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A Mediação Entre Teodoro e Vadinho - Uma Análise Waratiana
A Mediação Entre Teodoro e Vadinho - Uma Análise Waratiana
CONPEDI - UFMG/FUMEC/DOM
HELDER CMARA
Diretoria Conpedi
Presidente - Prof. Dr. Raymundo Juliano Feitosa UFRN
Vice-presidente Sul - Prof. Dr. Jos Alcebades de Oliveira Junior - UFRGS
Vice-presidente Sudeste - Prof. Dr. Joo Marcelo de Lima Assafim - UCAM
Vice-presidente Nordeste - Profa. Dra. Gina Vidal Marclio Pompeu - UNIFOR
Vice-presidente Norte/Centro - Profa. Dra. Julia Maurmann Ximenes - IDP
Secretrio Executivo -Prof. Dr. Orides Mezzaroba - UFSC
Secretrio Adjunto - Prof. Dr. Felipe Chiarello de Souza Pinto Mackenzie
Conselho Fiscal
Prof. Dr. Jos Querino Tavares Neto - UFG /PUC PR
Prof. Dr. Roberto Correia da Silva Gomes Caldas - PUC SP
Profa. Dra. Samyra Hayde Dal Farra Naspolini Sanches - UNINOVE
Prof. Dr. Lucas Gonalves da Silva - UFS (suplente)
Prof. Dr. Paulo Roberto Lyrio Pimenta - UFBA (suplente)
Secretarias
Diretor de Informtica - Prof. Dr. Aires Jos Rover UFSC
Diretor de Relaes com a Graduao - Prof. Dr. Alexandre Walmott Borgs UFU
Diretor de Relaes Internacionais - Prof. Dr. Antonio Carlos Diniz Murta - FUMEC
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Diretor de Educao Jurdica - Prof. Dr. Eid Badr - UEA / ESBAM / OAB-AM
Diretoras de Eventos - Profa. Dra. Valesca Raizer Borges Moschen UFES e Profa. Dra. Viviane Colho de Sllos
Knoerr - UNICURITIBA
Diretor de Apoio Interinstitucional - Prof. Dr. Vladmir Oliveira da Silveira UNINOVE
C959
Ctedra Lus Alberto Warat [Recurso eletrnico on-line] organizao CONPEDI/UFMG/
FUMEC/Dom Helder Cmara;
coordenadores: Jos Alcebiades De Oliveira Junior, Renata Almeida Da Costa, Jos Luiz
Borges Horta Florianpolis: CONPEDI, 2015.
Inclui bibliografia
ISBN: 978-85-5505-081-7
Modo de acesso: www.conpedi.org.br em publicaes
Tema: DIREITO E POLTICA: da vulnerabilidade sustentabilidade
Apresentao
Apresentao
A Ctedra Luis Alberto Warat, inaugurada pelo CONPEDI neste ano de 2015, por ocasio do
XXIV Encontro da Instituio, realizado na cidade de Aracaju/SE, tem por fito provocar a
reflexo crtica sobre o Direito e suas formas de interpretao tradicionais, mantendo, assim,
vivo o legado do professor homenageado (e um dos fundadores da Ps-Graduao no Brasil)
que a batizou.
Nesse sentido, Paulo Sergio Weyl Albuquerque Costa e Nathalia Karollin Cunha Peixoto de
Souza inauguram este volume estabelecendo uma anlise sobre as temticas consideradas as
principais construes do pensador argentino, objetivando interagir com a cincia e a
subjetividade humana. Para tanto, no texto "O apelo subjetividade e a crtica da cincia
jurdica em Luis Alberto Warat", os pesquisadores da Universidade Federal do Par discutem
o antropofagismo waratiano, a subjetividade e a carnavalizao, a partir da anlise da
consagrada obra de Warat, "A cincia jurdica e seus dois maridos".
Por fim, mas no menos importante, Romulo Rhemo Palitot Braga e Tssio Tlio Braz
Bezerra tambm empregam a temtica da mediao. Dessa vez, contudo, abordando-a como
prtica transformadora e de Direitos Humanos, que reconhece a igualdade e a diferena.
Enfatizam os pesquisadores o exerccio de uma relao dialgica para a construo com o
"outro" de uma abordagem participativa e compartilhada dos problemas e dilemas humanos
afins ao convvio social.
Como se veem, os textos aqui presentes tiveram a sala de aula como locus de
experimentao, contudo, cremos, no esse lugar a sua destinao nica. Com esta
publicao, pretendemos que os ideais waratianos sigam inspirando reflexes e revolues
em prol do conhecimento, da cientificidade e, sobretudo, da humanizao do pensar e do agir
jurdicos.
Resumo
O presente texto pretende analisar o instituto da mediao, atravs de uma leitura dialogada
com o pensamento waratiano expresso na obra A cincia jurdica e seus dois maridos,
enfatizando a postura dual que aquele instituto pode assumir, quando, de um lado pretender a
sistematizao normativa e, de outro, relegar tal normatizao para reforar o foco na
alteridade, visando a transformao dos conflitos e resgatando a sensibilidade. No intuito de
se verificar essa postura dual, formulou-se o seguinte problema de pesquisa: A
sistematizao do instituto da mediao de conflitos, pode assumir o perfil de Theodoro,
afastando o vis Vadinho, como referido por Warat na obra A cincia jurdica e seus dois
maridos? Visando responder ao problema proposto, o trabalho tem por objetivo geral discutir
a sistematizao normativa da mediao a partir do pensamento waratiano. E, por objetivos
especficos: a) estudar as faces dos conflitos; b) o instituto da mediao e suas escolas; c)
estudar a mediao por meio da perspectiva waratiana e, da obra A cincia jurdica e seus
dois maridos e, sua sistematizao normativa para o tratamento dos conflitos J, o
aprofundamento terico do estudo pauta-se na pesquisa bibliogrfica, consubstanciada nas
leituras de diversas obras legadas por Luis Alberto Warat, apoiando-se em um mtodo
dedutivo. Existem muitos modelos de mediao, entretanto, a mediao proposta por Luis
Alberto Warat ressalta o resgate da sensibilidade, visando restabelecer os vnculos
esmagados pelos conflitos, reconhecendo as diferenas e promovendo a alteridade, afastando
assim, uma rigidez normativa para identificar um perfil mais solto, mais Vadinho.
Palavras-chave: Luis alberto warat, Mediao, Alteridade, A cincia jurdica e seus dois
maridos
Abstract/Resumen/Rsum
This text analyzes the mediation institute, through a dialogic reading with the waratiano
thought expressed in the book "Legal science and Her Two Husbands", emphasizing the dual
stance that institute can take when on the one hand want the systematization rules and on the
other, relegating such regulation to strengthen the focus on otherness, aimed at conflict
transformation and rescuing sensitivity. In order to verify this dual approach, formulated the
following research problem: The systematization of the institute of conflict mediation, can
21
take Theodoro profile, removing the bias Vadinho, as reported by Warat in the book "Legal
science and Her Two Husbands "? In order to answer to the proposed problem, the work has
the objective to discuss the rules systematization of mediation from waratiano thought. And
on the following objectives: a) to study the faces of the conflict; b) the institution of
mediation and their schools; c) to study the mediation by waratiana perspective and of "The
legal science and Her Two Husbands" and its systematic rules for dealing with conflicts
Already, the theoretical study of agenda-up study in the literature, based on readings several
legacy works by Luis Alberto Warat, relying on a deductive method. There are many models
of mediation, however, the mediation proposed by Luis Alberto Warat emphasizes the rescue
of sensitivity, aimed at restoring the bonds crushed by conflict, recognizing the differences
and promoting otherness, removing thus a normative rigidity to identify a looser profile,
more Vadinho.
22
1 INTRODUO
23
1
Nesse sentido, consultar: FAST, L. A. Frayed Edges: Exploring the Boundaries of Conflict Resolution,
Peace & Change, 27(4), 2002.
2
Pode-se identificar como exemplos de conflitos de base, aqueles que atentam contra os direitos humanos e,
tratam das necessidades bsicas do ser humano: fome, moradia em condies inumanas, preconceitos devido
deficincia, sexo, idade, migrao ou etnia; desemprego, ausncia de acesso aos servios de sade, educao,
trfico humano, pedofilia, etc. Nesse sentido consultar: INSTITUTO DE TECNOLOGIA SOCIAL;
SECRETARIA ESPECIAL DE DIREITOS HUMANOS-SEDH. Direitos Humanos e mediao de conflitos.
So Paulo: Instituto de Tecnologia Social/Secretaria Especial de Direitos Humanos-SEDH, 2009. Para Fiorelli,
et. all, "a causa-raiz de todo o conflito a mudana, real ou apenas percebida, ou a perspectiva de que ela venha
a ocorrer". In: FIORELLI, Jos Osmir; FIORELLI, Maria Rosa; MALHADAS JUNIOR, M. J. O. Mediao e
Soluo de Conflitos: teoria e prtica. So Paulo: Atlas, 2008, p. 06.
3
Ressalvando posies que concebem uma mediao penal como prtica da Justia Restaurativa. Nesse sentido
consultar: SICA, Leonardo. Justia Restaurativa e Mediao Penal: O Novo Modelo de Justia Criminal e de
Gesto do Crime. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2007.
4
A que acontece na esfera da conjugalidade e dos laos familiares, ou seja, a violncia do homem que exerce o
papel de marido/ex-marido/companheiro/namorado ou pai contra a mulher. Ou seja, a violncia domstica
entendida como sinnimo de violncia de gnero. Tais dados constam do monitoramento sobre a violncia de
gnero feita pela Secretaria de Poltica para Mulheres do Governo Brasileiro. Disponvel em:
24
<http://www.brasil.gov.br/cidadania-e-justica/2013/10/ligue-180-e-acessado-por-56-dos-municipios-
brasileiros>. Acesso em 10 out.2013. (grifo nosso).
5
Situaes envolvendo menores protegidos pelo Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA); idosos pelo
Estatuto dos Idosos; mulheres pela Lei Maria da Penha, bem como conflitos trabalhistas individuais, entre
outros, colocam em evidncia a preocupao social em proteger de forma diferenciada, categorias reconhecidas
como hipossuficientes, como menos favorecidas, se comparado ao outro.
6
Nesse sentido consultar: CALMON, Petrnio. Fundamentos da mediao e da conciliao. Rio de Janeiro:
Forense, 2007, p. 122.
7
"Na separao litigiosa, diluda a paixo dos primeiros tempos, o dio domina. No calor da luta, os filhos (e
demais familiares) tornam-se meros coadjuvantes na relao familiar puda pelos atritos; deslocados pelo litgio,
no raramente, manifestam comportamentos autodestrutivos, derivam para drogas e negligenciam suas
obrigaes, na busca, inconsciente, de atrair as atenes dispersas dos pais. Somente fortes emoes positivas
conseguem restaurar a capacidade de pensar que o dio aniquila. imperioso vencer a raiva e expor a fragilidade
fsica e emocional dos filhos (o capital emocional disponvel) pode ser um caminho". In: FIORELLI, Jos
Osmir; FIORELLI, Maria Rosa; MALHADAS JUNIOR, M. J. O. Mediao e Soluo de Conflitos: teoria e
prtica. So Paulo: Atlas, 2008, p. 215.
8
SALES, Llia Maria de Morais. Mediao de Conflitos: Famlia, Escola e Comunidade. Florianpolis:
Conceito Editorial, 2007, p. 69.
25
26
13
SALES, Llia Maia de Morais. Mediare: um guia prtico para mediadores. 3. ed. Rio de Janeiro: GZ Editora,
2010, p. 07.
14
Ibid., p. 31.
15
No clssico "A arte da Guerra" Sun Tzu conceitua conflito como sendo "luz e sombra, perigo e oportunidade,
estabilidade e mudana, fortaleza e debilidade. O impulso para avanar. O obstculo que se ope a todos os
conflitos contm a semente da criao e da desconstruo". In: TZU, Sun. A arte da guerra. Trad. de Caio
Fernando Abreu e Mirian Paglia Costa. 5 ed. So Paulo: Cultura Editores Associados, 1998.
16
SALES, Llia Maria de Morais. Mediao de Conflitos: Famlia, Escola e Comunidade. Florianpolis:
Conceito Editorial, 2007, p. 23.
17
HERKENHOFF, Joo Batista. Direito e Utopia. 5. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004, p. 39.
18
Na viso do professor Herkenhoff, "embora essa destrutividade possa ser, como na viso de Sartre,
libertadora: quando o homem, encurralado, no tem outro remdio que no se defender. Caso no se defenda,
ele se desagrega, perde a condio humana. Quando responde violncia com violncia, procura sua integrao,
a afirmao como ser humano". Ibid., p. 39.
27
como em casos afeitos legtima defesa ou ainda a ordem social. Tal circunstncia revela a
existncia de trs nveis de violncia: a) a violncia institucionalizada; b) a violncia privada,
e; c) a violncia oficial.
A violncia, decorrente da uma estrutura socioeconmica, provoca boa parte dos
comportamentos individuais violentos, ou seja, provoca o crime e, aps, a represso oficial.
Nessa perspectiva, a violncia institucionalizada representa "o conjunto das condies sociais
que esmagam parcela pondervel da populao, impossibilitando que os integrantes dessa
parcela tenham uma vida humana"19 e, decorre de uma estrutura poltico-social pautada em
privilgios para determinada parcela mnima, em prejuzo a maioria, ou seja, a profunda
desigualdade social brasileira, faz surgir um espcie de violncia ligada a uma representao
social de um perigo, de uma negatividade social, uma vez que as representaes sociais da
violncia so tambm reconstitudas no interior de uma dominao legtima20.
Mas, apesar de identificar a violncia gerada pelo sistema social, individualmente h,
em geral, uma negao do agir violento, pois "violento o outro, criminoso o outro,
corrupto o outro, ainda que esse outro possa ser uma parte de mim, ao mesmo tempo,
acusador e acusado, criminoso e vtima"21, mas apesar de se pretender isolar uma lgica de
violncia, especialmente assumindo uma posio de vtima, a desconfiana com relao ao
outro (Estado, famlia, colega de trabalho, etc.) acaba reproduzindo uma lgica violenta, o que
leva, nessa concepo, a encarar o conflito em seu vis negativo, que deixa de propiciar uma
integrao - o conflito pode ser encarado como uma oportunidade - para cumprir uma funo
desintegradora22.
Mas, "o que se chama 'violncia', as linhas de demarcao que se traam entre
condutas consideradas como violentas e aquelas que no o so, tudo isso no visvel e
19
Nesse sentido, "qualquer pessoa identifica o componente de violncia num homicdio ou num roubo [...].
Entretanto, nem sempre se percebe o contedo de violncia na cena de uma criana raqutica que morre de
sarampo. [...] No se pode escamotear que esto sendo violentados todos aqueles seres humanos privados das
condies mnimas de existncia: os adultos que passam fome; as crianas que passam fome e cujo crebro ,
irreversivelmente, deteriorado pela desnutrio; os que no tm direito ao abrigo, privacidade de uma
habitao; os que no tm direito sade; os que no tm direito a qualquer descanso ou lazer porque a uma
longa jornada de trabalho vem se somar uma longa jornada perdida no transporte urbano; os que no tm direito
a qualquer espcie de participao nas decises pblicas; os que no tm direito solidariedade, condenados ao
isolamento por fora de uma organizao social que pulveriza os contatos no nvel de pessoa e de grupo; os que
foram expulsos de sua terra, do seu cho, da referncia fsica que lhes proporcionava segurana". In:
HERKENHOFF, Joo Batista. Direito e Utopia. 5. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004, p. 40.
20
Nesse sentido consultar: MISSE, Michel. Violncia, crime e corrupo: conceitos exguos, objeto pleno. In:
SANTOS, Jos Vicente Tavares dos Santos; TEIXEIRA, Alex Niche (Orgs.). Conflitos sociais e perspectivas
da paz. Porto Alegre: Tomo Editorial, 2012.
21
Ibid., p. 27.
22
Ibid., p. 27-28.
28
29
A violncia tem como caracterstica "obrigar as pessoas a fazerem coisas que de outra
maneira no fariam e que no tem vontade de fazer; sim, violncia significa aterrorizar as
pessoas para faz-las atuar contra a vontade delas e assim priv-las de seu direito de
escolha"31, portanto, a violncia corresponde a uma coero ilegtima, o que acaba afastando
atos legtimos, como a desobedincia civil em alguns casos, a justa recusa como a configurada
pelo jus resistentiae, no campo das relaes de trabalho ou a legtima defesa per si ou em
favor de outrem.
Quando o conflito absorvido pelos sujeitos como algo negativo, que possa
representar uma violncia, no s contra o outro ou a sociedade em geral, mas para si mesmo,
normalmente se invoca uma interveno de modo a sugerir a necessidade de uma
administrao jurdica daquele conflito.
Para Cornelius y Faire32, um conflito pode ser positivo ou negativo, construtivo ou
destrutivo, dependendo como se administram as relaes conflituosas. Interessante tambm, o
quadro apresentado por Burton33, estabelecendo caractersticas sobre as vises negativas e
positivas envolvendo o conflito, seno vejamos:
Lisboa: Instituto Piaget, 1995, p. 227. Bauman por sua vez, destaca a no-violncia como um atributo a vida
civilizada, mas que "no significa ausncia de coero, apenas a ausncia de coero no autorizada". In:
BAUMAN, Zygmunt. A sociedade individualizada: vidas contadas e histrias vividas. Trad. Jos Gradel. Rio
de Janeiro: Zahar, 2008, p. 262. J para Pea Garrido "la no-violencia es el programa de transacin de uma
sociedad blica a uma sociedad que h interiorizado el tab de la guerra, a uma sociedad pacificada. La no-
violencia no niega los conflictos, todo lo contrario: lo que plantea es outra forma de resolverlos, uma forma que
paradjicamente, no plantea la resolucin definitiva, sino unas reglas de juego no destructivas (no productivas)
que garanticen la posibilidad de seguir jugando". In: PEA, F. Garrido. La ecologia poltica como poltica del
tiempo. Granada: Ecorama, 1996, p. 225.
31
BAUMAN, Zygmunt. A sociedade individualizada: vidas contadas e histrias vividas. Trad. Jos Gradel.
Rio de Janeiro: Zahar, 2008, p. 259.
32
CORNELIUS, H. y S. FAIRE.T Ganas Yo Gano. Cmo resolver conflictos creativamente. Mstoles,
Madrid, Gaia Ediciones, 1998.
33
BURTON, J. W. y F. DUKES. Conflict: practices in management, settlement, and resolution. Houndmills,
Basingstoke, Hampshire, Macmillan, 1990.
30
34
O qual, via de regra, tem um poder de tomada de deciso limitado ou no-oficial; ele no pode
unilateralmente mandar ou obrigar as partes a resolverem suas diferenas e impor a deciso. In: MOORE,
Christopher W. O processo de mediao: estratgias prticas para a resoluo de conflitos. Traduo de Magda
Frana Lopes. 2. ed. Porto Alegre: Artmed, 1998, p. 30. Tampouco um mero assistente passivo, mas sim, um
modelador de idias, que mostrar o sentido da realidade necessrio para atingir acordos convenientes. In:
CALMON, Petrnio. Fundamentos da mediao e da conciliao. Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 121.
35
VEZZULLA, Juan Carlos. Adolescentes, famlia, escola e lei: a mediao de conflitos. Lisboa: Agora
Comunicao, 2006, p. 69-70.
36
MELEU, Marcelino. Jurisdio comunitria: a efetivao do acesso justia na policontexturalidade. Rio
de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2014.
37
MOORE, Christopher W. O processo de mediao: estratgias prticas para a resoluo de conflitos.
Traduo de Magda Frana Lopes. 2. ed. Porto Alegre: Artmed, 1998, p. 27.
38
CACHAPUZ, Rozane da Rosa. Mediao nos conflitos & direito de famlia. Curitiba: Juru, 2003, p.24.
31
39
LEITE, Eduardo de Oliveira. A mediao nos processos de famlia ou meio de reduzir o litgio em favor do
consenso. In: LEITE, Eduardo de Oliveira (coord.). Grandes temas da atualidade: mediao, arbitragem e
conciliao. Vol. 7. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 105-141.
40
WARAT, Luis Alberto (Org.). Em nome do acordo: A mediao no direito. Florianpolis: ALMED, 1998.
p.11-12.
41
WARAT, Luis Alberto (Org.). Em nome do acordo: A mediao no direito. Florianpolis: ALMED, 1998.
p.11-12.
42
MOORE, Christopher W. O Processo de Mediao: estratgias prticas para a Resoluo de conflitos.
Porto Alegre: Artmed, 1998, p. 28.
43
Bill Browm apud LEVINE, Stewart. Rumo Soluo: como transformar o conflito em colaborao. Trad.
Gilson Csar Cardoso de Sousa. So Paulo: Editora Cultrix, 1998, p. 21.
44
COLAICOVO, Juan Luis; COLAICOVO, Cynthia Alexandra. Negociao, mediao e arbitragem:
teoria e prtica. Trad. Adilson Rodrigues Pires. Rio de Janeiro: Forense, 1999.
45
MORAIS, Jos Luis Bolzan de; SPENGLER, Fabiana Marion. Mediao e Arbitragem: alternativas
Jurisdio. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008, p. 134-137.
46
MORAIS, Jos Luis Bolzan de; SPENGLER, Fabiana Marion. Mediao e Arbitragem: alternativas
Jurisdio. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008, p. 137.
47
ROCHA, Leonel Severo. A problemtica jurdica: uma introduo transdisciplinar. Porto Alegre: Fabris,
1985, p. 18.
32
concebe-se a mediao como uma transdisciplina, pois atravessa diferentes saberes e, isso, est
vinculado aos seus antecedentes48.
48
MELEU, Marcelino. Jurisdio comunitria: a efetivao do acesso justia na policontexturalidade. Rio
de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2014.
49
LVAREZ, Gladys Stella. La Mediacin y El Acceso a Justicia. Santa Fe: Rubinzal - Culzoni Editores,
2003.
50
Por sua vez, Luis Alberto Warat no trabalha a mediao como interdisciplinariedade nem como
transdisciplinariedade. Como el lector habr notado no hablo de interdisciplinariedad, ni de
transdisciplinariedad, prefiero trabajar cin la nocin de mediacin de los saberes. In.: WARAT, Luis Alberto.
Semiotica Ecologica y Derecho: los alrededores de uma semitica de la mediacin. Buenos Aires: Almed, [200-
], p. 43.
51
LVAREZ, Gladys Stella. La Mediacin y El Acceso a Justicia. Santa Fe: Rubinzal - Culzoni Editores,
2003.
52
LVAREZ, Gladys Stella. La Mediacin y El Acceso a Justicia. Santa Fe: Rubinzal - Culzoni Editores,
2003.
53
LVAREZ, Gladys Stella. La Mediacin y El Acceso a Justicia. Santa Fe: Rubinzal - Culzoni Editores,
2003.
33
A mediao tem suas origens mais de 3.000 anos A.C. Entretanto, a partir do sculo XIX,
com o conhecimento dos sistemas de negociao herdado pelos ingleses, ganha novos contornos,
fazendo surgir a figura do mediador trabalhista, que, aps influencia a sociedade americana, a ponto de
o governo dos Estados Unidos, implementar em 1947 a lei que criou o Federal Bureau of Mediators57.
54
MELEU, Marcelino. Jurisdio comunitria: a efetivao do acesso justia na policontexturalidade. Rio
de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2014.
55
MELEU, Marcelino. Jurisdio comunitria: a efetivao do acesso justia na policontexturalidade. Rio
de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2014, p. 147.
56
MELEU, Marcelino. Jurisdio comunitria: a efetivao do acesso justia na policontexturalidade. Rio
de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2014, p. 147.
57
VEZZULLA, Juan Carlos. Adolesdentes, Famlia, Escola e Lei: a mediao de conflitos. Lisboa: Ministrio
da Justia, 2006, p. 71.
58
MELEU, Marcelino. Jurisdio comunitria: a efetivao do acesso justia na policontexturalidade. Rio
de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2014.
59
VEZZULLA, Juan Carlos. Adolesdentes, Famlia, Escola e Lei: a mediao de conflitos. Lisboa: Ministrio
da Justiam, 2006, p. 71.
34
negociao da Harvard Law School60, o qual pressupe que a mediao " um prolongamento ou
aperfeioamento do processo de negociao"61 e, est "centrado no objetivo do acordo e na eliminao
dos impasses"62, sempre pautado no acordo.
O Modelo Transformador foi proposto por Folger e Bush63e concebe que o mediador possui
a incumbncia de tentar transformar as relaes dos mediandos, de modo a contribuir para uma
legitimao e o reconhecimento mtuo, e, assim, de uma valorizao enquanto pessoa, que se
desenvolve, a fim de partir de uma postura adversarial, para se alcanar uma postura colaborativa64.
Gladys lvarez, ao se referir a esse modelo entende que o objetivo no chegar a um
resultado, mas sim, modificar, para melhor, a relao entre os envolvidos, a fim de que ocorra uma
transformao pessoal65. Esse modelo est fundado no reconhecimento de si e do outro, reconhecendo
as diferena, especialmente, em situaes conflituosas. Assim, nesse modelo, o dilogo entre ser
atendido e atender, desde que possvel para ambos, transformador e se traduz em acordo como uma
consequncia natural, assim, a autocomposio, traduzida em acordo, transforma-se em consequncia
e no em objeto na Mediao Transformativa66.
60
FISHER, Roger; URY, William; PATTON, Bruce. Como chegar ao sim: a negociao de acordos sem
concesses. 2. ed. So Paulo: Imago, 2005.
61
MOORE, Christopher W. O processo de mediao: estratgias prticas para a resoluo de conflitos.
Traduo de Magda Frana Lopes. 2. ed. Porto Alegre: Artmed, 1998, p. 22.
62
VEZZULLA, Juan Carlos. Adolesdentes, Famlia, Escola e Lei: a mediao de conflitos. Lisboa: Ministrio
da Justiam, 2006, p. 73.
63
BUSH, Baruch, Robert A.; FOLGER, Joseph P. The promisse of mediation: the transformative approach
to conflict. San Francisco: Jossay Bass, 2004.
64
MELEU, Marcelino. Jurisdio comunitria: a efetivao do acesso justia na policontexturalidade. Rio
de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2014, p. 141.
65
LVAREZ, Gladys Stella. La Mediacin y El Acceso a Justicia. Santa Fe: Rubinzal - Culzoni Editores,
2003.
66
MELEU, Marcelino. Jurisdio comunitria: a efetivao do acesso justia na policontexturalidade. Rio
de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2014, p. 141.
67
SUARES, Marines. Mediacin, conduccin de disputas, comunicacin y tcnicas. Buenos Aires: Paids,
1996.
68
SANTOS, Ricardo Goretti. Manual de Mediao de Conflitios. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2012,
p. 163.
35
Esse modelo uma mescla do modelo de Harvard, que pressupe o acordo, e do Modelo
Transformativo, que ressalta a relao social dos envolvidos. O Modelo Sistmico-Narrativo, objetiva
cuidar da construo do acordo e da relao social entre os envolvidos em uma relao conflituoso.
Para tanto, Sara Cobb trabalha com as tcnicas de comunicao e de negociao em um cenrio
sistmico (viso sistmica do conflito e da interao entre mediandos, sua rede social e mediador). Tal
proposta conhecida como Modelo Circular-Narrativo69.
Na proposta narrativa, os conflitos correspondem a uma funo das histrias que se conta, ao
enfatizar diferenas entre os sujeito e entre posies, como tambm, uma funo das histrias que no
podem ser ditas ou escutadas. Na mediao, necessrio criar espaos onde se possam contar as
histrias, j que se deve entender a mediao como um processo conversacional, dentro do qual o
mediador trabalha com as histrias que as partes trazem, sendo que estas histrias possuem, tambm,
uma estrutura circular.70
Essa ideia de circularidade, parte da concepo de problema no em termos de fatos
ou aes isoladas, mas em termos de relaes, onde as partes so vistas em um contexto
interrelacional.71
69
MELEU, Marcelino. Jurisdio comunitria: a efetivao do acesso justia na policontexturalidade. Rio
de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2014, p. 142.
70
LVAREZ, Gladys Stella. La Mediacin y El Acceso a Justicia. Santa Fe: Rubinzal - Culzoni Editores,
2003.
71
MELEU, Marcelino. Jurisdio comunitria: a efetivao do acesso justia na policontexturalidade. Rio
de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2014.
72
MELEU, Marcelino. Jurisdio comunitrio: a efetivao do acesso justia na policontexturalidade. Rio
de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2014.
73
PEPE, Albano Marcos Bastos. Prefcio. In: WARAT, Luis Alberto. A rua grita Dionsio! Direitos Humanos
da Alteridade, Surrealismo e Cartografia. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2010.
74
WARAT, Luis Alberto. A rua grita Dionsio! Direitos Humanos da Alteridade, Surrealismo e Cartografia.
Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2010, p. 18.
36
Luis Alberto Warat foi um grande pensador do Direito e devido ao seu vasto
conhecimentos das reas jurdicas, transitava livremente, desde a filosofia, psicanlise,
literatura at a teoria do Direito78. Warat marcou profundamente o universo jurdico com
suas ideias contestadoras e radicais, vindas de lugares inesperados.
Albano Pepe, ao prefaciar uma das obras de Warat79 lembra que o surrealismo era
uma das embarcaes que Warat utiliza para buscar nos signos para que eles se liberem
daquilo que lhes imposto ao significar. Para Warat [...] como para os demais surrealistas,
as palavras assim como a arte, no existem para apaziguar, [...], existem para vivenciarmos o
[...] que to somente servem para castrar o desejante que h em cada um. Nesse sentido, ele
ensina a produzir incertezas e a caminhar com os seus prprios ps.
Warat se caracterizava como um sedutor, pois se definia como um viciado em
seduo. Por meio de concepo sobre a cartografia dos sentidos, ele demonstra novas
formas de sentir, de refletir, de ler e interpretar o Direito, uma vez que este necessita ser
75
WARAT, Luis Alberto. Do Paradigma Normativista ao Paradigma da Razo Sensvel. In: MELEU,
Marcelino; GAGLIETTI, Mauro; COSTA, T. N. G. Temas Emergentes no Direito. Passo Fundo: IMED, 2009,
p. 38.
76
WARAT, Luis Alberto. Do Paradigma Normativista ao Paradigma da Razo Sensvel. In: MELEU,
Marcelino; GAGLIETTI, Mauro; COSTA, T. N. G. Temas Emergentes no Direito. Passo Fundo: IMED,
2009, p. 16.
77
MELEU, Marcelino. Jurisdio comunitrio: a efetivao do acesso justia na policontexturalidade. Rio
de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2014.
78
ROCHA, Leonel Severo. A aula mgica de Luis Alberto Warat: genealogia de uma pedagogia da seduo
para o ensino do Direito. In.: STRECK, Lenio Luiz; ROCHA, Leonel Severo; ENGELMANN, Wilson.
Constituio, sistemas sociais e hermenutica: anurio do programa de Ps-Graduao em Direito da
UNISINOS: mestrado e doutorado. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora; So Leopoldo: UNISINOS,
2012, p. 204.
79
PEPE, Albano. Prefcio. In.: WARAT, Luis Alberto. A rua grita Dionsio! Direitos humanos da alteridade,
surrealismo e cartografia. Traduo e organizao Vvian Alves de Assis, Jlio Cesar Marcellino Jnior;
Alexandre Morais da Rosa. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2010.
37
radicalmente revisitado. Em virtude desse novo vis, Warat enfatiza e promove o instituto da
mediao como forma de promoo da alteridade. Por isso, ele sempre nos convida a adotar
uma postura potica e Dionsica do mundo [...]80.
Ele questionava o racionalismo, especialmente em suas ltimas obras, pois, no seu
entendimento, este leva a perda da sensibilidade, no deixando perceber os reais desejos dos
indivduos, pois, ele entendia que a rua era a nova produtora do Direito, ou seja, os excludos
que ali habitavam produziam o Direito.
Para ele, o racionalismo excluiu todas as formas de interpretao e decises sensveis
quando passou a controlar os atos do julgador, extirpando dos operadores do Direito uma
caracterstica essencial, a sensibilidade. Em virtude de transitar por outras cincias, Warat se
utiliza da psicanlise para fundamentar suas teorias. Por esse motivo, ele adverte que a perda
da sensibilidade nos processos decisrios trouxeram consequncias traumticas, uma vez que,
esses traumas esto ligados aos nossos estados de conscincias.81
Nesse aspecto,
A cultura do litgio est impregnada em nossa sociedade e isso deve ser revisto, a fim
de se tratar os conflitos existentes e promover a emancipao e a alteridade.
Luis Alberto Warat propunha uma concepo de direito, aberta a outras reas, e,
transitava magistralmente na literatura para enfrentar questes jurdicas. Foi o que fez ao
adptar o clssico romance Dona Flor e seus dois maridos, de Jorge Amado. Naquela obra83,
80
ROSA, Alexandre Morais. Prefcio: Fragmentos insinuados de um eterno devir, com Warat. In.: WARAT,
Luis Alberto. A rua grita Dionsio! Direitos humanos da alteridade, surrealismo e cartografia. Traduo e
organizao Vvian Alves de Assis, Jlio Cesar Marcellino Jnior; Alexandre Morais da Rosa. Rio de Janeiro:
Editora Lumen Juris, 2010.
81
WARAT, Luis Alberto. A rua grita Dionsio! Direitos humanos da alteridade, surrealismo e cartografia.
Traduo e organizao Vvian Alves de Assis, Jlio Cesar Marcellino Jnior; Alexandre Morais da Rosa. Rio
de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2010.
82
WARAT, Luis Alberto. A rua grita Dionsio! Direitos humanos da alteridade, surrealismo e cartografia.
Traduo e organizao Vvian Alves de Assis, Jlio Cesar Marcellino Jnior; Alexandre Morais da Rosa. Rio
de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2010, p. 58.
83
AMADO, Jorge Amado. Dona Flor e seus dois maridos. So Paulo: Companhia das Letras, 1966.
38
datada de 1966, o escritor baiano discorreu sobre o dilema de sua personagem Dona Flor. Ela,
viva de Vadinho, um personagem bomio, que levou uma vida regada de cachaa, jogatina e,
noitadas com mulheres, mas acabou por marrer durante um carnaval.
Dona Flor, recatada, esposa fiel durante os sete anos em que viveu com o
mulherengo Vadinho e, suas malandragens, depois de um perodo de luto, resolve ceder as
investidas de Teodoro Madureira, um farmacntico de vida regrada/sistematizada e, aceitou
casar-se com ele. O novo marido era o oposto do primeiro, e, oferece uma rotina tranquila
Dona Flor, mas esta, sente falta dos embates erticos e a paixo avassaladora proporcionada
pelo falecido. Ocorre que uma noite, o fantasma de Vadinho, retorna n e, passa a conviver
com o casal, suprindo assim, um pouco do desejo de Dona Flor, que agora convive com
ambos.
Na proposta de Warat, A cincia jurdica e seus dois maridos, o dilema de Dona
Flor persiste, agora a herona da poligamia dos significados e do imaginrio erotizado84
batizada de cincia jurdica. E, ela que ter de conviver com dois perfis antagnicos do
modo de compreender o direito.
De um lado, uma dogmatica castradora, onde
Desde o surgimento daquela obra e, do alerta de Warat, ainda nos anos 80, que a
mediao era o caminho para uma emancipao do direito, pouca coisa mudou. O Direito vive
um momento delicado, pois a sociedade no se sensibiliza mais com o outro e isso deve ser
resgatado. Porm, para que isso ocorra, necessrio desenvolver uma concepo
emancipatria do Direito, tendo como cerne a alteridade, pois a alteridade a possibilidade
84
Como definiu Warat. Ver: WARAT, Luis Alberto. A cincia jurdica e seus dois maridos. Santa Cruz do
Sul: Faculdades Integradas de Santa Cruz do Sul, 1985.
85
WARAT, Luis Alberto. A cincia jurdica e seus dois maridos. Santa Cruz do Sul: Faculdades Integradas de
Santa Cruz do Sul, 1985, p. 25-26.
39
86
WARAT, Luis Alberto. Direito, sujeito e subjetividade: para uma cartografia das iluses. Captura Crptica:
direito poltica, atualidade. Revista Discente do Curso de Ps-Graduao em Direito. n.2., v.2. (jan/jun.
2010) Florianpolis, Universidade Federal de Santa Catarina, 2010. Entrevista concedida a Eduardo Gonalves
Rocha e Marta Regina Gama Gonalves. Disponvel em:
<http://www.ccj.ufsc.br/capturacriptica/documents/n2v2/parciais/5.pdf>. Acesso em: 10 mar. 2015.
87
A alteridade est fundamentada na interao social do homem e parte da premissa de que todo ser humano
interage na sociedade e interdependente do outro.
88
WARAT, Luis Alberto. A rua grita Dionsio! Direitos humanos da alteridade, surrealismo e cartografia.
Traduo e organizao Vvian Alves de Assis, Jlio Cesar Marcellino Jnior; Alexandre Morais da Rosa.
Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2010.
89
WARAT, Luis Alberto. A rua grita Dionsio! Direitos humanos da alteridade, surrealismo e cartografia.
Traduo e organizao Vvian Alves de Assis, Jlio Cesar Marcellino Jnior; Alexandre Morais da Rosa.
Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2010, p. 87.
90
WARAT, Luis Alberto. A rua grita Dionsio! Direitos humanos da alteridade, surrealismo e cartografia.
Traduo e organizao Vvian Alves de Assis, Jlio Cesar Marcellino Jnior; Alexandre Morais da Rosa.
Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2010, p. 88.
91
WARAT, Luis Alberto. A rua grita Dionsio! Direitos humanos da alteridade, surrealismo e cartografia.
Traduo e organizao Vvian Alves de Assis, Jlio Cesar Marcellino Jnior; Alexandre Morais da Rosa.
Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2010, p. 91.
40
mesma fonte de produo dos sonhos. O sentido um delrio em estado cartogrfico que vai
construindo uma realidade dinmica carregada de mistrios que incitam a interpretao em
cada uso. O delrio do sentido esconde sempre uma mensagem a ser decifrada.92.
Warat, ao utilizar a expresso delrio, ressalta que ela pode ter vrias conotaes,
porm, o mesmo se baseia nas concepes de delrios vindas da psicanlise, especialmente de
Lacan, pois, para o autor, se o ser humano no se constituir no delrio dos sentidos, no
poderia constituir vnculos, ou at mesmo se organizar em sociedade. Sob esse aspecto, o
delrio dos sentidos permite perceber os rudos do mundo, em especial, os rudos da rua, onde
as pessoas clamam para serem escutadas, porm, em virtude de tantos rudos de comunicao
j no h mais ouvidos para escutar.
Por esse motivo, ele conclui que a geografia humana comea a orientar os indivduos
de modo que estes possam escutar a musicalidade e os rudos do mundo. E, complementa, que
se desconhece nossa identidade, pois desaprende-se a escutar a musicalidade de nossas
recordaes. Para ele, o identidade nada mais do que um territrio desconhecido que deve
ser povoado, a fim de se construir nossa prpria identidade. Entretanto, quando se fala em
territrios desconhecidos, em nenhum momento se deixa de lado a alteridade, uma vez que,
para o autor, Um territrio desconhecido prprio est s parcialmente interiorizado, a grande
parte dele est no espao geogrfico, que eu chamo de entre ns, entre o outro e eu.93 Nesse
aspecto, ento que se encontra a alteridade.
Assim, para se resgatar a alteridade, a fim de reconstruir os vnculos esmagados
necessrio apostar na cultura, na alteridade, no desejo. A resistncia cultural. A cultura da paz,
da mediao, da alteridade do amor. [...]. A mediao dos excludos"94, acreditando que as
pessoas possam tratar de seus prprios conflitos sem a interveno do ente estatal.
41
95
WARAT, Luis Alberto. Surfando na pororoca: o ofcio do mediador. Florianpolis: Fundao Boiteux,
2004, p. 140.
96
WARAT, Luis Alberto. Em nome do acordo. A mediao no Direito. Buenos Aires: Angra Impresiones,
1998, p. 5.
97
WARAT, Luis Alberto. O Ofcio do Mediador. Florianpolis: Habitus, 2001, p.89.
98
WARAT, Luis Alberto. Semiotica Ecologica y Derecho: los alrededores de uma semitica de la mediacin.
Buenos Aires: Almed, [200-].
99
WARAT, Luis Alberto. Semiotica Ecologica y Derecho: los alrededores de uma semitica de la mediacin.
Buenos Aires: Almed, [200-], p. 44. Traduo livre nossa.
100
WARAT, Luis Alberto. Semiotica Ecologica y Derecho: los alrededores de uma semitica de la mediacin.
Buenos Aires: Almed, [200-]. Traduo livre nossa.
42
101
A carnavalizao, de que falava Warat, encontrava vazo quando os espaos delimitados por um suposto
saber acadmico era dissolvido e todos os agentes eram legitimados a participarem da produo do
conhecimento coletivo. Os ppeis eram trocados, permutados. In.: GAMA, Marta. O Cabaret Macunama:
cartografia da epistemologia carnavalizada. Disponvel em:
<http://www.entrelugares.ufc.br/phocadownload/marta-artigo.pdf>. Acesso em 16 mar. 2015.
102
WARAT, Luis Alberto. Semiotica Ecologica y Derecho: los alrededores de uma semitica de la mediacin.
Buenos Aires: Almed, [200-]. Traduo livre nossa.
103
WARAT, Luis Alberto. Semiotica Ecologica y Derecho: los alrededores de uma semitica de la mediacin.
Buenos Aires: Almed, [200-], p. 45.
104
WARAT, Luis Alberto. Semiotica Ecologica y Derecho: los alrededores de uma semitica de la mediacin.
Buenos Aires: Almed, [200-], p. 45.
105
WARAT, Luis Alberto. Semiotica Ecologica y Derecho: los alrededores de uma semitica de la mediacin.
Buenos Aires: Almed, [200-]. Traduo livre nossa.
43
44
processo da mediao [...] no uma tcnica, nem uma filosofia ao modo tradicional; ele
uma forma de ver a vida que encontra o sentido da mesma, unicamente vivendo-a. Falo da
mediao como uma forma de cultura, um determinando de uma forma de vida.111
Sob esse vis, a mediao tambm pode ser entendida como uma terapia, a terapia do
reencontro, ou seja, uma forma alternativa (com o outro) de interveno nos conflitos112.
Por isso, aposta-se na alteridade e na outridade como possibilidade de transformao do
conflito, revalorizando o outro e renunciando as atitudes controladoras e individualistas.
Mas, como ainda vivemos sob o falso conforto da aposta em uma normatizao,
recentemente, o legislador brasileiro editou a Lei 13. 140/2015, alm e incluir no Novo CPC
(Lei 13.105/2015) alguns artigos sistematizando o instituto da mediao. Ambas as
legislaes, procuram discorrer um mtodo hegemnico para a realizao das sesses de
mediao a traar um perfil do mediador, o qual, mesmo que escolhido pelas partes, deve ser
capacitado no formato traado pelo rgo estatal113.
CONCLUSO
111
WARAT, Luis Alberto. O Ofcio do Mediador. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2004, p. 33.
112
WARAT, Luis Alberto. O Ofcio do Mediador. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2004, p. 69.
113
Que inclusive criou uma escola especfica, que fornece manuais para a implementao da mediao no
ordenamento jurdico. Nesse sentido consultar: http://www.justica.gov.br/noticias/escola-nacional-de-mediacao-
e-conciliacao-lanca-manuais-para-resolucao-de-conflitos Acesso em 15.08.2015.
45
relao entre Direito e Psicanlise desde a dcada de 80, por isso, props uma mediao
fundada na sensibilidade, no respeito ao outro. Alm disso, ele sempre teceu duras crticas ao
ensino do Direito, constatando que os operadores do Direito perderam a sensibilidade, no
preocupando-se mais com o sentimento das partes numa demanda judicial, uma vez que
estavam preocupados com a busca da verdade, uma verdade que, para ele, era ilusria. Os
operadores do Direito deixaram de escutar os gritos da rua, preocupados somente com a
normatividade, normatividade essa que extirpou a capacidade do ser humano de se colocar no
lugar do outro.
Assim, Warat busca, por meio da mediao, resgatar essa sensibilidade, propondo
uma verdadeira transformao nos instrumentos de tratamento dos conflitos, pois, para ele, ao
se transformar o conflito em litgio, estar-se-ia gerando traumas, muitas vezes, irreversveis
para as partes.
Ela esta mais afeita ao perfil Vadinho, ou seja, um instituto que deve ser despojado
das certezas e dogmas, que acabam por engessar em um modelo hegemnico, o tratamento
dos conflitos evidenciados na sociedade multicultural brasileira. Ao nosso sentir, o perfil
Teodoro, vinculado a iluso de uma segurana jurdica, acabar por colocar na mediao, os
mesmos problemas enfrentados pelo processo judicializado.
Nesse sentido, as recentes leis 13. 140/2015 (Lei da Mediao) e, 13.105/2015 (Novo
CPC) ao pretenderem exigir do mediador capacitao vinculada a um nico modelo de
mediao (negocial/consensual) afasta uma melhor utilizao deste antigo instituto, que na
concepo waratiana consiste em uma forma de produzir diferenas no conflito, ou seja,
poderia servir para reconstruir esses vnculos esmagados, estabelecendo um fio condutor para
o amor. Por esse motivo, ele aposta numa cultura de paz, na emancipao dos indivduos que
permite que esses se encontre com ele mesmo e que construa vnculos de cuidado, amor e
afeto com os outros, visando promover a alteridade, o que vai ao encontro do compromisso
assumido no brembulo de nossa Constituio, com a soluo pacifica das controvrsias.
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