seu trabalho, prpria mantena, e o de quem se reclamam, pode
fornec-los, sem desfalque do necessrio ao seu sustento.
Verifica-se, por esse artigo, que no pode requerer alimentos, no pode viver a expensas de outro,
quem possui bens, ou est em condies de subsistir com o prprio trabalho. Conseqentemente, s
pode reclam-los aquele que no possuir recursos prprios e esteja impossibilitado de obt-los por
doena, idade avanada, calamidade pblica ou falta de trabalho.
Terceiro elemento se impe ainda nossa ateno, o consoante do art.1694 1 o.: Os alimentos devem
ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada.
O critrio usual para arbitramento da proviso devida pelo marido mulher, de um tero dos
vencimentos lquidos daquele.
Por exemplo, fixa o juiz a proviso alimentar, tendo em vista determinado salrio auferido pelo
alimentante. Posteriormente, vem este a obter promoo ou melhoria de vencimentos. Pode o
alimentado, com base nesses fatos supervenientes, solicitar majorao do quantum obtido
anteriormente.
Ao inverso, o alimentante vem a falir, reduz-se misria, sofre grandes perdas pecunirias ou
despedido do emprego. Poder ele, por sua vez, invocando a runa econmica, pleitear completa
exonerao do encargo alimentar ou, pelo menos, o respectivo reajustamento, de acordo com as suas
possibilidades atuais.
Irrenuncivel o direito a alimentos. Pode-se deixar de exercer, mas no se pode renunciar o direito a
alimentos (art. 1707). O que se pode renunciar a faculdade de exerccio, no a de gozo.
ainda que o mais abastado. Na sentena o juiz ratear entre os litisconsortes a soma arbitrada, de
acordo com as possibilidades econmicas de cada um. Se um deles se achar incapacitado
financeiramente, ser por certo exonerado do encargo.
Anote-se ainda que divisvel a obrigao. Em tais condies, numa ao de alimentos, no pode o ru
defender-se com a alegao de que existem outras pessoas igualmente obrigadas e aptas a fornec-
los.
A pessoa obrigada tem liberdade de escolha quanto ao modo de soluo. Poder pensionar o
alimentado, subministrando-lhe periodicamente determinada quantia, ou optar pelo recebimento deste
em sua prpria casa, onde lhe dar cama, comida e vesturio. Dispe, efetivamente, o art. 1701 que a
pessoa obrigada a suprir alimentos poder pensionar o alimentado, ou dar-lhe em cada hospedagem e
sustento.
A esto as duas formas de prestao alimentar: a obrigao alimentar prpria (subministrao direta
dos alimentos na prpria casa do alimentante) e a obrigao alimentar imprpria (fornecimento
peridico de uma mesada).
O foro competente para a propositura da ao de alimentos o do domiclio ou da residncia do
alimentado (CPC, art. 100, II).
Tambm ao filho menor assiste o direito de reclamar tal proviso, nos casos indicados no art. 852, CPC:
quando o devedor seja suspenso ou destitudo do poder familiar, e nos de destituio de tutores e
curadores.
A obrigao alimentar interessa ao estado. Efetivamente, em vrios dispositivos, depara-se esse pblico
interesse. Assim, para garantir-lhe o fiel cumprimento, estabelece a lei, dentre outras providncias, a
priso do alimentante inadimplente, o que constitui uma das poucas excees ao princpio segundo o
qual no h priso por dvidas.
Essa priso s se impe uma nica vez, mas, com ela ou sem ela, persiste a obrigao de satisfazer a
todo tempo os alimentos arbitrados. Assim, no h incompatibilidade entre a decretao da priso civil e
a execuo da sentena de alimentos.
Antes de falar especificamente sobre a tutela e a curatela necessrio abordar o instituto do Poder
familiar. O poder familiar pode ser conceituado como o conjunto de obrigaes, a cargo dos pais, no
tocante pessoa e bens dos filhos menores. Por natureza, indelegvel.
Debaixo de seu manto protetor, colocam-se todos os filhos menores, sem exceo,
Ambos os pais tm o poder familiar sobre o filho menor. No se pense que o exerccio do poder familiar
pelo pai exclui a me desse direito. O poder familiar cabe em comum aos dois genitores, a ambos deve
o filho obedincia e respeito.
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Direito Civil 1
Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores CC. 1634 e 1690:
I) dirigir-lhes a criao e educao;
II) t-los em sua companhia e guarda;
III) conceder-lhes, ou negar-lhes, consentimento para casarem;
IV) nomear-lhes tutor, por testamento ou documento autntico, se o outro dos pais lhe no sobreviver,
ou o sobrevivo no puder exercitar o poder familiar;
V) represent-los, at os 16 anos, nos atos da vida civil, e assist-los, aps essa idade, nos atos em que
forem partes, suprindo-lhes o consentimento; VI) reclam-los de quem ilegalmente os detenha;
VII) exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua idade e condio;
VIII) cumprir e mandar cumprir, no interesse deles, as determinaes judiciais;
IX) assegurar-lhes convivncia familiar e comunitria em ambiente livre de pessoas dependentes de
substncias entorpecentes.
Examinado o poder familiar quanto pessoa dos filhos, resta analis-lo quanto aos bens. O pai e, na
sua falta, a me, tm usufruto sobre os bens dos filhos menores, que se achem sob o seu poder. O
usufruto inerente ao poder familiar; cabe ao genitor, investido no seu exerccio e apenas cessa com a
maioridade, emancipao, morte do filho ou inibio do poder familiar.
Em princpio, o patrimnio do filho menor confiado administrao do genitor, que estiver no exerccio
do poder familiar (CC, art. 1689). Os poderes do pai no devem exceder, todavia, os da simples
administrao.
S no pode o pai vender, hipotecar ou gravar de nus real os imveis do filho, porque ultrapassam tais
atos os limites da simples administrao, constituindo atos de disposio. Para a prtica desses atos,
torna-se indispensvel prvia autorizao judicial, desde que ocorra necessidade ou evidente utilidade
da prole.
O juiz competente para processar pedido de alvar para venda o do domiclio, e no o da situao; se
recebido o imvel em inventrio, a competncia ser do juzo respectivo, em virtude da conexidade de
causas.
No se perca de vista, porm, que a venda nunca se efetuar por preo inferior ao da respectiva
avaliao. Exige-se sempre vantagem ou convenincia para o incapaz.
Sempre que no exerccio do poder familiar colidirem os interesses dos pais com os do filho, a
requerimento deste ou do MP, o juiz lhe dar curador especial.
Para aplicao desta norma, no mister haja prova de que o pai pretenda lesar o filho. Basta se
situem em posies aparentemente antagnicas os interesses de um e de outro, para que se nomeie
curador especial, que velar pelo incapaz.
O gozo do poder familiar, durante o casamento, ou enquanto perdurar a entidade familiar, cabe
simultaneamente a ambos os genitores
O ECA (lei 8.069/90), dentre outros procedimentos, previu a perda e a suspenso do poder familiar,
somente possvel por sentena judicial, em procedimento contraditrio.
O CC deixara estabelecido, no art. 1637, que se o pai, ou me, abusar do seu poder, faltando aos
deveres paternos, ou arruinando os bens dos filhos, cabe ao juiz, requerendo algum parente, ou o MP,
adotar medida, que lhe parea reclamada pela segurana do menor e seus haveres, suspendendo at,
quando convenha o poder familiar.
No tocante perda, disps o art. 1638: perder por ato judicial o poder familiar o pai, ou me: I) que
castigar imoderadamente o filho; II) que o deixar em abandono; III) que praticar atos contrrios moral
e aos bons costumes.
No possvel confundir perda com a simples suspenso. Esta muito menos grave do que aquela. A
primeira permanente, a segunda, temporria. Desaparecendo a causa determinante da suspenso,
pode o pai, ou me, retornar ao exerccio do poder familiar.
No caso de perda, porm, tornar-se- preciso que ele, ou ela, intente procedimento judicial, de carter
contencioso, a fim de reabilitar-se e recuperar o direito que perdera.
O art. 155 da lei 8.069/90 disciplina o procedimento a ser seguido em ambas as hipteses, podendo ter
incio por provocao do MP ou de quem tenha legtimo interesse.
Havendo motivo grave, poder a autoridade judiciria, ouvido o MP, decretar a suspenso do poder
familiar, liminar ou incidentalmente, at o julgamento definitivo da causa, ficando a criana ou
adolescente confiado a pessoa idnea, mediante termo de responsabilidade.
O requerido ser citado para, no prazo de 10 dias, oferecer defesa escrita, indicando as provas a serem
produzidas e oferecendo, desde logo, o rol de testemunhas e documentos.
No sendo contestado o pedido, a autoridade judiciria dar vista dos autos ao MP por cinco dias, salvo
quando ele for o requerente, decidindo em igual prazo.
A requerimento de qualquer das partes, ou de ofcio, pode o juiz determinar a realizao de estudo
social, ou, se possvel, percia por equipe profissional.
A sentena que decretar a perda ou suspenso do poder familiar, ser averbada margem do registro
de nascimento.
Durante o casamento compete o poder familiar aos pais, exercendo-o o marido juntamente com a
mulher. Se, porm, no mais existe quem o exera, ou porque faleceram ambos os genitores, ou porque
suspensos ou destitudos do poder familiar, ou ainda porque julgados ausentes, os filhos menores so
ento postos em tutela. a determinao constante do art. 1728 CC, que no alude a separao
judicial ou divrcio.
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Direito Civil 1
Destina-se o tutor a substituir pai e me, que so os tutores naturais, os primeiros e os melhores de
todos; mas os pais no devem arrogar-se a qualidade de tutores, como algumas vezes o fazem; eles
so mais do que isso, eles tm o poder familiar.
A nomeao, nessa forma de tutela, que tem preferncia sobre todas as demais, deve constar de
testamento ou de qualquer outro documento autntico. Esto nesse caso o codicilo e a escritura
pblica.
Entretanto, para que tenha valor jurdico a nomeao por ato de ltima vontade, feita pelo pai ou pela
me, mister que um e outro estejam no exerccio do poder familiar. Nula a designao efetuada por
quem, ao tempo de sua morte, no tenha o poder familiar.
Nessas condies, no valer nomeao feita pela pai que decai anteriormente ao poder familiar por
ato judicial; igualmente nula a nomeao feita pelo pai em ato de ltima vontade, se lhe sobrevive o
genitor.
A segunda modalidade de tutela a legtima, deferida pela lei aos parentes consanguneos do menor,
na falta de tutela testamentria. A lei quer que o tutor seja parente, de preferncia a estranho. O art.
1731 CC estabelece a ordem em que os parentes so chamados para exercer a tutela.
Finalmente, a terceira forma de tutela a dativa, disciplinada pelo art. 1732 CC e deferida pelo juiz, na
falta das anteriores. Efetivamente, edita citado preceito legal que o juiz nomear tutor idneo e residente
no domiclio do menor:
I) na falta de tutor testamentrio, ou legtimo;
II) quando estes forem excludos ou escusados da tutela;
III) quando removidos, por no idneos, o tutor legtimo e o testamentrio.
A nomeao judicial h de recair naturalmente em pessoa idnea, j que ao tutor se confiaro a guarda
do menor e a administrao de seus bens. No pode, destarte, ser investido na tutoria,
exemplificativamente, quem sofre condenao criminal. Por outro lado, o tutor dativo deve ser residente
no domiclio do menor, exigncia que no se estende ao legtimo, ou testamentrio. O juiz competente
para deferir compromisso de tutor ser o do lugar em que o menor vivia anteriormente com os pais.
Alm das trs espcies de tutela que acabamos de mencionar (testamentria, legtima e dativa),
costumam os doutrinadores aludir tambm tutela irregular, em que no h propriamente nomeao,
em forma legal, mas em que o suposto tutor vela pelo menor e seus interesses, como se estivesse
legitimamente investido do ofcio tutelar. Nosso direito no reconhece efeitos jurdicos a essa falsa
tutela, que no passa, em ltima anlise, de mera gesto de negcios e como tal regida.
O art. 1731 unifica a tutoria, dispondo, em sua primeira parte: aos irmos rfos se dar um s tutor. A
disposio vantajosa para os pupilos, pela maior facilidade e comodidade na gesto dos respectivos
patrimnios. No caso, porm, de ser nomeado mais de um, por disposio testamentria, entende-se
que a tutela foi cometida ao primeiro, e que os outros lhe ho de suceder pela ordem da nomeao,
dado o caso de morte, incapacidade, escusa ou qualquer outro impedimento legal.
Quem institui um menor herdeiro, ou legatrio seu, poder nomear-lhe curador especial para os bens
deixados, ainda que o menor se ache sob o poder familiar, ou sob tutela. Essa curadoria especial ser
exercida simultaneamente com o poder familiar, ou com a tutela, conforme o caso.
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Direito Civil 1
educacional. Por outro lado, a guarda confere ao tutelado a condio de dependente, para todos os fins
e efeitos de direito, inclusive previdencirios.
Quem so os incapazes de exercer a tutela? Enumera-os o CC no art. 1735. No podem ser tutores e
sero exonerados da tutela, caso a exeram:
I) os que no tiverem livre administrao de seus bens;
II) os que, no momento de lhes ser deferida a tutela, se acharem constitudos em obrigao para com o
menor, ou tiverem que fazer valer seus direitos contra este; e aqueles cujos pais, filhos, ou cnjuges
tiverem demanda com o menor;
III) os inimigos do menor, ou de seus pais, ou que tiverem sido por estes expressamente excludos da
tutela;
IV) os condenados por crime de furto, roubo, estelionato ou falsidade, tenham ou no cumprido a pena;
V) as pessoas de mau procedimento, ou falhas em probidade, e as culpadas de abuso em tutorias
anteriores;
VI) os que exercerem funo pblica incompatvel com a boa administrao da tutela.
Ao encargo cometido, a menos que ocorra a seu favor alguma causa que o escuse do ofcio tutelar. As
escusas admitidas em nosso direito so as enumeradas no art. 1736 CC.
Como se v, o CC apresenta duas formas de escusas: as voluntrias, mencionadas no citado art. 1736,
e as necessrias, discriminadas no artigo anterior. As primeiras so meras causas de dispensa do
exerccio da tutela, ao passo que as segundas so causas de incapacidade para o mesmo exerccio,
so causas proibitrias.
A escusa apresentar-se- nos cinco dias subsequentes intimao do nomeado, sob pena de entender-
se renunciado o direito de aleg-la. Se o motivo escusatrio ocorrer depois de aceita a tutela, os cinco
dias contar-se-o do em que ele sobrevier.
O juiz decidir de plano o pedido de escusa. Se no a admitir, exercer o nomeado a tutela enquanto
no for dispensado por sentena transitada em julgado.
Sublinha o CC, no art. 1739, que, se o juiz no admitir a escusa, exercer o nomeado a tutela,
enquanto o recurso interposto no tiver provimento, e responder desde logo pelas perdas e danos, que
o menor venha a sofrer.
O tutor, antes de assumir a tutela, obrigado a especializar, em hipoteca legal, que ser inscrita, os
imveis necessrios, para acautelar, sob a sua administrao, os bens do menor. Realmente, a lei
confere dita garantia s pessoas que no tenham a administrao de seus bens, sobre imveis de seus
tutores e curadores.
Para esse efeito, dispe o art. 1.188 do estatuto processual que, prestado o compromisso por termo
em livro prprio rubricado pelo juiz, o tutor, antes de entrar em exerccio, requerer, dentro de dez dias,
a especializao em hipoteca legal de imveis necessrios para acautelar os bens que sero confiados
sua administrao.
Essa especializao providncia que se destina a completar o sistema de garantias criado pela lei
para acautelar e proteger as pessoas que, por incapacidade ou pela natureza de sua constituio, se
acham na impossibilidade de reger e defender por si prprias os seus bens. Ela se processa de acordo
com os art. 1.205 e seguintes do CPC, podendo ser requerida pelo prprio tutor ou pelo representante
do MP.
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Direito Civil 1
O juiz responde subsisdiariamente pelos prejuzos que sofra o menor em razo da insolvncia do tutor,
de lhe no ter exigido a garantia legal, ou de o no haver removido, tanto que se tornou suspeito.
Nessas trs hipteses (insolvncia do tutor, dispensa da garantia e inrcia do juiz) a responsabilidade
do magistrado apenas subsidiria; mas a responsabilidade ser pessoal e direta, quando a autoridade
judiciria no tiver nomeado tutor, ou quando a nomeao no houver sido oportuna.
Incumbe ao tutor, sob a inspeo do juiz, reger a pessoa do menor, velar por ele e administrar-lhe os
bens.
Desses atos, pela sua importncia, merecem destaque a alienao e o arrendamento de bens imveis.
Referentemente primeira, cumpre realar a mxima imperativa do art. 1750, segundo a qual os
imveis pertencentes aos menores s podem ser vendidos, quando houver manifesta vantagem..
So trs, portanto, os requisitos para a venda de bens imveis de menor sob tutela:
que haja manifesta vantagem na operao;
prvia autorizao judicial;
J tivemos oportunidade de frisar a disparidade de situao entre menores postos sob tutela e filhos
sujeitos ao poder familiar, no tocante alienao de bens imveis.
Se o menor se acha sob o poder familiar, podem os bens ser vendidos, por escritura pblica. Essa
autorizao constar de alvar, expedido pela autoridade judiciria competente.
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Sob tutela o menor, a venda no pode ser feita mediante simples alvar. A alienao efetuar-se-
sempre em hasta pblica, providncia que a lei toma a fim de evitar conluios prejudiciais aos interesses
do incapaz.
Atos existem que o tutor no pode de modo algum praticar, ainda que autorizado pelo juiz, sob pena de
nulidade. Enumera-os o art. 1749:
I) adquirir por si, ou por interposta pessoa, por contrato particular, ou em hasta pblica, bens mveis, ou
de raiz, pertencentes ao menor;
II) dispor dos bens do menor a ttulo gratuito;
III) constituir-se cessionrio de crdito, ou direito, contra o menor.
So proibidos atos gratuitos, como a doao, a liberalidade. A inobservncia do preceito legal acarreta
nulidade do ato, por ser ilcito o seu objeto. A norma inflexvel e no comporta temperamentos.
Em algumas legislaes a tutela gratuita. Pelo nosso direito, porm, seu exerccio comporta
remunerao, cabendo ao juiz fixar-lhe o respectivo quantum, de acordo com os rendimentos do pupilo.
Mas, se este pobre, no tem recursos, claro que a tutoria ser inteiramente gratuita e
desinteressada.
No tendo os pais do menor fixado a gratificao, arbitr-la- o juiz, at 10%, no mximo da renda
lquida anual dos bens administrados pelo tutor.
Os tutores no podem conservar em seu poder dinheiro de seus tutelados, alm do necessrio, para as
despesas ordinrias com o seus sustento, a sua educao e a administrao de seus bens.
Os objetos de ouro, prata, pedras preciosas e mveis desnecessrios, sero vendidos em hasta
pblica, e seu produto convertido em ttulos de responsabilidade da Unio ou dos Estados, recolhido
Caixas Econmicas ou aplicado na aquisio de imveis, conforme determinado pelo juiz. O mesmo
destino ter o dinheiro proveniente de qualquer outra procedncia. Como se v, o CC ptrio foi
excessivamente minucioso quanto aos bens dos rfos, havendo por isso certo fundamento na censura
que lhe dirigida, de que disps como se todos os rfos pertencessem s classes abastadas, quando,
na realidade, a grande maioria constituda de indigentes e necessitados.
Os tutores respondem pela demora na aplicao dos valores acima ditos, pagando os juros legais
desde o dia em que lhes deveriam dar esse destino, o que no os exime da obrigao, que o juiz far
efetiva, da referida aplicao. O crime de apropriao indbita tem a pena aumentada, quando o agente
recebeu a coisa na qualidade de tutor.
Os valores, uma vez depositados, na forma do artigo anterior, no se podero retirar, seno mediante
ordem do juiz, e somente:
I) para as despesas com o sustento e educao do pupilo, ou a administrao de seus bens;
II) para se comprarem bens de raiz e ttulos da dvida pblica da Unio, ou dos Estados;
III) para se empregarem em conformidade com o disposto por quem os houver doado, ou deixado;
IV) para se entregarem aos rfos, quando emancipados, ou maiores, ou mortos eles, aos seus
herdeiros.
De acordo com esse dispositivo, que enumera taxativamente os casos de aplicao dos dinheiros
pertencentes a rfos sob tutela, no possvel levantarem-se parcelas para investimento diverso,
ainda que mais promissor, como, por exemplo, emprstimos sob hipoteca, aquisio de aes de
sociedades particulares, operaes de bolsa e outros negcios.
Estabelece o art. 1755 do CC que os tutores, embora o contrrio dispusessem os pais dos tutelados,
so obrigados a prestar contas da sua administrao.
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Quem administra bens alheios, como o tutor, tem o dever tico e jurdico de prestar contas, a fim de
comprovar sua lisura e a regularidade da gesto. A prestao de contas constitui a mxima garantia da
administrao do tutor.
As contas devem ser organizadas em forma mercantil, descrevendo o tutor o ativo, sem omisso
alguma, e justificando cabalmente o passivo, com oferecimento de toda a documentao respectiva. S
se dispensa apresentao de documentos relativos a gasto de pouca monta, em que habitualmente no
se exigem recibos.
Os tutores prestaro contas de dois em dois anos, e bem assim quando, por motivo qualquer, deixarem
o exerccio da tutela, ou toda a vez que o juiz houver por conveniente.
Finda a tutela pela emancipao, ou a maioridade, a quitao do menor no produzir efeito antes de
aprovadas as contas pelo juiz, subsistindo inteira, at ento, a responsabilidade do tutor. O pupilo,
tornando-se maior, na nsia, talvez, de eliminar todos os resqucios de sua recente incapacidade, e
tambm por considerao e respeito ao antigo tutor, poderia dar-lhe quitao e assim exoner-lo de
qualquer responsabilidade. Para afastar esse perigo, para arredar natural ascendncia do tutor sobre o
tutelado, dispe a lei que a quitao deste, embora maior ou emancipado, no vale enquanto as contas
do tutor no sejam havidas como boas e valiosas pelo competente juiz.
O art. 1759 prescreve que, nos casos de morte, ausncia ou interdio do tutor, as contas sero
prestadas por seus herdeiros, ou representantes. Assim, no caso de morte do tutor casado, cabe
mulher requerer a prestao de contas para entrega dos saldos apurados. Deve ela aguardar,
entretanto, nomeao de novo tutor, para que este tambm se manifeste sobre as contas.
As despesas com a prestao de contas sero pagas pelo tutelado. Conseguintemente, o menor ter de
arcar com o pagamento dos honorrios de advogado, custas e outras despesas judiciais, efetuadas pelo
tutor, porque, como deve estar claro, a prestao de contas providncia que visa acautelar o interesse
do rfo. Entretanto, se h litgio, se a prestao de contas assume aspecto contencioso, com
impugnao de verbas constantes da receita e da despesa, as custas sero pagas ao final pelo vencido
de conformidade com o disposto no art. 20 CPC.
A tutela naturalmente temporria. Ela a proteo devida em razo da idade e por isso cessa quando
vem a quadra da responsabilidade. Efetivamente, dispe o art. 1763 que cessa a condio de pupilo:
I) com a maioridade, ou emancipao do menor;
II) caindo o menor sob poder familiar, no caso de legitimao, reconhecimento, ou doao.
Tambm desaparece a condio de pupilo, se o menor cai sob o poder familiar, legitimado,
reconhecido ou adotado. A tutela constitui ato suplementar do poder familiar; se este se estabelece, ou
se restabelece, cessa a primeira automaticamente.
O termo de durao da tutela estende-se por dois anos. Prescreve, realmente, o art. 1765 que os
tutores so obrigados a servir por espao de dois anos. Acrescenta o nico que podem, porm,
continuar alm desse prazo, no exerccio da tutela, se o quiserem, e o juiz tiver por conveniente ao
menor. Acrescenta o estatuto processual, no art. 1.198, que, cessando as funes do tutor pelo decurso
do prazo em que era obrigado a servir, ser-lhe- lcito requerer a exonerao do cargo; no o fazendo
nos dez dias seguintes expirao do termo, entender-se- reconduzido, salvo se o juiz o dispensar.
Tambm cessam as aludidas funes com a supervenincia de escusa legtima. Por exemplo, depois de
se achar delas investido, atinge o tutor os 60 anos de idade. Em tal hiptese, pode ele pleitear dispensa
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Direito Civil 1
do encargo. No teria o mesmo direito se tivesse tal idade quando aceitou o munus; nessa conjuntura,
dever completar o binio para o qual fora nomeado.
Em princpio, todo indivduo maior ou emancipado deve por si mesmo reger sua pessoa e administrar
seus bens. A capacidade sempre se presume. H pessoas, entretanto, que, em virutde de doena ou
deficincia mental, se acham impossibilitadas de cuidar dos prprios interesses. Tais seres sujeitam-se,
pois, curatela, que constitui medida de amparo e proteo, e no penalidade.
A curatela , portanto, encargo deferido por lei a algum para reger a pessoa e administrar os bens de
outrem, que no pode faz-lo por si mesmo. No se confunde com a tutela. Recai esta, to somente,
sobre menores, ao passo que aquela, normalmente, incide sobre indivduos de maior idade, privados de
discernimento.
O prdigo apenas relativamente incapaz. Consoante o disposto no art. 1782 CC, ele s no pode,
sem curador, emprestar, transigir, dar quitao, alienar, hipotecar, demandar ou ser demandado, e
praticar, em geral, atos que no sejam de mera administrao. No podem tambm ser tutor, porque
no tem livre a gesto de seus bens.
A incapacidade mental apurada em processo de interdio, disciplinado pelos arts. 1.177 e seguintes
do CPC.
Reconhecida nesses casos a insanidade, anula-se o ato, mas, no se decreta a interdio, cujo
reconhecimento depende, como se acentuou, de instaurao do processo especfico, regulado pelos
art. 1.177 e seguintes da lei adjetiva.
parte ilegtima, para promover o processo, cnjuge separado judicialmente, o mesmo acontecendo
com o prprio paciente, com os afins e associaes, entidades ou institutos previdencirios, de que ele
seja membro. Tambm no pode o juiz, ex officio, iniciar o procedimento. Para isso existe o MP, cujo
representante, todavia, s pode agir nos casos expressos no art. 1769.
De acordo com esse ltimo dispositivo, v-se que no ilimitada a ao do MP, que s pode agir em
casos restritos. Se o insano sofre de loucura furiosa, pondo em risco seus semelhantes, cabe
sociedade intervir, por intermdio de seu representante, competindo-lhe simultaneamente um direito e
um dever, um direito de defesa e um dever de proteo.
Por igual, se o demente no tem quem lhe requeira a interdio, ou se os parentes se omitem, cabe
ento ao MP, em nome do interesse social, intentar o processo tendente a interditar o enfermo.
No tem, destarte, qualidade para promov-la o rgo do MP, nem o juiz ex officio, nem qualquer outro
parente, conquanto prximo, como o tio ou irmo.
Requerida pelo cnjuge, ou por algum parente, deve o peticionrio instruir o pedido com a prova de
casamento, ou do parentesco, a fim de legitimar a iniciativa.
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Promovida pelo rgo do MP, o juiz nomear ao interditando curador lide; nos demais casos, isto ,
nas hipteses em que a interdio requerida pelo outro cnjuge, ou por parente, servir como
defensor o prprio representante do MP.
Nada impede, porm, que o interditando constitua advogado para a sua defesa, sem prejuzo da
atuao do curador nomeado pelo juiz.
O foro competente o do domiclio do requerente.
Efetivamente, dispe o art. 1.180 que na petio inicial o interessado provar a sua legitimidade,
especificar os fatos que revelam a anomalia psquica e assinalar a incapacidade do interditando que
ser citado para, em dia designado, comparecer perante o juiz, que o examinar, interrogando-o
minuciosamente acerca de sua vida, negcios, bens e do mais que lhe parecer necessrio para ajuizar
o seu estado mental, reduzidas a auto as perguntas e respostas.
Dentro do prazo de cinco dias contados da audincia de interrogatrio, poder o interditando impugnar
o pedido. Decorrido esse prazo, o juiz nomear perito para proceder ao exame do interditando. O
interditando e o requerente podero nomear assistentes tcnicos.
Apresentado o laudo, o juiz designar audincia de instruo e julgamento. Se o laudo declarar a
insanidade mental do interditando, ou algum dos motivos que autorizam a interdio, o juiz a decretar.
Havendo dvida sobre as concluses, a interdio no deve ser decretada.
Decretando a interdio, o juiz, na mesma sentena., nomear curador para o interdito. Para essa
nomeao, observar-se- o disposto no art. 1775 da lei civil: O cnjuge, no sendo separado
judicialmente, , de direito, curador do outro, quando interdito. Na falta do cnjuge curador legtimo o
pai; na falta deste, a me; e, na desta, o descendente maior. Na falta das pessoas mencionadas,
compete ao juiz a escolha do curador.
A deciso que decreta a interdio produz efeitos desde logo, embora sujeita a recusa. Os atos
anteriores sentea declaratria so apenas anulveis e s sero invalidados se se demonstrar em
juzo, mediante ao prpria, que foram praticados em estado de loucura.
A interdio ser levantada desde que se prove ter cessado sua causa. O requerimento pode ser feito
pelo prprio interdito. Junto aos autos, nomear o juiz peritos para procederem ao exame de sanidade
mental. Aps a apresentao do laudo, o juiz designar audincia de instruo e julgamento.
Verificando que o interdito recuperou o uso das faculdades psquicas, o juiz proferir sentena,
levantando a interdio.
Tambm j se determinou o levantamento quando o nico parente, a quem caberia promov-la, anui em
que seja revogada.
Tanto a sentena que decreta, como a que levanta a interdio, devem ser levadas a registro no cartrio
competente, e publicadas, para conhecimento de terceiros.
So aplicveis curatela todas as disposies legais concernentes tutela. De feito, o que est
contido no art. 1774 do CC.
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Em tais condies vigoram tambm para os curadores as causas voluntrias e proibitrias, prescritas
nos arts. 1735 e 1736, CC.
Em tais condies, bens de interditos s podem ser alienados os arrendados em hasta pblica, desde
que haja manifesta vantagem na operao, e sempre mediante autorizao judicial. As prprias
permutas no escapam exigncia da hasta pblica.
A autoridade do curador estende-se pessoa e bens dos filhos do curatelado, nascidos ou nascituros.
No convm aos interesses solidrios da famlia dar como tutor aos filhos menores do interdito pessoa
diversa do seu curador.
A personalidade civil do homem comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a
concepo, os direitos do nascituro, a lei determina se lhe nomeie curador, se a mulher enviuvar,
estando grvida, no tendo o poder familiar.
Mas, s h interesse na nomeao se o nascituro tem a receber herana, legado ou doao. Ser ele
ento, nessa conjuntura, titular de direitos, embora subordinados a condio suspensiva, o nascimento
com vida.
Para finalizar chegamos ausncia. O que caracteriza essencialmente a ausncia a incerteza entre a
vida e a morte do ausente, a luta entre a presuno de vida, por no estar provado o bito do ausente, e
a presuno de morte, pela absoluta falta de notcias e que aumenta em razo do tempo decorrido.
No sentido tcnico, a palavra ausncia tem significado algo diferente do que lhe empresta a linguagem
comum. Para o vulgo, ausncia simplesmente no-presena. Ausente ser, portanto, aquele que
presente no est em seu domiclio.
No sentido tcnico, porm, ausente aquele que,devido ao seu desaparecimento, declarado tal por
ato do juiz. No basta a simples no-presena para configurar a ausncia no sentido tcnico.
essencial ainda a falta de notcias do ausente, de modo a existir dvida sobre a sua existncia, bem
como a declarao judicial desse estado. Se pudssemos lanar mo de uma frmula, diramos que:
no-presena + falta de notcias + deciso judicial = ausncia.
No sentido comum, a falta de comparecimento do ausente, chamado por editais, produz apenas a sua
revelia, suprida pela nomeao do curador lide. No sentido jurdico, o ausente que desaparece de seu
domiclio, sem que dele se tenha notcia depois de declarado tal por juiz, absolutamente incapaz,
instituindo-se a sua curadoria.
No de se confundir, portanto, ausncia com revelia; a primeira de direito substantivo, ao passo que
a segunda de direito adjetivo.
A ausncia, no sentido tcnico, que a que nos interessa, se desdobra em trs fases distintas: a
curadoria do ausente, a sucesso provisria e a sucesso definitiva. O legislador procurou graduar, em
cada uma dessas fases, as respectivas provises, tendo em conta a maior ou menor probabilidade de
vida ou reaparecimento do ausente. A principio, como essa probabilidade maior, as provises so
menos sensveis; com o tempo, porm, medida que tal probabilidade diminui, as provises se
agravam, podendo chegar at perda total dos bens pelo ausente, atravs do processo de sucesso
definitiva.
Examinemos cada uma daquelas fases, comeando pela curadoria do ausente. A curadoria do ausente
instaura-se em dois casos:
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desaparecendo uma pessoa de seu domiclio, sem que haja notcia, se no houver deixado
representante, ou procurador, a quem toque administrar-lhe os bens, o juiz, a requerimento de qualquer
interessado, ou do Ministrio Pblico, nomear-lhe curador;
tambm se nomear curador, quando o ausente deixar mandatrio, que no queira, ou no possa
exercer ou continuar o mandato.
Da combinao de ambos os dispositivos, decorre que de rigor a nomeao de curador sempre que
houver bens em abandono, no se tiver notcia de seu dono e no houver deixado quem o represente,
ou, tendo deixado, no queira ou no possa o mandatrio exercer o mandato.
Levados esses fatos ao conhecimento do juiz, este, depois de certificar-se de sua veracidade, podendo,
para isso, recorrer a testemunhas e outras provas, proceder arrecadao dos bens mediante auto
em que especificar minuciosamente tudo quanto haja encontrado e arrecadado.
O cnjuge do ausente, sempre que no esteja separado, judicialmente, ser o seu legtimo curador. Em
falta de cnjuge, a curadoria dos bens do ausente incumbe ao pai, me, aos descendentes, nesta
ordem, no havendo impedimento que os iniba de exercer o cargo. Entre os descendentes, os mais
vizinhos precedem os mais remotos, e, entre os do mesmo grau, os vares preferem s mulheres.
A curadoria dos bens do ausente estende-se, normalmente, pelo perodo de um ano. Durante esse
espao, mediante editais, publicados de dois em dois meses, o ausente convidado a reaparecer e a
entrar na posse de seus bens.
Decorrido aquele prazo, sem que reaparea o ausente, ou se tenha notcia positiva de sua morte, ou
no haja representante, podem os interessados requerer se abra sucesso provisria.
Sobre a sucesso provisria, dispe realmente o preceito legal que: Passado um ano da publicao do
primeiro edital sem que se saiba do ausente e no tendo comparecido seu procurador ou
representante, podero os interessados requerer que se abra provisoriamente a sucesso.
O interessado, ao requerer a abertura da sucesso provisria, pedir a citao pessoal dos herdeiros
presentes e do curador e, por editais, a dos ausentes para oferecerem artigo de habilitao.
A sentena que determinar a abertura da sucesso provisria s produzir efeito seis meses depois de
publicada pela imprensa; mas, logo que passe em julgado, se proceder abertura do testamento, se
existir, e ao inventrio e partilha dos bens, como se o ausente fosse falecido.
No comparecendo herdeiro, ou interessado, tanto que passe em julgado a sentena que mandar abrir
a sucesso provisria, proceder-se- judicialmente arrecadao dos bens do ausente.
Como o bito do ausente apenas presumido e como se torna possvel, de um momento para outro, o
retorno dele, os bens devem ser guardados pelos herdeiros na previso desse regresso, a fim de serem
devolvidos, quando reclamados.
Os herdeiros imitidos na posse dos bens do ausente daro garantias da restituio deles, mediante
penhores, ou hipotecas, equivalentes aos quinhes respectivos.
O que tiver direito posse provisria, mas no puder prestar a garantia exigida neste artigo, ser
excludo, mantendo-se os bens que lhe deviam caber sob a administrao do curador, ou de outro
herdeiro designado pelo juiz, e que presta a dita garantia;
Na partilha, os imveis sero confiados em sua integridade aos sucessores provisrios mais idneos;
No sendo por desapropriao, os imveis do ausente s se podero alienar, quando o ordene o juiz,
para lhes evitar a runa, ou quando convenha convert-los em ttulos da dvida pblica;
O descendente, ascendente, ou cnjuge, que for sucessor provisrio do ausente far seus todos os
frutos e rendimentos dos bens a que a este couberem. Os outros sucessores, porm, devero
capitalizar metade desses frutos e rendimentos, segundo disposto no art. 29, de acordo com o
representante do MP, e prestar anualmente contas ao juiz competente;
O excludo, segundo o art. 30, 1o., da posse provisria, poder, justificando falta de meios, requerer
lhe seja entregue metade dos rendimentos do quinho, que lhe tocaria.
Finalmente, a sucesso definitiva. Dez anos depois de passada em julgado a sentena, que concede a
abertura da sucesso provisria, podero os interessados requerer a definitiva e o levantamento das
caues prestadas.
Tambm se pode requerer a sucesso definitiva, provando-se que o ausente conta 80 anos de nascido,
e que de 5 datam as ltimas notcias suas.
Regressando o ausente nos dez anos seguintes abertura da sucesso definitiva, ou algum de seus
descendentes, ou ascendentes, aquele ou estes havero s os bens existentes no estado em que se
acharem, os sub-rogados em seu lugar, ou o preo que os herdeiros e demais interessados houverem
recebido pelos alienados depois daquele tempo.
Se, nos dez anos destes artigos, o ausente no regressar, e nenhum interessado promover a sucesso
definitiva, a plena propriedade dos bens arrecadados passar ao Estado, ou ao Distrito Federal, se o
ausente era domiciliado nas respectivas circunscries, ou Unio, se o era em territrio ainda no
constitudo em estado.
O municpio adquire propriedade dos bens arrecadados, nos termos da lei municipal especfica.
A sucesso por ausncia obedece lei do pas em que era domiciliado o desaparecido, qualquer que
seja a natureza e a situao dos bens.
No direito interno, o preceito idntico; a decretao da ausncia deve ser requerida ao juiz do
domiclio do ausente, ou, na falta de domiclio, ao da comarca da ltima residncia deste.
No livro das emancipaes, interdies e ausncias ser feita a averbao das sentenas que puserem
termo interdio, das substituies dos curadores de interditos ou ausentes, das alteraes dos limites
da curatela, da cessao ou mudana de internao, bem como da cessao da ausncia pelo
aparecimento do ausente.
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Ser tambm averbada, no assento de ausncia, a sentena de abertura de sucesso provisria, aps
o trnsito em julgado, com referncia especial ao testamento do ausente, se houver, e indicao de
seus herdeiros habilitados.
A existncia da pessoa natural termina com a morte. Presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos
dos arts. 37 e 38, CC.
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