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PALAVRA DA VTIMA NO ESTUPRO DE VULNERVEL: RETORNO

DA PROVA TARIFADA?

Patricia Manente Melhem


Mestre em Direito do Estado (UFPR)
Rudy Heitor Rosas
Especializando em Cincias Criminais (Faculdade Campo Real)

RESUMO: Trata-se de estudo sobre o punitivismo no crime de estupro de vulnervel, em que retorna a
presuno de culpabilidade, com nfase apenas na palavra da vtima, nica prova em inmeras
condenaes.
Palavras-chave: Processo Penal. Estupro de vulnervel. Prova tarifada. Falsas Memrias.

ABSTRACT: It is the study of punitivism in the crime of rape of vulnerable, which returns to the
presumption of guilt, with emphasis on the word of the victim, only evidence in numerous convictions.
Keywords: Criminal Procedure. Rape of vulnerable. Evidence. False memories.

1 INTRODUO

Uma prtica vem se tornando cada vez mais comum em todas as comarcas e tribunais
do pas, a exacerbao volitiva punitivista. Em tempos em que toda a doutrina caminha em
rotas de direito penal mnimo quando no do abolicionismo penal, os juzos vem nadando em
sentido oposto mar e deixando muito claro seus anseios sancionatrios.
Num momento em que Luigi Ferrajoli postula por um sistema garantista, onde todo o
Direito Penal e Processo Penal devem nortear-se pelas garantias constitucionais, incluindo
aqui a presuno de inocncia; em que Aury Lopes Jr, Jacinto Nelson Miranda Coutinho
demonstram a necessidade urgente do extermnio do sistema inquisitrio e a real aplicao do
sistema acusatrio; os magistrados arremangam suas togas para punir conforme seu livre
convencimento, muitas vezes imotivado e valendo-se de hierarquia probatria, que a muito
devia estar extinta.
O estupro de vulnervel provavelmente aonde acontecem as maiores barbries
processuais dentro de todo sistema. Neste tipo de crime tem-se a volta clara da Presuno de
Culpabilidade e a mitigao de garantias. Na ao penal o denunciado j entra como culpado
pelo crime, devendo ele fazer prova, invertendo o nus do Ministrio Pblico para si e,
mesmo que seu esforo seja o mais hercleo possvel, ainda tem grande probabilidade de ser
condenado mesmo o lastro probatrio sendo insuficiente.
com base nesses julgados extremamente estigmatizantes, mal formulados e
desapegados de interdisciplinaridade, que o presente trabalho tem sua gnese, no para se
posicionar ao lado de agressores de vulnerveis, mas para deixar em tela que por mais grave
que seja o crime, por maior ojeriza que cause no ser humano, a isonomia est vigente, a
presuno de inocncia e tantas outras garantias so de aplicao e observncia obrigatria
para todos os membros do poder judicirio, somente podendo ser restringido por novo
ordenamento constitucional.
O tecnicismo jurdico-positivo deve ser deixado de lado e dar espao para a anlise do
Direito junto com outras cincias sociais e humanas, com a nica finalidade de se aproximar
ao mximo da justia, mesmo que utpica.

2 DESENVOLVIMENTO
2.1 ESTUPRO DE VULNERVEL E A IMPORTNCIA DA PALAVRA DA VTIMA

O estupro de vulnervel (art. 217-A do Cdigo Penal) tipo penal novo, trazido pela
Lei n 12.015/09, adjunto do pacote de modificaes inseridas no Ttulo VI do Cdigo Penal.
Para melhor adentrar ao tema, cumpre papel fundamental o apontamento manualstico,
relacionando os sujeitos que podem figurar no polo ativo e no polo passivo. Assim elenca
GRECO:

No que diz respeito ao sujeito ativo, quando a conduta for dirigida conjuno
carnal, ter a natureza de crime de mo-prpria, e comum nas demais situaes, ou
seja, quando o comportamento for dirigido prtica de outros atos libidinosos;
crime prprio com relao ao sujeito passivo, uma vez que a lei exige que seja a
vtima menor de 14 (catorze) anos (caput), ou portadora de enfermidade ou
deficincia mental, que no tenha o necessrio discernimento para a prtica do ato,
ou que, por qualquer outra causa, no possa oferecer resistncia (1). 1

Diante disso cabe dividir o estupro de vulnervel em dois atos distintos: em primeiro
lugar a conjuno carnal, que pode ser relacionada com o sexo tradicional, onde ocorre a
introduo do pnis na vagina. Por isso crime prprio para o sujeito ativo, que deve
necessariamente ser homem e tambm prprio para a vtima, as hipteses so: ser menor de
14 anos; no ter o necessrio discernimento ou no ser capaz de oferecer resistncia; qualquer
dessas hipteses somada necessidade da vtima ser do sexo feminino. J o outro ato
libidinoso comum no polo ativo (tanto homem como mulher podem praticar) e prprio no
passivo, porm aqui podem figurar como vtimas pessoas de ambos os sexos, desde que se
enquadrem na condio de vulnerabilidade.
Outro aspecto relevante que todas as hipteses amparadas pelo tipo penal em questo
1
GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: parte especial, v. III. Niteri: Impetus, 2013, p. 538.
guardam relao com pessoas que tenham desenvolvimento mental incompleto (menor de 14
anos ainda no atingiu sua plenitude e falta de discernimento por deficincia mental) ou com
desenvolvimento mental prejudicado (falta de discernimento por enfermidade e
impossibilidade de resistncia), ou seja, no compreendem ainda ou no esto aptos a
compreender a plenitude dos fatores mundanos.
Por serem consideradas vulnerveis/ hipossuficientes as vtimas desse tipo penal vm
experimentando uma superproteo estatal, no que isso seja algo errado - a
monstruosidade do agressor neste crime algo mpar, mas essa proteo deve ser aferida pelo
magistrado com certo cuidado, pois alm da proteo que deve ser despendida vtima, o
Estado tambm elenca uma srie de prerrogativas e garantias constitucionais e legais que
devem ser observadas em relao ao acusado.
Muitos julgados vm revelando a proteo excessiva dada pelos juzes quando em
sede de estupro de vulnervel2 e que afetam os direitos do agressor. Veja-se o trecho do
julgado do TJ/MG:

Principalmente da palavra da vtima, que em circunstncias como a presente, em


sede de delito contra os costumes dotada de grande validade probatria, dada a
clandestinidade que o crime cometido, pois no seria razovel esperar que algum,
por mais ousado que fosse, pudesse cometer um estupro ou atentado violento ao
pudor s claras, na presena de vrias testemunhas. Ao contrrio, so estes delitos,
via de regra, praticados em surdina, em locais ermos, escondidos, na calada da noite,
onde geralmente a nica testemunha dos fatos o da prpria ofendida, que se v
pega de tocaia pelo agente, que, propositalmente, escolheu a oportunidade perfeita
para atacar sua vtima, longe dos olhos atentos de terceiros. Ignorar, portanto, nestas
hipteses, a palavra da ofendida, que no tem interesse pessoal nenhum em
prejudicar o acusado, mas to-somente em ver apurado o fato, fazendo prevalecer a
dvida gerada pelas declaraes do ru que, sem nenhuma surpresa, ir negar o
crime, premiar a desenfreada concupiscncia provocada pela insana e anormal
lascvia que culmina em atos brbaros como os verificados neste processo, levados a
cabo na clandestinidade. fechar os olhos para a realidade que se mostra s claras
em cada rua deserta, em cada beco escuro, em cada terreno baldio, ou em qualquer
local semelhante que se desenha como cena perfeita para o vulpino agente atrair ou
surpreender sua prxima vtima.3

Nessa mesma esteira OLIVEIRA JNIOR e QUINTINO DE OLIVEIRA:

Para tanto, deve-se levar em conta que uma das peculiaridades do crime de estupro
que, na maioria das vezes, o fato ocorre na clandestinidade, isto , envolve apenas os
sujeitos ativo e passivo do delito e em lugares isolados solus cum sola in
solitudine , o que dificulta a obteno de provas, tanto material quanto
testemunhal. Assim sendo, a palavra da vtima ganha uma relevncia essencial por

2
Dentre esses julgados podem ser apontados: RT 671/305-6/SP; HC 135972/SP, Rel. Ministro FELIX
FISCHER, Quinta Turma, DJe de 7.12.2009; REsp 401028/MA, Rel. Ministro OG FERNANDES, Sexta Turma,
DJe de 22.3.2010 e Ap. Crim. N 15381/2010 /MA. Relator: Desembargador Jos Luiz Oliveira de Almeida.
3
Apelao Criminal AP 1.0000.00.245308-2/000(1)/MG. Relator: Tibagy Salles.
ser muitas vezes a nica forma de se provar o ocorrido.4

Os julgadores e alguma parte da doutrina, como acima exposto, vm entendendo que,


pelas circunstncias em que acontece o delito e pela gravidade da natureza do crime,
possvel superar algumas prerrogativas de que deveriam gozar os agressores e conden-los
com base numa nica prova.
aqui que devem ser feitas as ressalvas sobre a condenao pelo estupro de
vulnervel, pois, como o prprio nome revela, as vtimas so menores ou esto em situao de
falta de discernimento, o que no d segurana ampla em seus depoimentos, isso somado ao
moderno estudo sobre as falsas memrias ou memrias implantadas, revelando que o
momento processual pode ser tenebroso e injusto para muitos denunciados. Por isso merece
mais anlise e aprofundamento.

2.2 FALSAS MEMRIAS

Um dos precursores do estudo sobre falsas memrias foi o francs Binet, em 1900,
mas foi a professora Elizabeth F. Loftus, quem deu novos rumos ao estudo, o que
demonstram LOPES JR. e DI GESU: Em que pesem os estudos anteriores de Binet, em
1900, na Frana, Stern, em 1910, na Alemanha e de Bartlett em 1932, foi Loftus (nos anos 70)
quem introduziu uma nova tcnica para o estudo das falsas memrias.5
Os mesmos autores supramencionados trouxeram uma breve conceituao do que so
as falsas memrias:

[...] consistente na sugesto da falsa informao. a insero de uma informao


no-verdadeira em meio a uma experincia realmente vivenciada, produzindo o
chamado efeito falsa informao, no qual o sujeito acredita verdadeiramente ter
passado pela experincia falsa.6

Do conceito podem ser extrados dois fatores fundamentais, o primeiro reside no fato

4
OLIVEIRA JNIOR, Eudes Quintino de; QUINTINO DE OLIVEIRA, Pedro Bellentani. A palavra vtima no
crime de estupro de vulnervel e sua valorao no processo penal. Disponvel em:
<http://atualidadesdodireito.com.br/eudesquintino/2013/03/12/a-palavra-vitima-no-crime-de-estupro-de-
vulneravel-e-sua-valoracao-no-processo-penal/>. Acesso em 01 set. 2013.
5
LOPES JR, Aury; DI GESU, Cristina Carla. Prova penal e falsas memrias: em busca da reduo de danos.
Boletim IBCCRIM, So Paulo, ano 15, n. 175. Disponvel em:
<https://www.google.com.br/url?sa=t&rct=j&q=&esrc=s&source=web&cd=1&cad=rja&ved=0CC0QFjAA&url
=http%3A%2F%2Fgabrieldivan.files.wordpress.com%2F2010%2F02%2Fprova-penal-e-falsas-
memorias.doc&ei=NTYqUqqOCPat4APe4YDQDw&usg=AFQjCNFxfcyI6rrFpDKJVsKVFtIMhOdLFQ&sig2=
DxZcIOTwsMVAMsUXLj9_NA&bvm=bv.51773540,d.dmg>. Acesso em 03 set. 2013.
6
LOPES JR, Aury; DI GESU, Cristina Carla. Prova penal...
da pessoa ter realmente vivido uma experincia e o segundo que a informao falsa
introduzida em meio a esta experincia. O produto destes dois faz brotar uma memria falsa,
mas que para a pessoa como se fosse real.
Se fosse o caso de uma soluo equacional ter-se-ia o seguinte: EXPERINCIA
REAL + INFORMAO FALSA (implantada) = FALSA MEMRIA, a consequncia disso
seria um relato viciado da experincia real, por conseguinte, a experincia seria falsa, irreal ou
virtual.
A fora dessa falsa memria to intensa, que uma vez internalizada ela no consegue
mais ser retirada da pessoa, pois para ela torna-se real, nesse sentido aponta matria do jornal
GAZETA DO POVO:

Um estudo publicado na BPS Review, dos Estados Unidos, mostra como psiclogos
conseguiram fazer com que algumas pessoas passassem a crer firmemente que
fizeram algo que, na verdade, nunca fizeram. As pessoas criaram uma falsa memria
para si mesmas que nem os prprios pesquisadores, depois, conseguiram apagar. 7

Outro fato relevante que pesquisadores americanos da MIT (Instituto de Tecnologia


de Massachusetts) conseguiram criar uma forma de implantar falsas memrias em
camundongos.8
Os estudos de Binet estavam calcados em questes de sugestionabilidade,9 de como
uma sugesto falsa apresentada pode ser internalizada e passa a ser vista como real.
Ampliando o conceito de Lopes Jr. e Di Gesu, as falsas memrias podem surgir de
duas formas, uma natural e outra que se relaciona com a sugestionabilidade, conforme aduz
VILA, GAUER e ANZILIERO:

As falsas memrias podem ser formadas de maneira natural, atravs da falha da


interpretao de uma informao, ou ainda por uma falsa sugesto externa, acidental
ou deliberada apresentada ao indivduo. Podem ocorrer de duas formas: atravs de
um procedimento de sugesto de falsa informao, que consiste na apresentao de
uma informao falsa compatvel com a experincia, passando a ser incorporada na
memria sobre essa vivncia. De outra forma, podem ser geradas espontaneamente
quando resultam do processo normal de compreenso, ou seja, fruto de processos de

7
GAZETA DO POVO. Ideia da semana possvel criar falsas memrias nas pessoas. Disponvel em:
<http://www.gazetadopovo.com.br/blogs/dia-de-classico/ideia-da-semana-e-possivel-criar-falsas-memorias-nas-
pessoas/>. Acesso em: 02 set. 2013.
8
GLOBO.COM. Cientistas conseguem criar memria falsa em camundongos. Disponvel em:
<http://g1.globo.com/bemestar/noticia/2013/07/cientistas-conseguem-introduzir-memoria-falsa-em-
camundongos.html>. Acesso em: 02 set. 2013.
9
VILA, Gustavo Noronha de; GAUER, Gabriel Jos Chitt; ANZILIERO, Dinia Largo. Memria(s) e
Testemunho: um enfoque interdisciplinar in POZZEBON, Fabricio Dreyer de vila; VILA, Gustavo Noronha
de (org.). Crime e Interdisciplinaridade: estudos em homenagem Ruth M. Chitt Gauer. Porto Alegre:
Edipucrs, 2012, p.381.
distoro mnemnicas endgenas.10

Trazendo a questo da falsa memria para o campo do estupro de vulnervel, ambas as


formas de surgimento (natural e sugestiva) podem ser avassaladoras para o processo,
principalmente pela atual postura de juzes e desembargadores, no sentido da condenao ser
possvel somente tendo como base os relatos da ofendida.
O problema da falsa memria no reside somente no bojo familiar, onde obvio que o
vulnervel pode sofrer tentativas tendenciosas de alterar sua viso e lembranas do fato, est
tambm na forma como os profissionais conduzem o tratamento despendido, nessa linha vo
os aportes de VILA, GAUER e ANZILIERO:

Assim como um terapeuta, um investigador ou o juiz pode ter uma hiptese sobre os
fatos acontecidos e, com isso, corre o risco de adotar um vis confirmatrio em suas
entrevistas. A consequncia dessa postura evidente: o investigador pode
sugestionar a testemunha, implantando lembranas sobre fatos que no ocorreram. 11

O escopo no ser generalista e afirmar que toda condenao est eivada de injustia
e que todo vulnervel possui falsas memrias, mas apenas apontar os perigos nas condenaes
fundadas em um s tipo probatrio, principalmente quando as demais provas produzidas so
contrrias ao depoimento da vtima ou mesmo no pactuam com a oitiva da ofendida. Nos
Estados Unidos uma pesquisa demonstrou que as falhas testemunhais, quando em erro de
identificao, trouxeram mais condenaes equivocadas que qualquer outro fator.12
Essa questo est diretamente ligada com todo o Processo Penal, j que as oitivas
(testemunhas e ofendida) so parte estruturante da produo probatria e consequentemente
da formao de convico do magistrado.

2.3 SISTEMAS DE VALORAO DAS PROVAS: retorno prova tarifada?

Os sistemas de valorao da prova so parte integrante e fundamental de um estudo de


amplitude bem maior, a teoria da prova, ou seja, esta seria o gnero e aquela a espcie. Como
prova deve-se entender o mecanismo que ser usado na busca da verdade, essa verdade a

10
VILA, Gustavo Noronha de; GAUER, Gabriel Jos Chitt; ANZILIERO, Dinia Largo. Memria(s)...
p.382.
11
VILA, Gustavo Noronha de; GAUER, Gabriel Jos Chitt; ANZILIERO, Dinia Largo. Memria(s)...
p.383.
12
VILA, Gustavo Noronha de; GAUER, Gabriel Jos Chitt; ANZILIERO, Dinia Largo. Memria(s)...
p.383.
verdade processual ou jurdica13, sendo inconcebvel a busca da verdade real14. Assim,
partindo da premissa que o processo busca sua verdade conforme o que est presente intra
autos, a prova pode ser definida como prova judiciria, nesse sentido revela PACELLI:

A prova judiciria tem um objetivo claramente definido: a reconstruo dos fatos


investigados no processo, buscando a maior coincidncia possvel com a realidade
histrica, isto , com a verdade dos fatos, tal como efetivamente ocorridos no espao
e no tempo. A tarefa, portanto, das mais difceis, quando no impossvel: a
reconstruo da verdade.15

O objetivo no estudar as verdades, mas situar a prova como objeto imprescindvel


para a soluo do caso concreto e que dar suporte para o convencimento do magistrado, que
nutrir sua deciso. Veja LOPES JR:

Nessa atividade, a instruo (preliminar ou processual) e as provas nela colhidas so


fundamentais para a seleo e eleio das hipteses histricas aventadas. As provas
so os materiais que permitem a reconstruo histrica e sobre os quais recai a tarefa
de verificao das hipteses, com a finalidade de convencer o juiz (funo
persuasiva).16

Este convencimento do juiz est diretamente relacionado com a forma que ele valora
estas provas, com a carga comprobatria dos fatos que elas trazem ao julgador. Nesse
contexto, o Processo Penal experimentou diversos momentos axiolgicos de prova, todos
diretamente relacionados com a forma de atuao do magistrado e o momento histrico-
cultural que o Direito experimentava. Pactuando com este entendimento TOURINHO FILHO:

Muito embora as partes, nessas alegaes, auxiliem o Juiz na valorao das provas,
o certo que somente o Juiz quem pode valor-las.(...) A apreciao das provas,
atravs da histria, passou por diferentes fases, amoldando-se s convices, s

13
Nessa esteira PACELLI, Eugnio: Desde logo, porm, um necessrio esclarecimento: toda verdade judicial
sempre uma verdade processual. E no somente pelo fato de ser produzida no curso do processo, mas, sobretudo,
por tratar-se de uma certeza de natureza exclusivamente jurdica. In Curso de Processo Penal . So Paulo:
Atlas, 2013, p. 331.
14
Sobre questes de verdade real versa PACELLI, Eugnio: A busca da verdade real, durante muito tempo,
comandou a instalao de prticas probatrias as mais diversas, ainda que sem previso legal, autorizadas que
estariam pela nobreza de seus propsitos: a verdade. (...) O aludido princpio, batizado como da verdade real,
tinha a incumbncia de legitimar eventuais desvios das autoridades pblicas, alm de justificar a ampla iniciativa
probatria reservada ao juiz em nosso processo penal. In Curso de Processo...., p. 331; e LOPES JR, Aury: O
mito da verdade real est intimamente relacionado com a estrutura do sistema inquisitrio; com o interesse
pblico (clusula geral que serviu de argumento para as maiores atrocidades); com sistemas polticos
autoritrios; com a busca de uma verdade a qualquer custo (chegando a legitimar a tortura em determinados
momentos histricos); e com a figura do juiz-ator (inquisidor). In Direito Processual Penal . So Paulo:
Saraiva, 2013, p. 566.
15
PACELLI, Eugnio. Curso de Processo..., p. 325.
16
LOPES JR, Aury. Direito Processual..., p. 537.
convenincias, aos costumes e ao regime poltico de cada povo. 17

Os sistemas de apreciao/valorao das provas mais importantes so: sistema da


prova tarifada ou sistema das provas legais; sistema da ntima convico; e sistema do livre
convencimento motivado ou persuaso racional, conforme se explicita.

2.3.1 Sistema da Prova Tarifada

Surge como forma de reduzir o poder que os juzes detinham na Idade Mdia, ou seja,
era uma forma de escape do sistema inquisitorial at ento experimentado. Nesse sistema a lei
trazia o valor que cada prova possua, cada tipo de prova tinha um quantum genrico legal,
no importando as divergncias do caso concreto, existindo a prova A e a prova B, cada uma
j tinha seu valor previamente tabelado, somente cabendo ao juiz realizar as frmulas
matemticas que resultariam na condenao ou absolvio.
Aqui a confisso atuou como a rainha das provas, pois mesmo que houvesse um
lastro probatrio no sentido inverso, a confisso superava toda prova absolutria e tinha poder
suficiente para condenar, o que demonstra LOPES JR: Era chamado de sistema legal de
provas, exatamente porque o valor vinha previamente definido em lei, sem atentar para as
especificidades de cada caso. A confisso era considerada uma prova absoluta (...).18
Assim fica claro que para este sistema a prova era hierarquizada, a simples confisso
(sem anlise ou juzo de valor) era suficiente para a condenao, independentemente de todo
restante do conjunto probatrio.

2.3.2 Sistema do Livre Convencimento e Sistema do Livre Convencimento Motivado

Tratar destes dois sistemas de forma agrupada mais prtico, pois torna mais cristalina
a linha que separa um do outro.
O sistema do livre convencimento tambm doutrinariamente chamado de sistema da
intima convico, pois nele totalmente desnecessria a motivao da deciso, o juiz goza de
amplssima liberdade para julgar conforme sua vontade, sem ter que se justificar ou salvar-se
de qualquer critrio racional, conforme leciona BONFIM: (...) o julgador tem total liberdade
para decidir, podendo, para tanto, amparar-se inclusive em elementos que no tenham sido

17
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Manual de Processo Penal. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 518.
18
LOPES JR, Aury. Direito Processual... p. 561.
trazidos aos autos e valorar as provas de modo soberano (...).19
No Brasil ainda se pode encontrar esse sistema na oportunidade do Tribunal do Jri,
onde o conselho de sentena tem poder soberano de deciso, sendo que esta no precisa ser
motivada, muito menos se pautar em lei, devendo apenas seguir parmetros da justia,
conforme aduz o art. 472 do Cdigo de Processo Penal.20
Com escopo de desinflar a extenso do poder conferido ao magistrado, vige hoje (ou
deveria viger) no Processo Penal brasileiro o sistema do livre convencimento motivado ou
sistema racional, suas caractersticas so elencadas por AQUINO e NALINI ao citar Gustavo
Humberto Rodrguez R.:

O sistema racional tem caractersticas que merecem meno: a) as provas devem


estar no processo, e somente sobre elas recai a avaliao; b) no exclui a fixao
legal prvia dos meios de prova idneos e o seu ritual, c) a qualificao da prova
livre para o julgador, com duas limitaes: sua racionalidade deve submeter-se
crtica probatria cientfica e equidade, e sua deciso deve ser fundamentada. Esta
obrigao de fundamentar a deciso constitui uma garantia para obter que o julgador
fale segundo o alegado e provado, e para que possam confrontar-se os dados
probatrios com sua avaliao racional e crtica.21

com o livre convencimento motivado que muitas garantias passam a ser observadas
e seguidas, inclusive o Princpio da Presuno de Inocncia e a mxima in dubio pro reo. Ou
ser que ainda assim os magistrados vm atropelando as garantias e formando cada vez mais
um Estado punitivista e de Direito Penal mximo?

2.3.3 Da Mitigao da Presuno de Inocncia ao Retorno da Prova Tarifada

Como j apontado anteriormente, as condenaes em inmeros casos de crimes de


natureza sexual, em especial o crime previsto no art. 217-A do Cdigo Penal (Estupro de
Vulnervel), vem tendo o embasamento (livre convencimento motivado) do juiz, quase que
exclusivamente calcado na palavra da ofendida. Em suma, a parte da fundamentao da
sentena aponta como causa suficiente para ensejar a condenao um nico testemunho,
relegando todo restante probatrio. Isso leva a dois pontos inter-relacionados.
O primeiro deles guarda relao com o princpio da presuno de inocncia, sobre o
assunto veja o que alude CAPEZ:

19
BONFIM, Edilson Mougenot. Curso de Processo Penal. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 324.
20
BRASIL, Cdigo Penal. Cdigos 3 em 1 saraiva: penal; processo penal e constituio federal. 9 ed. So
Paulo: Saraiva, 2013.
21
AQUINO, Jos Carlos G. Xavier de; NALINI, Jos Renato. Manual de Processo Penal. So Paulo: RT, 2005,
p. 205.
O princpio da presuno de inocncia desdobra-se em trs aspectos: a) no momento
da instruo processual, como presuno legal relativa de no-culpabilidade,
invertendo-se o nus da prova; b) no momento da avaliao da prova, valorando-a
em favor do acusado quando houver dvida; [...].22

Esse posicionamento deixa evidente que quando houver dvida na anlise da prova, o
magistrado deve pender para o denunciado, que presumidamente inocente, com finalidade
de lhe absolver.
Se a condenao tem sua base unicamente na oitiva da ofendida e este depoimento
quase sempre deixa uma margem de dvida no processo, obvio que o jargo in dubio pro
reo est sendo amplamente violado.
Nessa mesma esteira, se a um nico tipo de prova (depoimento da ofendida) dado
valor superior a todo lastro probatrio dos autos, fica claro o retorno da prova tarifada, tendo
uma nova prova no trono, a palavra da ofendida ganhou o lugar da confisso no reinado e
agora a nova rainha das provas para o Processo Penal ptrio.

3 CONSIDERAES FINAIS

Filtrando todo o exposto, cabe ressalvar que o foco aqui no regredir poca inicial
dos Cdigos Penal e de Processo Penal onde a vtima (por questes culturais) era o primeiro
culpado pelo abuso sexual que sofreu, mas sim apontar os riscos em condenaes mal
estruturadas em matria probatria e o problema da inflao funcional autoconferida por
alguns juzes, que ultrapassam sua competncia, qual seja de julgadores imparciais, chegando
ao extremo de inovar em matria legislativa, desarmonizando os poderes (Legislativo,
Executivo e Judicirio) e assim afrontando a Constituio Federal, em especial o art. 2.23
Alm disso, no se consegue chegar a curto ou mdio prazo a uma soluo plausvel,
mas j possvel ter um vislumbre, enxergar uma silhueta da porta de sada, que seria uma
melhor conduo da entrevista (oitiva) da vtima. Como apontado, um dos fatores que levam a
criao da falsa memria sugestionabilidade, ouvir a testemunha/vtima de forma
tendenciosa e despreparada. Isso ocorre tanto na fase pr-processual, pela polcia, assistente
social, psicloga, entre outros, como na conduo do processo pelo juiz, promotor e
advogado, todos por falharem na construo das perguntas e implicitamente implantarem
ideias tendenciosas, que se tornaro falsas memrias. O primeiro norte para transpor esse

22
CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 44.
23
BRASIL, Constituio Federal. Cdigos 3 em 1 saraiva: penal; processo penal e constituio federal. 9 ed.
So Paulo: Saraiva, 2013.
obstculo o uso de uma forma mais correta de entrevista, que seria a entrevista cognitiva,24
tcnica mais moderna e desvelada de tendncias.
Assim, o melhor preparo de todos os atores processuais, saindo das entrevistas
tradicionais para as cognitivas o incio de uma melhor construo judicial probatria,
confirmam nesse sentido VILA, GAUER e ANZILIERO:

A entrevista cognitiva se mostrou mais eficaz na produo de informaes


juridicamente relevantes com alto grau de preciso em comparao a uma entrevista
padro. Achados como esses parecem apontar para a efetividade desse procedimento
em diferentes pases e populaes.25

Mais uma vez a soluo est na formao da base e no no combate direto do


problema ftico, enquanto no forem implementadas alteraes desde o incio, os problemas
continuaro a vir em ondas (ou tsunamis) e destruir a qualidade do processo.
Na falta de condies probatrias, o juiz deve sempre absolver, esse o princpio da
presuno de inocncia e do in dubio pro reo, sendo de observncia obrigatria a todos os
tipos penais, por questes de Legalidade e Isonomia. Sempre que um magistrado no
conhecer os limites de sua competncia funcional, exacerbar suas atribuies, vo existir
falhas processuais graves.
Uma dessas falhas o claro retorno da Prova Tarifada, quando em sede de Estupro de
Vulnervel na maioria dos casos, a oitiva da vtima, quase sempre muito mal produzida e
conduzida, embasa uma severa condenao.
O Direito no pode aceitar meias frmulas, como vem sendo prtica corrente no tipo
penal em tela. Se existe o problema, ele deve ser estudado, debatido e solucionado, no
tapando os buracos, mas corrigindo-o de pleno, pois o provisrio pode ser ilegal e
demasiadamente penoso. Ao mesmo tempo em que a vtima do estupro deve ser amparada
pelo Estado, o ru no pode pagar o pato sozinho pelo despreparo da Autoridade.

24
Sobre entrevista cognitiva VILA, Gustavo Noronha de; GAUER, Gabriel Jos Chitt; ANZILIERO, Dinia
Largo: O objetivo principal da entrevista cognitiva obter melhores depoimentos, ou seja, ricos em detalhes e
com maior quantidade e preciso de informaes. Baseia-se nos conhecimentos cientficos de duas grandes reas
da Psicologia: Psicologia Social e Psicologia Cognitiva. In Memria(s)... p.384.
25
VILA, Gustavo Noronha de; GAUER, Gabriel Jos Chitt; ANZILIERO, Dinia Largo. Memria(s)...
p.387.
4 REFERNCIAS

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