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Dto Das Sociedades - Vol I
Dto Das Sociedades - Vol I
Dto Das Sociedades - Vol I
INTRODUO
Pg.29 a 84
Pg. 85 a 124
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PARTE I
DAS SOCIEDADES EM GERAL
O sistema de fontes
A dogmtica bsica do Direito das sociedades lida com dois grandes substratos
interligados : o obrigacional e o organizacional.
Quando duas ou mais pessoas se encontram com um projecto societrio, elas
actuam em duas vertentes:
- assumindo obrigaes umas para com as outras ;
- fixando um quadro de organizao que, depois, ir desenvolver novas
actuaes produtivas.
O modo por que se conectem estes dois substratos varivel. Teoricamente, o
substrato obrigacional ser mximo nas sociedades civis puras, vindo a diminuir,
sucessivamente nas sociedades em nome colectivo, por quotas e annimas. Tambm
teoricamente, esse mesmo substracto varia na razo inversa do substracto
organizacional.
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Resulta da, que o Direito das sociedades lida, primacialmente, com diplomas
comerciais.
O Direito das sociedades apela, ainda e continuamente, ao Direito civil. Desde
logo, f-lo no plano regulativo:
- directo: o regime das sociedades civis, previsto nos artigos 980 e seguintes do
Cdigo Civil;
- indirecto : sempre, que, nos termos do art. 2, 2 parte, haja que,
subsidiariamente, recorrer ao Direito civil.
A autonomia privada
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No moderno Direito das sociedades, operam vectores de igualdade e de justia
distributiva. certo que, em princpio, vigora a regra do voto por capital, por oposio
ao voto por cabea.
Vamos recordar alguns institutos :
- a proibio de pactos leoninos art. 22/ 3;
- a regra de participao nos lucros e perdas de acordo com a participao no
capital art.22/1
- a necessidade de convocao de todos os scios para a assembleia poder
deliberar validamente art. 56/1, al.a) ou de todos terem sido convidados para haver
voto escrito al.b);
- as restries quanto ao voto plural cf. Art. 531
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teremos sociedades ditas de responsabilidade ilimitada ; no segundo, de
responsabilidade limitada.
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Segue ; as sociedades unipessoais
O patrimnio
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No contrato de sociedade civil, as partes os scios- ficam obrigados a
contribuir com bens ou servios para o exerccio em comum de certa actividade que no
seja de mera fruio art. 980, do Cdigo Civil. H assim, uma entrada de bens para a
sociedade art. 981/1. As coisas sociais tm um determinado regime de uso art.
989 - e pelas dvidas sociais respondem a prpria sociedade e os scios, pessoal e
solidariamente art. 997; todavia, o scio demandado pode exigir a prvia execuo do
patrimnio social idem 2. Dissolvida a sociedade, procede-se liquidao do seu
patrimnio art. 1010
Passemos, agora, s sociedades comerciais. Estas no so definidas : todavia,
no oferecer dvidas a aplicabilidade da ideia geral do art. 980 do Cdigo Civil : a
contribuio com bens ou servios para a actividade comum estar sempre presente. As
sociedades comerciais tm a capacidade necessria para prosseguir o seu fim art. 6/1.
A obrigao de entrada vem regulada com algum pormenor art. 25 e seguintes
ficando a sociedade a dispor de bens cf. Artigos 31 e 32. Havendo dissoluo da
sociedade, passa-se liquidao que ir dar destino aos seus bens ao seu patrimnio
art. 146 e seguintes.
Diversos preceitos permitem, em certas condies, o diferimento de entradas ou
de parte delas art. 202/2 e 277/2, quanto a sociedades por quotas e annimas,
respectivamente.
O objecto
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O elemento formal ; a tipicidade
A posio adoptada
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presena de novas normas, agrupadas em torno da ideia de pessoa colectiva. No caso
de uma pessoa de tipo corporacional, os direitos da corporao so direitos dos seus
membros. Simplesmente, trata-se de corporao so direitos dos seus membros.
Simplesmente, trata-se de direitos que elas detm de modo diferente do dos seus direitos
individuiais.
Em Direito, pessoa , pois sempre, um centro de imputao de normas jurdicas,
isto : um polo de direitos subjectivos, que lhe cabem e de obrigaes, que lhe
competem. A pessoa singular, quando esse centro corresponda a um ser humano;
colectiva em todos os outros casos. Na hiptese da pessoa colectiva, j se sabe que
entraro, depois, novas normas em aco de modo a concretizar a imputao final
dos direitos e dos deveres. Digamos que tudo se passa, ento, em modo colectivo : as
regras, de resto inflectidas pela referncia a uma pessoa, ainda que colectiva, vo
seguir canais mltiplos e especficos, at atingirem o ser presente, necessariamente
humano, que as ir executar ou violar.
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- teoria do regime: as pessoas colectivas pblicas subordinar- se- iam a um
regime especfico que incluiria a sua sujeio geral do Direito pblico.
Poderiamos, ento dar lugar a um critrio jurdico- cultural : so privadas as
pessoas colectivas que se rejam pelo Direito civil ou comercial, assumindo a forma de
sociedades comerciais, de cooperativas, de associaes, de fundaes ou de sociedades
civis e ainda, de outras figuras, plenas ou rudimentares, que ocorram em sectores civis
ou comerciais extravagantes. As restantes, so pblicas.
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- sociedade em nome colectivo: o scio responde individualmente pela sua
entrada e, ainda, pelas obrigaes sociais subsidiariamente em relao sociedade e
solidariamente com os outros scios art. 175/1; a sua firma, quando no individualize
todos os scios, deve conter, pelo menos, o nome ou firma de um deles, com o
aditamento, abreviado ou por extenso, e Companhia ou qualquer um que indique a
existncia de outros scios art. 177/1
- sociedade por quotas: o capital est dividido em quotas e os scios so
solidariamente responsveis por todas as entradas convencionadas no contrato art.
197/1; a firma poder ter uma composio variada mas, em qualquer caso, concluir
pela palavra limitada ou pela abreviatura Lda. art. 200/1
- sociedade annima : o capital dividido em aces e cada scio limita a sua
responsabilidade ao valor das aces que subscreveu art. 271 ; a firma, de
composio variada, concluir com a expresso sociedade annima ou pela sigla
S.A. art. 275/1
- sociedade em comandita : tem dois tipos de scios : os scios comanditrios,
que respondem apenas pela sua entrada e os scios comanditados, que respondem nos
mesmos termos dos scios em nome colectivo ; na comandita simples no h
representao do capital por aces ; na comandita por aces, s as participaes dos
scios comanditrios so representados por aces art. 465
O Decreto-Lei n 257/96 de 31 de Dezembro, introduziu, no Cdigo das
Sociedades Comerciais, a figura das sociedades unipessoais por quotas art. 270- A a
270-G. Trata-se de um tipo societrio no coincidente com o das sociedades por quotas
comuns.
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colectivo imperfeito. E as entidades da decorrentes constituiro figuras afins s pessoas
colectivas.
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substracto : um organizao de pessoas que a sirvam, bens de afectao e um objectivo
geral. Esse substrato pe-se ou pode pr-se em marcha antes do acto formal
atributivo da personalidade. Do mesmo modo, ele pode manter-se depois de um acto
formal de sentido contrrio que, visando a extino da pessoa colectiva venha suprimir
a personalidade (plena).
A matria est expressamente regulada a propsito das sociedades comerciais.
O regime destas, expresso nos artigos 36 a 40, contm algumas regras que traduzem o
afloramento de princpios gerais, com relevo para o art. 36/2.
No decurso da formao de um acto colectivo e antes de alcanada a
personalidade, havendo logo uma actuao dos interessados, cai-se nesse tipo. A prpria
sociedade civil pura uma pessoa colectiva rudimentar : qualidade em que incorrem as
tais sociedades em formao.
Perante associaes ou fundaes em formao, o problema resolver-se- com
recurso aos artigos 195 e seguintes do Cdigo Civil : associaes sem personalidade
jurdica e comisses especiais.
A pessoa colectiva em extino sofre uma evoluo, equivalendo ao que temos
vindo a designar pessoa rudimentar. Assim, coma a extino deveria desaparecer o
ente colectivo. Todavia, h que praticar os actos conservatrios e os necessrios,
procedendo-se ainda s diversas operaes de liquidao artigos 166/1, 184/1 e 194
do Cdigo Civil e 146 e seguintes do Cdigo das Sociedades Comerciais.
A mo comum e a comunho
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22 O tipo geral das sociedades civis
Noo e elementos
O Cdigo Civil define contrato de sociedade no seu art. 980. Esta noo deixa
transparecer um contrato oneroso, embora as prestaes sejam recprocas : todos devem
efectu-las, suportando o inerente esforo ; todavia as partes no recebem,
propriamente, as prestaes efectuadas pelos outros.
De acordo com a noo legal, possvel apurar a presena de trs elementos:
- as contribuies das partes;
- um exerccio em comum;
- o fim da repartio dos lucros.
Um quarto elemento, de certo modo prvio, seria a inteno de formar a
socieadade. No teria, assim, um especial relevo como elemento
Quanto s contribuies das partes, admite a lei que as mesmas consistem em
bens ou servios. Podemos ir mais longe : contribuio poder residir numa qualquer
vantagem de tipo patrimonial como, por exemplo, a concesso de uma garantia. As
contribuies podem ser imediatas. A prpria lei refere se obrigam a contribuir,
podero faz-lo no futuro ou, at, apenas eventualmente, j que a lei admite obrigaes
condicionadas.
Segue-se o exerccio em comum de certa actividade econmica, que no seja
de mera fruio. A expresso exerccio comum deve ser entendida como exerccio
por conta de todos. Pode falar-se em fim comum, desde que, a fim se d~e um
alcance particularmente lato. Na verdade, pode o exerccio nos er levado a cabo por
todos os scios, sem deixar de ser em comum. Por fim, o exerccio comumno
poderia ser de mera fruio. O legislador pretendeu, com isso, delimitar a sociedade de
meras situaes de compropriedade de coisas.
A concluir os elementos legais, surge-nos o objectivo da repartio dos lucros da
sociedade. Este elemento tem um alcance parcialmente injuntivo, na medida em que o
art.994 probe os pactos leoninos. De acordo com a actual tendncia de permitir
sociedades non profit, propendemos para uma acepo muito lata de lucros :podero
no consistir numa imediata percepo de vantagens, pelos scios, antes procurando
beneficiar terceiros.
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administrao da coisa comum ou art. 36/2, quanto s sociedades comerciais no
registadas, no tocante s relaes com terceiros.
O art. 981/1 do Cdigo Civil, determina que o contrato de sociedade no esteja
sujeito a forma especial, excepo da que for exigida pela natureza dos bens com que
os scios entrem para a sociedade. Por exemplo: pelo art. 875 do Cdigo Civil, exigir-
se-ia a escritura pblica sempre que, das contribuies, fizessem parte bens imveis.
O art. 981/2 gerido por um favor negotti muito vincado, estabelecendo
especiais hipteses de converso ou de reduo, no caso de inobservncia da prescrio
legal de forma.Assim:
- a inobservncia de forma legal d azo nulidade art. 220 do Cdigo Civil
e no anulabilidade; logo, onde est s anula ler-se- s provoca a
nulidade; alis, a tratar-se de anulabilidade, nunca poderia ser a inobservncia da
forma a anular fosse o que fosse: tratar-se-ia de uma iniciativa das partes;
- a converso prevista no art. 293 tem requisitos que, aqui, se devem ter por
respeitados; j no se entende porque limitar o produto da converso ao simples uso
e fruio dos bens pela sociedade; outras solues seriam possveis : no vemos nada,
na lei, que as impea;
- tambm a reduo encarada no art. 292 ter lugar quando operem os eus
requisitos gerais; no h motivos para a aplicar, apenas ao universo das participaes.
Deve assinalar-se que o contrato de sociedade comercial est sujeito a escritura
pblica art. 7/1.
Uma vez celebrado, o contrato de sociedade pode alterar-se. Assim sucede com
qualquer contrato, desde que as partes estejam de acordo. No caso da sociedade, poder
haver duas ou mais partes: pois mesmo ento as alteraes exigiro o acordo de todos os
scios, salvo se o prprio contrato o dispensar art. 982/1 do Cdigo Civil. A hiptese
normal ser, ento, a de se prever uma alterao por maioria, simples ou qualificada.
A figura dos direitos especiais dos scios tem clara origem comercial, dispondo
hoje de consagrao geral no art. 24
As entradas
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O Cdigo Civil aplicou-se, depois quanto execuo das obrigaes de entrada,
garantia e ao regime do risco art. 984 A ideia do legislador foi a seguinte:
- quando as entradas impliquem a transferncia ou a constituio de um direito
real, regem as normas da compra e venda art. 984, al.a);
- quando traduzam apenas o uso e a fruio de uma coisa, regem as normas da
locao art. 984, al.b)
Finalmente, o Cdigo Civil omisso quanto a prestaes de facere e de
suportao: apenas refere, no art. 992/2 e 3, a figura do scio da indstria. Haver que
aplicar o regime que resulte das situaes consideradas e dos contratos mais
vocacionados para intervir.
No Direito portugus, remeteriamos para a bitola de exigncia prpria do
cumprimento das obrigaes em geral.
A administrao
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Na segunda, a designao pode ser revogada pela maioria dos scios art.
986/3. Em tudo o mais idem, n 3, in fine h que aplicar as regras do mandato.
Quanto aos direitos e obrigaes dos administradores, o art. 987, do Cdigo
Civil, remete para o regime do mandato.
As administradores podem ser responsabilizados pelos seus actos ou omisses.
Trata-se de matria complexa, no domnio das sociedades comerciais. No tocante s
civis, a lei atribui a cada scio o direito de responsabilizar os administradores art.
987/2 do Cdigo Civil
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992/3, 1 parte. O mesmo esquema ser aplicvel aquele que apenas se obrigou a
facultar, sociedade, o uso e a fruio de uma coisa idem, 2 parte.
O art. 993, do Cdigo Civil pe a hiptese de a diviso dos ganhos e perdas ser
deferida a um terceiro. Nessa altura, deve o terceiro em causa proceder segundo juzos
de equidade.
No tendo a diviso sido feita em tempo devido, f-la- o tribunal, de acordo
com os mesmos juizos de equidade - art. 993/1, in fine.
Cesso de quotas
Segundo o art. 995/1 do cdigo Civil nenhum scio pode ceder a terceiro a sua
quota, sem consentimento de todos os outros.
Levanta-se um problema: a contrario sensu pareceria que o scio livre de
alienar a sua quota a outro scio. No assim: isso equivaleria sada de um scio e
concentrao de posies na esfera de outro, o que poder ser, de todo contrrio
vontade e s previses dos outros scios. Alm disso verifica-se que nas sociedades em
nome colectivo a transmisso entre vivos de uma parte social exige o acordo dos
restantes scios art. 182/1 seja quem for o beneficirio.
O art. 982/2 do Cdigo Civil exige para a transmisso de quotas a forma exigida
para a transmisso dos bens da sociedade. Temos de ter ainda em conta as regras sobre a
forma voluntria art 222, do Cdigo Civil.
A representao
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administradores no so oponveis a terceiros de boa f, ou seja: a terceiros que, sem
culpa, as ignoravam ao tempo em que contrataram com a sociedade art.996/2
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- quer entre o que um terceiro deva sociedade e o crdito dele sobre alguns dos
scios;
- quer entre o que a sociedade deva a um terceiro e o crdito que contra este,
tenha algum dos scios.
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A excluso depende do voto da maioria dos scios, no contando o voto do scio
a excluir, produzindo efeitos decorridos 30 dias sobre a data da sua comunicao ao
visado art. 1005/1. O direito de oposio do scio excludo caduca no prazo de 30
dias aps se ter tornado eficaz art. 1005/2.
Tendo a sociedade apenas dois scios, a excluso deve ser declarada pelo
tribunal art. 1005/3
Quer a exonerao , quer a excluso no isentam o scio da responsabilidade
pelas dvidas sociais contradas at ao momento em que a sada produza os seus efeitos
art. 1006/1.
No estando sujeitas a registo, as exoneraes e excluso no so oponveis a
terceiros de boa f, ou seja : a terceiros que, sem culpa, as ignorassem, ao tempo em que
contrataram com a sociedade art. 1006/2.
Dissoluo da sociedade
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dissoluo a sociedade e os outros scios so responsveis. o que se infere do art.
1009/2 que retoma o art. 184/2 do Cdigo Civil.
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resultando a dissoluo de causa imperativa, tero, todavia, de ter cessado as
circunstncias que a determinaram idem, n 2
De notar que a responsabilidade dos scios se mantm quando, encerrada a
liquidao, se verifique a existncia de dbitos que no tenham sido saldados art.
1020, do Cdigo Civil.
O art. 1021 do Cdigo Civil, ocnclui a matria legal atinente s sociedades civis
puras com as regras a observar no tocante liquidao de quotas.
Recorda-se que tal liquidao ocorre nas hipteses de morte, exonerao ou
excluso de um scio. A preocupao da lei a de que o ex-scio receba o valor justo
que lhe compete. Esse valor fixado com base no estado da sociedade, data em que
tenha ocorrido ou pruduzido efeitos o facto determinante da liquidao em causa art.
1021/1 , 1 parte; havendo negcios em curso , os lucros ou perdas destes so
computados idem, 2 parte.
Na avaliao da quota so tidas em conta, na parte aplicvel, as regras sobre
liquidao art. 1018/1 a 3, ex vi 1021/2.
Finalmente e como foi referido: o pagamento do valor da liquidao deve ser
feito, salvo acordo em contrrio, no prazo de seis meses a contar do dia em que o facto
determinante da liquidao se tornou eficaz.
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As sociedades civis sob a forma comercial
As sociedades civis que temos vindo a estudar regem-se pelos artigos 980 do
Cdigo Civil: trata-se das sociedades civis sob forma civil ou na terminologia adoptada,
as sociedades civis puras.
Contrapem-se-lhes as sociedades civis sob a forma comercial, isto , aquelas
que adoptem um dos tipos referidos do Cdigo das Sociedades Comerciais e, no
obstante, tenham exclusivamente por objecto a prtica de actos no comerciais art.
1/4.
As sociedades civis sob a forma comercial submetem-se ao regime das
sociedades comerciais. Decisiva , pois, a forma que adoptem. Existem leis especiais
que prevem tipos especficos de sociedades civis sob a forma comercial:
- sociedades desportivas
- sociedades de agricultura em grupo
- sociedades gestoras de empresas
A posio adoptada
Parece claro que o Cdigo Civil se exprime, neste contexto, em modo colectivo.
O RNPC contm elementos com interesse. O FCPC abrange informao relativa s
sociedades civis ( art. 4/1, al.a) do RNPC ). O seu art. 42 dispe expressamente sobre
as denominaes das sociedades civis sob a forma civil.
No fica, todavia, clara a obrigao de inscrio no RNPC : o art 6 do
correspondente diploma refere pessoas colectivas, no sendo seguro que as
sociedades civis puras fiquem abrangidas. Contudo, o art.10/1 sujeita a inscrio no
FCPC factos relativos s entidades referidas no art. 4/1, al.d).
Quer isso dizer que as sociedades civis puras devem ser inscritas no RNPC, ou
mais precisamente art. 10/1 devem s-lo:
- a sua denominao
- a sua sede e endereo postal;
- o objecto social ou actividade exercida
- o incio e a cessao da sua actividade.
Esta obrigao envolve a de adoptar um denominao ; ela torna-se efectiva, nos
termos do art. 54/2 quando a sua constituio se concretize por escritura pblica :
parece que este preceito ter de se aplicar prpria constituio das sociedades civis
puras, independentemente de serem, a priori, pessoas colectivas.
A sociedade civil pura, constituda por escritura pblica, dotada de denominao,
devidamente inscrita no RNPC, dado o mbito dos artigos 980 e seguintes do Cdigo
Civil, uma pessoa colectiva em tudo semelhante s demais sociedades.
As sociedades civis puras, desde que constitudas por escritura pblica e com as
especificaes prescritas, nos seus estatutos, so pessoas colectivas plenas.
Quanto s rstantes, todas as graduaes so possveis. Relativizada a ideia de
personalidade colectiva e admitindo o princpio das pessoas colectivas rudimentares,
nenhuma dificuldade haver em consider-las como pessoas rudimentares
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Perante o art. 5, a personalidade colectiva das sociedades comerciais parece no
oferecer dvidas.
A doutrina actual distingue entre autonomia patrimonial e personalidade jurdica:
a primeira , a lei opera no mbito objectivo da sociedade ; na segunda, f-lo, tambm no
mbito subjectivo. Apenas as sociedades de capitais as annimas e as de
responsabilidade limitada ou por quotas teriam personalidade ; as de pessoas as
simples e as em nome colectivo no a teriam.
O Direito comercial portugus acabou por assentar quanto atribuio da
personalidade colectiva s sociedades comerciais.
A sua superao
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fundo, que todos os direitos e obrigaes so, salvo excepes abaixo referidas,
acessveis a pessoas colectivas.
Subproblema muito relevante o da prestao de garantias a terceiros. Tal
prestao poderia surgir como um favor e, portanto, como um acto gratuito, que iria
depauperar o patrimnio do garante, custa dos scios e dos credores
O art. 6/3 disps sobre as garantias. F-lo, porm, usando uma linguagem
desnecessariamente qualificativa : considera-se contrria ao fim da sociedade a
prestao de garantias
De acordo com as regras de interpretao o art. 6/3 proibiu, pura e
simplesmente, as sociedades de prestar garantias, salvo nas condies que ela prpria
prev. So elas:
- justificado interesse prprio da sociedade garante;
- sociedade em relao de domnio ou de grupo
Estas excepes so de tal ordem que acabam por consumir a regra.
Resta concluir que a proibio do art. 6/3 acaba por funcionar apenas, perante
situaes escandalosas e, ainda a, havendo m f dos terceiros beneficirios.
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prtica de determinados actos. As competentes disposies estatutrias limitam a
capacidade de gozo das pessoas colectivas? partida no.
As limitaes estatutrias so, assim, meras regras de conduta internas. Elas
adstringem os rgos da pessoa colectiva a no praticar os actos vedados, se, contudo,
limitarem a capacidade da sociedade. , de resto essa a soluo do art. 6/4 do Cdigo
das Sociedades Comerciais.
O mesmo regime deve ser aplicado s limitaes deliberativas, isto : as
limitaes que deliberaes internas da prpria pessoa colectiva ponham prtica , por
ela, de certos actos. O desrespeito por tais deliberaes responsabiliza o seu autor : a
capacidade da pessoa colectiva mantm-se porm, intacta.
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29 As figuras afins s sociedades
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Na associao em participao, temos um vnculo entre uma pessoa ( o
associado) e um comerciante ( o associante), pelo qual a primeira confere ao segundo
determinados meios para que este exera o comrcio, a troco de uma participao nos
lucros ou nos lucros e perdas.
O Cdigo Veiga Beiro marcou j um distanciamento em relao sociedade :
chamaria mesmo figura que nos ocupa, conta em participao, regulando-a nos artigos
224 e seguintes.
A distino entre a associao em participao e a sociedade assenta em dois
pontos:
- a falta de personalidade jurdica
- a ausncia do exerccio em comum de uma actividade
O consrcio apresentado pelo art. 1 do Decreto Lei n 231/81 de 28 de
Julho.O consrcio pode ser tomado como uma figura autnoma que corresponde a um
contrato de sociedade especial.
Cooperativas
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inspirao comercial, aplicando-se subsidiariamente artigo 9. do Ccoop o direito
das sociedades annimas.
As teorias explicativas
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A chamada teoria subjectiva tem sido rejeitada.
As teorias objectivistas resultam partida, da rejeio de elementos subjectivos
para fazer actuar o levantamento.
Numa primeira fase, tudo feito depender das (ms) intenses do agente.
Conquistado o instituto, este objectivado, passando a depender da pura contrariedade
ao ordenamento.
Abandonada a inteno, o levantamento exigiria a ponderao dos institutos em
jogo. Quando, contra a intencionalidade normativa, eles fossem afastadas pela
invocao da personalidade, esta deveria ser levantada.
A teoria da aplicao das normas diz que o levantamento no traduziria
propriamente, um problema geral da personalidade colectiva : trtar-se-ia, antes, de uma
questo de aplicao das diversas normas jurdicas. Haveria levantamento sempre que,
por exigncia duma norma concretamente prevalente, no tivesse aplicao uma norma
prpria da personalidade colectiva.
As teorias negativistas negam, directa ou indirectamente, a autonomia ao
levantamento da perssonalidade, enquanto instituto.
Posio adoptada
31
Captulo II O contrato de sociedade
Seco I Celebrao, contedo e capital social
31 Celebrao, forma e natureza
32
A constituio de uma sociedade entre cnjuges pode ( ou no) atingir a
imutabilidade das convenes antenupciais. Assim, se ambos os cnjuges entrarem para
a uma sociedade com todos os seus bens, presentes ou futuros, poderemos estar perante
um esquema destinado a postergar os regimes da separao, ou da comunho de
adquiridos. Porm, se subscreverem pequenas quotas ou umas quantas aces, o
problema nem se pe. Haver, por isso, que compatibilizar o art. 8 do Cdigo das
Sociedades Comerciais com o art. 1714/1 do Cdigo Civil, verificando, contrato a
contrato, se a imputabilidade das convenes respeitada.
A constituio de sociedades entre os cnjuges, assumindo ambos
responsabilidade ilimitada, proibida, nos termos do transcrito art. 8
Merc do regime de bens, pode acontecer que uma participao social seja
comum a ambos os cnjuges. Nessa altura, por fora do artigo 8/2 e nas relaes com a
sociedade, ser considerado scio aquele que tenha celebrado o contrato de sociedade
ou, sendo a participao adquirida posteriormente, aquele por quem a participao tenha
vindo ao casal. O n 3 do mesmo preceito ressalva a administrao do cnjuge do scio
que se encontrar impossibilitado e os direitos mortis causa.
Os menores podem ser partes em contratos de sociedade. E podero faz-lo
pessoal e livremente sempre que a sociedade em vista esteja ao seu alcance, perante o
art. 127 do Cdigo Civil.
Fora isso, os menores podero celebrar contratos de sociedade, atravs dos pais,
como representantes legais. Ser, todavia, necessria a autorizao do tribunal para
entrarem nas sociedades em nome colectivo ou em comandita simples ou por aces :
art. 1889/1, al. d). O bice reside, a, nos riscos derivados da ilimitao da
responsabilidade. Tratando-se de menor sob tutela, a entrada em qualquer sociedade
deve ser autorizada, visto o disposto no art. 1938/1, al. a), b) e d) do Cdigo Civil
Trata-se de um regime aplicvel, com as necessrias adaptaes, ao interdito :
art. 139 e 144, do Cdigo Civil. Quanto ao inabilitado, tudo depende da competente
sentena art. 153/1 do mesmo Cdigo.
Forma
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- a dissoluo de sociedade no carece de escritura pblica quando tenha sido
deliberada em assembleia geral e a acta da deliberao tenha sido lavrada por notrio ou
pelo secretrio da sociedade art. 145/1;
- o contrato de subordinao exige escritua pblica art. 498
No tocante aos diversos contratos de sociedade, no so retomados os requisitos
de forma, dado o alcance geral do art. 7/1; apenas so referidos aspectos atinentes ao
contedo dos contratos : artigos 176, 199, 272 e 466, relat
Ivos respectivamente, a sociedades em nome colectivo, por quotas, annimas e em
comandita.
J no tocante transmisso de partes sociais, a lei exige escritura pblica :
- para a transferncia das partes de um scio de sociedade em nome colectivo,
quando a sociedade tiver bens imveis art. 182/2, na redaco dada pelo Decreto-Lei
n 237/2001 de 30 de Agosto;
- para a transferncia de quotas art. 228/1
As sociedades unipessoais tm regras no totalmente coincidentes. Em princpio,
a transformao de uma sociedade por quotas em sociedade unipessoal exige escritura
pblica; basta, todavia, documento particular quando, da sociedade, no faam parte
bens cuja transmisso exija essa forma solene art. 270-A/3. Uma regra similar
funciona para a constituio originria de uma sociedade unipessoal idem, n4.
O contrato de suprimento no est sujeito a qualquer forma, o mesmo sucedendo
com outros negcios de adiantamento de fundos pelo scio sociedade ou com
convenes de diferimento de crditos de scios art. 243/6. Tratando-se de negcio
entre o scio nico e a sociedade unipessoal, deve ser observada a forma escrita, quando
outra no esteja prescrita para um negcio em jogo art. 270-F/2.
Natureza
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subscritores que entrem com bens diferentes do dinheiro at. 283/1 precedendo uma
especial deliberao da assembleia constitutiva art. 281/7, al. a). No h
propriamente, um contrato.
Temos, depois, os casos de constituio originria de sociedades unipessoais :
seja por quotas art.270-A/4 seja annimas art. 488/1. Em ambos os casos
deparamos com claros negcios unilaterais.
32 O Contedo
Elementos gerais
35
- efeitos perante os novos scios
- efeitos perante terceiros estranhos ;
- efeitos perante os credores da sociedade.
As regras de interpretao negocial vertidas nos artigos 236 do Cdigo Civil,
pressupem, fundamentalmente, um dilogo negocial a dois. Locues como
declaratrio real,comportamento do declarante, vontade real (236) e vontade
real das partes (238/2) compreende-se num mundo bidimensional : seriam
impraticveis em contratos plurilaterais, em que, provavelmente, cada declarante
pensou em algo diverso. Alm disso, regras como a do equilbrio das prestaes (237)
tm a ver com contratos comulativos. Logo partida, todas estas regras surgem
impraticveis em contratos de organizao, como sucede com o de sociedade.
A interpretao dos pactos sociais fundamentalmente objectiva, devendo seguir
o prescrito para a interpretao da lei art. 9 do Cdigo Civil, com as inevitveis
adaptaes. Tambm a integrao dever seguir o prescrito no art. 10 desse Cdigo, em
vez de apelar a uma vontade ipotti ca das partes (quais?)
A doutrina alem procurou distinguir , para efeitos de interpretao , entre
clusulas obrigacionais e organizacionais e entre sociedades de pessoas e de capitais
:nos primeiros casos predominaria a interpretao negocial ; nos segundos, a objectiva
leia-se : a legal.
Mantemos, pois, a natureza objectiva, de tipo legal, das interpretao e
integrao do contrato de sociedade : que no haja receio em assumir as especificidades
prprias do Direito das sociedades.
Apenas cumpre fazer duas cedncias aos princpios gerais de interpretao e de
integrao, acima enunciados :
- o da presena de clusulas extra-societrias;
- o da proibio de venire contra factum proprium
A firma
36
Estes prcipios, contantes dos artigos 32 e seguintes do RNPC, devem aplicar-se
s sociedades comerciais, cumulativamente com as regras do art. 10 do CSC.
A autonomia privada limitada por lei, pela moral e pelos bons costumes : tal a
formulao do art. 10/5, al.c), aqum da do art. 32/4, al. c), d) e e) do RNPC.
A obrigatoriedade e a normalizao esto, ainda, presentes: basta ver que o art.
9/1, al.c) do CSC prev a firma como elemento necessrio de qualquer contrato de
sociedade.
O princpio da verdade vem largamento consignado no art. 10/5, al.a) que veda
expresses que possam induzir em erro quanto caracterizao jurdica da sociedade e
no art. 10/5, al.b), que probe as que surgiram, de forma enganadora, uma capacidade
tcnica ou financeira ou um mbito de actuao manifestamente desporporcionados.
O princpio da exclusividade, com o da novidade, ressalta do artigo 10/2 e 3 j
examinados.
A firma pode exprimir o tipo de sociedade em causa. Nas sociedades em nome
colectivo, ela deve conter art. 177/1:
- ou os nomes de todos os scios;
- ou o nome de um deles, com o aditamento, abreviado ou por extenso e
Companhia.
O papel da firma to importante que, algum que no for scio, incluir o seu
nome na firma, ficar responsvel pelas dvidas, nos termos do art. 175 : 177/2. como
se v, nas sociedades em nome colectivo, apenas se admitem firmas pessoais ou subject
Ivas, o que vai ao encontro desse tipo social.
Nas sociedades por quotas, a firma deve ser formulada, com ou sem sigla:
- ou pelo nome ou firma de todos, algum ou alguns dos scios;
- ou por uma denominao particular;
- ou por ambos, concluindo em qualquer dos casos, pela palavra Limitada ou
pela abreviatura Lda.. Admitem-se, pois, firmas pessoais, firmas objectivas, firmas de
fantasia ou firmas mistas. A propsito das firmas das sociedades po quotas, o legislador
refora o prncipio da verdade art. 200/1 e 2.
Nas sociedade por quotas unipessoais, a firma deve ser formulada pela expresso
sociedade unipessoal ou pela palavra unipessoal antes da palavra Limitada ou da
abreviatura Lda. art. 270-B. Em tudo o mais tero aplicao as regras atinentes s
sociedades por quotas propriamente ditas art. 270-G.
As regras relativas firma das sociedades annimas art. 275 - retranscrevem,
praticamente letra, o disposto no art. 200, para as sociedades por quotas. Apenas com
a diferena : em vez de Limitada ou Lda ter de surgir, agora, sociedade annima
ou S.A .
Quanto s sociedades em comandita, devem as respectivas firmas ser
formuladas, pelo menos, pelo nome ou firma de um dos scios comanditados, aditado
pela expresso em Comandita ou & Comandita ou sendo uma comandita por
aces, em Comandita por Aces ou & Comandita por Aces art. 467/1.
O nome dos scios comanditrios no pode surgir na firma ; se isso suceder ,
esse scio passa a ser responsvel, perante terceiros e pelos negcios em que figure a
firma em causa, nos termos impostos aos scios comanditados. O mesmo, de resto
sucede a terceiros que facultem o seu nome para a firma art. 467/2 a 5.
37
O objecto da sociedade deve constar de indicao correctamente redigido em
lngua portuguesa.
Como objecto devem ser indicadas as actividades que os scios se proponham
para a sociedade art. 11/2. A lei permite que o contrato indique uma srie de
actividades no efectivas ; segundo o n3, compete depois aos scios, de entre as
actividades elencadas no objecto social, escolher aquela ou aquelas que a sociedade
efectivamente exercer, bem como deliberar sobre a suspenso ou a cessao de uma
actividade que venha sendo exercida n3.
Questo controversa era a aquisio, pela sociedade, de participaes sociais
noutras sociedades, a qual teria de ser facultada pelo pacto social.
O problema surgia particularmente candente no tocante a participaes em
sociedades de responsabilidade ilimitada ; tais participaes poderiam pr em causa o
regime de responsabilidade prprio da sociedade participante.
Resolvendo dvidas, o art. 11/4 a 6, veio dispor:
- a aquisio de participaes em sociedades de responsabilitdade limitada cujo
objecto seja igual quele que a sociedade est exercendo entenda-se : efectivamente
no depende de autorizao no contrato de sociedade nem de deliberao dos scios,
salvo clusula em contrrio;
- a aquisio de participaes em sociedade de responsabilidade ilimitada pode
ser autorizada livre ou condicionalmente, pelo trato social;
- de igual modo, tal autorizao pode reportar-se aquisio de participaes em
sociedades com objecto diferente do efectivamente exercido, em sociedades reguladas
por leis especiais e em agrupamentos complementares de empresas.
Finalmente, o art. 11/6 permite que a gesto de uma carteira de ttulos
pertencentes sociedade possa constituir o objecto dela.
38
- a sucursal traduz um centro autnomo de negcios, podendo mesmo se
personalizada; quando o no seja, ela estar, no obstante, apetrechada para a
celebrao de todos e quiasquer negcios, traduzindo como que uma sede secundria;
- a agncia exprimiria, apenas, um local de angariao de clientela; os negcios
assim obtidos seriam encaminhados para a sede propriamente dita, a sendo concludos;
- a delegao envolveria poderes delegados, o que incluiria a representao;
ficaria , porm, aqum da sucursal, uma vez que a delegao se limitaria a receber
instrues da sede;
- outras formas de representao poderiam incluir : seces, impostos, postos
de venda, postos de distribuio e lojas mveis, como meros exemplos.
O capital social
39
- o capital real ou financeiro : expresso dos denominados capitais prprios ou
valores de que a sociedade disponha, como seus;
- o capital econmico : imagem da capacidade produtiva da sociedade, enquanto
empresa ou conjunto de empresas.
A durao
A sociedade dura por tempo indeterminado : tal soluo supletiva que resulta do
art.15/1. s partes cabe, no pacto social, fixar uma durao determinada para a
sociedadem,altura em que ela s pode ser aumentada por deliberao tomada antes de
um prazo ter terminado art. 15/2. De outra forma , esse preceito manda aplicar as
regras referentes ao regresso actividade, previstas no art. 161.
A fixao da durao de uma sociedade poder, ainda, ser feita por remisso
para termo certo.
40
Na hiptese de registo prvio parece claro que, antes de requerer o registo
pblico, as partes tero de celebrar previamente ( e pelo menos) um duplo acordo:
- o relativo aos estatutos, uma vez que o requerimento do registo prvio deve ser
institudo com um projecto completo do contrato de sociedade;
- o referente prpria deciso de requerer o registo prvio em causa.
Para alm das fases necessrias enunciadas, podero ocorrer determinados
negcios eventuais. Distinguimos, em termos no exaustivos:
- acordos de princpios;
- promessa de sociedade;
- negcios instrumentais preparatrios;
- acordo de subscrio pblica;
- acordo destinado a fazer a sociedade antes do registo definitivo.
Os acordos de princpios inserem-se na categoria da contratao mitigada. Eles
correspondem formalizao de negociaes, em regra complexas, visando estabilizar
os patamares de consenso alcanados.
Quando a sociedade definitiva esteja suficientemente prefigurada e as partes se
obriguem, mutuamente, a celebrar o competente contrato, teremos uma promessa de
sociedade.
Para alm da promessa de sociedade, podero ainda surgir diversos negcios
instrumentais preparatrios : promessas de subscio de certa percentagem de capital ou
de todo o remanescente , promessas de entrada com bens especficos, de cedncia de
instalaes, de apoio logstico e outras.
Podia ainda ocorrer um negcio preliminar espacfico, pressuposto pela lei : o
acordo destinado subscrio pblica art. 279.
A boa f in contrahendo
41
jurdica plena, na opinio dominante eram ditas, por todos, sociedades irregulares. As
sociedades irregulares abrangiam ocorrncias diversas:
- sociedades com vcio de forma;
- sociedades cujo processo constitutivo ainda no estivesse concludo,
designadamente por falta de matrcula ou de inscrio no registo;
- sociedades de facto;
- sociedades com vcios constitutivos.
42
haveria uma situao puramente material. Fica, pois, o sentido estrito, em que a
sociedade material equivale sociedade aparente.
A sociedade aparente caracteriza-se por no ter, na origem, qualquer contrato ou
acordo societrio. Assistir-se-ia presena de uma mera organizao societria a qual,
por ser perceptiva por terceiros, surgiria como uma aparncia.
O legislador parece ter feito uma distino radical:
- uma aparncia total de sociedade, em que os responsveis nem inteno tm
de celebrar um contrato;
- uma situao em que tal inteno j existiria.
Na primeira hiptese, haveria uma responsabilidade solidria e ilimitada entre os
participantes ; no segundo, aplicar-se-iam as regras das sociedades civis.
Uma segunda hiptese de sociedade irregular surge no art. 36/2. Que tipo de
acordo exige a primeira parte do art. 36/2? Dados os valores em presena bastar um
acordo muito simples e incipiente. Designadamente, a lei no exige uma promessa de
celebrao do contrato de sociedade definitivo.
Pergunta-se se esse acordo no deveria, pelo menos, incluir os elementos
requeridos pelo contrato civil da sociedade que se ir aplicar.De facto, ter de haver um
minimum de elementos, para se poder identificar a prpria situao. Mas isso implicar,
simplesmente, a indicao das partes e a determinao da actividade comum em causa.
Quanto ao resto:resulta da lei.
Finalmente : a sociedade resultante da aplicao do final do art. 36/2 civil ou
comercial? Comercial no pode ser.A haver elementos suficientes para se poder falar em
sociedade, ela ser civil.
43
Nesse domnio, ele procede a um tratamento diferenciado, em consonncia com
o tipo de sociedade que esteja em causa. Distingue:
- sociedades em nome colectivo;
- sociedades em comandita simples;
- sociedades por quotas, annimas e em comandita por aces.
Podemos agrupar as duas primeiras numa rubrica sobre sociedades de pessoas e,
as trs ltimas, noutra sobre as sociedades de capitais.
Quanto s sociedades en nome colectivo : pelos negcios realizados em seu
nome, depois da escritura e antes do registo, com o acordo expresso ou tcito dos
diversos scios acordo esse que se presume respondem, solidria e ilimitadamente,
todos eles art. 38/1. Caso no tenham sido autorizados por todos os scios,
respondem apenas aqueles que os tenham realizado ou autorizado n2.
O que entender por responder? responder, aqui usado no sentido de
algum ser convocado em termos de responsabilidade patrimonial. Os prpriosnegcios
celebrados em nome das pr-sociedades visadas devem ser cumpridos por estas ou
nem haveria negcios! E se o no forem , a pr-sociedade incorre nas consequncias do
incumprimento. Havendo que passar fase de execuo patrimonial : responder a
prpria pr-sociedade, com os bens que porventura j tenhe e respondem os scios que
tenham celebrado ou autorizado os negcios em causa : salvo iliso:todos.
Vamos, pois, sustentar que a responsabilidade solidria e ilimitada referida no
art. 38/1, segue o regime do art. 997/1 e 2 do Cdigo Civil incluindo, designadamente,
o benefcio da prvia excusso do patrimnio social.
As clusulas que limitem objectiva ou subjectivamente os poderes de
representao s so oponveis aos terceiros que se prove conhecerem-nas, aquando da
celebrao dos contratos respectivos art. 38/3. Trata-se da soluo que corresponde s
regras gerais.
As relaes, com, terceiros, das sociedades em comandita simples, cujos
contratos tenham sido notoriamente outorgados mas que no se encontrem, ainda,
registadas, mereceram ao legislador um longo preceito : o art. 39. Diz em smula:
- pelos negcios celebrados em nome da sociedade, com o acordo de todos os
scios comanditados ( o qual se presume) respondem todos pessoal e solidariamente
n 1;
- nos mesmos termos responde o scio comanditrio que tenha consentido no
incio da actividade social, salvo se provar que o credor conhecia a sua qualidade n2;
- se os negcios celebrados no tiverem sido autorizados por todos os scios
comanditados (ilidindo-se, pois, a presuno), respondem apenas os que os realizarem
ou aprovarem n 3;
- as clusulas que limitem objectiva ou subjectivamente os poderes de
representao s so oponveis aos terceiros que se prove conhecerem-nas, aquando da
contratao.
44
A responsabilidade em causa j no opera se os negcios forem expressamente
condicionados ao registo da sociedade e assuno por esta, dos respectivos efeitos
idem, n2.
Pergunta-se, tambm aqui, se no seria justo e sistematicamente adequado fazer
intervir, em primeiro lugar, o fundo comum da sociedade : o prprio art. 36/2 a tanto
conduziria. E independentemente disso: no deveria a prpria (pr-)sociedade responder
tambm pelas dvidas em seu nome contradas?
Nos negcios celebrados pelos seus representantes: os que agiram nessa
representao e os que autorizem tais negcios respondem por eles, solidria e
ilimitadamente. O art. 40/1 acresecenta ainda, no fim, que os restantes scios
respondem at importncia das entradas a que se obrigaram, acrescidas das
importncias que tenham recebido a ttulo de lucros ou de distribuio de reservas.
A responsabilidade dos representantes e dos scios que tenham autorizado os
negcios no isenta o patrimnio social da responsabilidade principal. Alm disso,
merc do art. 997/1 e 2 do Cdigo Civil, os representantes e scios demandados
dispem do beneficium excussionis.
Resta acrescentar que tudo isto supletivo : cessa se os negcios forem
expressamente condicionados ao registo da sociedade e assuno por esta dos
respectivos efeitos art. 40/2. Pode-se ainda admitir que seja pactuado deste regime :
se necessrio, sob invocao do art. 602 do Cdigo Civil.
A capacidade
45
Segundo a teoria da sociedade de facto, a sociedade poderia ter, na sua origem,
no apenas um contrato concludo entre as partes interessadas, mas, tambm, a simples
evidncia dos seus surgimento e funcionamento, no campo dos factos.
A teoria da sociedade de facto pouco ganharia em ser reconduzida a uma
construo mais vasta de relaes contratuais de facto, dada a total heterogeneidade
desta ltima. Isoladamente tomada, a sociedade de facto deixa por explicar a sua
positividade jurdica, no determinando quaisquer regras. evidente que, embora de
facto, a sociedade aqui em jogo obedece a regras. Alis, pela natureza da situao tais
regras devero mesmo ser mais precisas do que as das sociedades comuns.
A teoria dos limites da nulidade foi inicialmente apontada para explicar a
essncia das sociedades em contratos invlidos. A teoria diz-nos o seguinte: pela
natureza das coisas, as regras que determinam a invalidade e uma sociedade no so
radicais, pretendendo afastar o ente visado, como se no existisse; pelo contrrio: tm
alguns limites, atravs dos quais a sociedade irregular ainda pode exercer certa
actividade.
Os limites s invalidades societrias, bem como s suas incompleitudes
constituem uma base para qualquer eficcia jurdica. Tm uma importncia evidente
para sistemas que, como o portugus, disponham de um elevado nvel regulativo. O
facto de se descobrirem regras explcitas que, nulidade das sociedades, ainda atribuam
certas consequncias no dispensa procurar o porqu de tais normas. Da, todavia , uma
inquestionvel base juridico-positiva para qualquer soluo efectiva. ainda seguro que
o resultado passa por um desvio em relao s regras de nulidade e aos efeitos. Pelo
menos: um desvio aparente.
A teoria da organizao parte, em geral, de uma apregoada dupla natureza do
contrato de sociedade; uma relao interna, puramente obrigacional e uma exterior, de
tipo organizatrio. Esta ltima tenderia a transcender a obrigacional: representaria um
centro de interesses prprios, dando azo a um evidente elemento de confiana. O direito
no poderia deixar de o reconhecer.
46
As sociedades irregulares so verdadeiras e prprias sociedades, ainda que
diferentes do figurino elencado do art. 1/2.
47
- na limitao dos fundamentos de nulidade;
- na introduo de prazos para a invocao dessa nulidade;
- na presena de esquemas destinados a sanar as invalidades;
- na delimitao da legitimidade para invocar a nulidade;
- na limitao dos efeitos da anulabilidade, perante as partes;
- numa certa inoponibilidade das invalidades a terceiros;
- na presena de um regime especial, no tocante execuo das consequncias
da nulidade.
A sociedade tem uma especial consistncia juridico-social. As razes da sua
nulidade so limitadas art. 42/1.
Em princpio, a nulidade pode ser invocada a todo o tempo, e por qualquer
interessado. Mas perante o contrato de sociedade, j no assim:
- desde logo, antes de intentar a aco, h que interpelar a sociedade para
sanar o vcio, quando este seja sanvel ; s nos 90 dias aps a interpelao se
pode interpor a aco;
- a aco deve ser intentada no prazo de trs anos a contar do registo, salvo
tratando-se do Ministrio Pblico art. 44/1 e 2; quer isso dizer que,
passado esse prazo, o direito de propor caduca;
- ela pode ser iniciativa por qualquer membro da administrao, do conselho
fiscal ou do conselho geral da sociedade ou por qualquer terceiro ...que
tenha interesse relevante e srio na procedncia da aco...
De notar, ainda, a presena de deveres acessrios, destinados a conter danos. J
referimos a necessidade de, ante de intentar a aco, se interpelar a sociedade para que
se sane se sanvel- o vcio : uma exigncia que opera como pressuposto processual
uma vez que, sem ela, a aco no ser considerada quanto ao fundo. Opera, assim,
como nus. Mas h, ainda, verdadeiros deveres legais de informar, segundo o art. 44/3.
Os membros da administrao devem comunicar, no mais breve prazo, aos scios de
responsabilidade ilimitada e aos scios de sociedades por quotas, a proposio da aco
de declarao de nulidade.
Este dever visa facultar o conhecimento da aco dentro da sociedade,
permitindo, aos interessados, tomar as medidas que entenderem e, no limite : iniciar o
processo de sanao do vcio. A sua omisso presume-se culposa art. 799/1 do
Cdigo Civil e obriga o prevaricador a indemenizar o lesado por todos os danos
causados.
Dado o teor do art. 44, ele aplica-se, claramente, a todos os tipos de sociedades
comerciais.
A anulabilidade tem, como se sabe e nos termos do art. 287/1, do Cdigo Civil
requisitos especiais de funcionamento, e uma vez actuada , ela tem efeitos similares aos
da declarao de nulidade. Aqui intervm o favor societatis:
- nas sociedades de capitais, certos fundamentos de anulabilidade operam
(apenas) como justas causas de exonerao dos scios atingidos ; quanto incapacidade
: ela gera uma anulabilidade limitada ao incapaz art. 45/1 e 2;
- nas sociedades de pessoas , a invalidade por determinados fundamentos
provoca anulabilidade apenas perante o atingido, salvo na impossibilidade de reduo
prevista no art. 292 do Cdigo Civil art. 46;
- em qualquer dos casos, o scio que obtenha a anulao do contrato, nos termos
do art. 45/2 ou 46, tem o direito de rever o que prestou e no pode ser obrigado a
completar a sua entrada mas, se a anulao se fundar em vcio da vontade ou usura,
no ficar liberto, em face de terceiros, da responsabilidade que por lei lhe competir
quanto s obrigaes da sociedade anteriores ao registo da aco ou da sentena art.
48
47; o disposto nos artigos 45 a 47 vale, com as adaptaes necessrias, se o scio
incapaz ou aquele cujo consentimento foi viciado ingressar posteriormente na
sociedade art. 48
- a anulabilidade pode ver o seu prazo encurtado, atravs do dispositivo do art.
49; qualquer interessado pode notificar o impugnante para que anule ou confirme o
negcio ; perante a notificao, tem o notificado 180 dias para intentar a aco, sob
pena de o vcio se considerar sanado;
- quanto aos efeitos : eles podem ser substitudos pela homologao judicial de
medidas, requeridas pela sociedade ou por um dos scios, e que se mostrem adequadas,
para satisfazer o interesse do autor, em ordem de evitar a consequncia jurdica a
que a aco se destine art. 50/1.
49
- necessrio que o prprio negcio anteriomente concludo com a sociedade
no incorra em nenhum fundamento de invalidade;
- exigindo-se, ainda, que o terceiro protegido esteja de boa f, no sentido geral :
desconhecer, sem culpa, o vcio que afecta a sociedade.
Este entendimento pode ser perturbado pelo art. 52/3. A contrario, pareceria
que, provindo a nulidade de quaisquer outros vcios, a tutela referida no art. 52/2
aproveitaria mesmo a terceiros de m f. Pense-se na hiptese do terceiro que, com
dolo, tivesse provocado a invalidade da sociedade, por erro de um (ou mais) scio,
integrando o dolo de terceiro previsto no art. 254/2 do Cdigo Civil: poderia bloquear a
invalidade da sociedade? A resposta deve ser claramente negativa.
Quanto lgica da tutela de terceiros, explica o art. 52/4: a invalidade no
exonera os scios da realizao das suas entradas nem da responsabilidade pessoal e
solidria que, por lei e perante terceiros, eventualmente lhes incumba.
Naturalmente: cessar a responsabilidade quando perante um scio cuja
incapacidade tenha sido causa de anulao do contrato ou quando ela venha a ser
oposta, por via de excepo, s sociedades, aos outros scios ou a terceiros art. 52/5.
50
Em segundo : quid iuris quanto aos vcios gerais no referidos no art. 46? Uma
vez que a especificidade do art. 46 se espaira, afinal, no regime comum, bastar fazer
apelo a este. Nas sociedades de pessoas, os diversos vcios que possam atingir o
contrato constitutivo respectivo do azo s competentes invalidades ; porm, quando
toquem, apenas, num dos scios (ou mais), os contratos atingidos so recuperveis pela
reduo, quando possvel art. 292 do Cdigo Civil.
51
Seguiu-se finalmente, o Cdigo do Registo Comercial de 1986, aprovado pelo
Decreto-lei n 403/86 de 3 de Dezembro.
O registo comercial tem determinadas tcnicas de funcionamento e obedece a
princpios. Recordemo-los:
- princpio da instncia: o registo comercial efectua-se a pedido dos
interessados; apenas haver registos oficiosos nos casos previstos na lei art.
28 do CRCom;
- princpio da obrigatoriedade :
1) directa : a inscrio de certos factos, referidos no art. 15/1 e 2, do
CRCom imperativa, sob pena de coimas ;
2) indirecta: os diversos factos sujeitos a registo s produzem efeitos
perante terceiros, depois da inscrio art. 14/1 ou da publicao
art. 14/2 do CRCom;
- princpio da competncia : o registo deve efectivar-se na conservatria com
cuja circunscrio territorial o facto a inscrever tenha conexo relevante, de
acordo com certas regras fixadas nos artigos 24 e seguintes, do CRCom;
- princpio da legalidade: segundo o art. 47, desse Cdigo, compete ao
conservador : apreciar a viabilidade do pedido de registo (...).
Contraponto deste princpio a recusa do registo, a qual deve operar nos casos
seriados no art. 48/1 do CRCom.
Os efeitos do registo
52
- o contrato de sociedade e, em geral, as suas modificaes;
- as transformao, ciso, fuso, dissoluo e liquidao das sociedades;
- as transmisses de partes sociais ou de quotas e as operaes a elas relativas;
- a deliberao de amortizao , converso ou remiso de aces e a emisso de
obrigaes;
- a designao e a cessao de funes dos administradores, dos fiscalizadores e
do secretrio , salvo determinadas excepes;
- determinadas relaes de grupos entre sociedades
- a prestao de contas.
Deve assinalar-se que esto sujeitos a registo comercial a generalidade dos actos
relevantes e relativos a cooperativas (art. 4), a agrupamentos europeus de interesse
econmico ( art. 7) e a estabelecimentos individuais de responsabilidade limitada ( art.
8).
Esto ainda sujeitas a registo as aces que tenham como fim, principal ou
acessrio, declarar, fazer reconhecer, constituir, modificar ou extinguir qualquer dos
direitos referidos nos artigos 3 a 8 - art. 9, al.b) e ainda:
- as aces de declarao de nulidade ou de anulao dos contratos de
sociedades al.c);
- as aces de declarao de nulidade ou anulao de deliberaes sociais , bem
como dos procedimentos cautelares de suspeno destas al.e);
- as decises finais obtidos nesses processos al.h);
- diversas aces do domnio da insolvncia al. i) a n), todas do art. 9.
Acrescenta o art. 10, entre outros factos sujeitos a registo:
- a designao de gestor judicial al.b);
- a criao, a alterao e o encerramento de representaes permanentes de
sociedades al. c);
- a prestao de contas de sociedades com sede no estrangeiro e representao
permanente em Portugal al. d).
Deve frisar-se que todo este esquema reforado pelo art.15/1 do CRCom.
Quanto ao Cdigo das Sociedades Comerciais, cumpre relevar:
- art. 5 : as sociedades gozam de personalidade jurdica e existem como tais a
partir da data de registo definitivo do contrato ;
- art. 112 : os efeitos da fuso do-se com a sua inscrio no registo comercial ;
- art. 120 : idem, quanto ciso
- art. 160 : idem, quanto extino.
53
fuso art. 98 - e que se desnvolvem numa srie de procedimentos subsequentes art.
99 e seguintes; tudo isto aplicvel ciso art. 120;
- tambm o registo da extino art. 160 - visa fixar uma data segura para a
ocorrncia ou para o seu encerramento ; o processo a ela conducente.
A eficcia do registo
A natureza do registo
Publicaes obrigatrias
54
A publicao oficiosa : segundo o art. 71/1 do CRCom, deve o conservador
promover as publicaes obrigatrias no przo de 30 dias e a expensas do interessado. As
modalidades de publicaes e o seu teor resultam do art. 72, do mesmo diploma.
A matria vem retomada no Cdigo das Sociedades Comerciais que lhe
consagrou todo um captulo da parte geral : o XIV, precisamente intitulado publicidade
dos actos sociais. A, o art. 166 anuncia o princpio geral , enquanto o art. 167 se
reporta a publicaes obrigatrias, retomando o Cdigo do Registo Comercial.
Verifica-se que as publicaes assumem um papel autnomo. Segundo o art.
168/2 : a sociedade no pode opor a terceiros actos cuja publicao seja obrigatria
sem que esta seja efectuada, salvo se a sociedade provar que o acto est registado e
que o terceiro tem conhecimento dele.
O art. 14/2, do CRCom, depe na mesma direco. Por seu turno, o art. 168/3
vai mais longe.
As regras apontadas podem ser alijadas atravs da notificao directa dos actos,
feita pela sociedade aos terceiros potencialmente interessados ou perante os quais tenha
interesse em fazer valer os actos sujeitos a registo. Nessa altura, os terceiros notificados
no podero invocar a falta de publicaes art. 168/2 e, a fortiori, o no terem
podido tomar conhecimento art. 168/3. A prpria falta do registo poder ser suprida,
desde que, pela notificao fique provado o conhecimento do terceiro e, da, a sua m
f. Basta, para tanto, uma interpretao conjunta e capaz dos artigos 14/1 e 22/4 do
CRCom.
Outras formalidades
55
Enumerao legal de direitos e deveres
Direitos especiais
56