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JUSTIA TRIBUTRIA

S tributaristas sabem defender contribuinte no


fisco
3 de outubro de 2011, 10h02

PorRaul Haidar

Para alcanar a justia tributria o contribuinte deve encarar com


naturalidade e serenidade uma possvel fiscalizao em seu
negcio. Nas ltimas quatro dcadas tive a oportunidade de
presenciar situaes onde empresrios fiscalizados detectaram
irregularidades que no conheciam em suas empresas e que uma
vez corrigidas os ajudaram a superar srios problemas.

Todavia, ao ser fiscalizado o contribuinte deve socorrer-se da


ajuda profissional de advogados tributaristas. No pode optar por
profissionais de outras reas e menos ainda por milagreiros ou
traficantes de influncia, especialmente os que tenham ocupado cargos na
administrao. Corre-se o risco de se tornar cmplice de crime ou refm de futuros
atos ilctos. Afinal, estamos na era da informtica, onde a digitalizao de
documentos rotina, bem diferente de tempos antigos onde queimar livros ou
rasgar fichas de papelo podia colocar o sonegador livre de qualquer consequncia.

Talvez em empresas bem pequenas a assessoria de um contador resolva. Mas se


existe um auto de infrao, bom lembrar que o contador no dispe de
conhecimentos jurdicos suficientes para enfrentar todas as suas consequncias,
especialmente as de natureza criminal, societria, sucessria, etc.- Nas faculdades
de cincias contbeis existem aulas de direito tributrio e comercial, mas com carga
horria insuficiente e programa resumido.

Tambm bom evitar profissionais sem qualquer formao jurdica que se


autodenominam consultores fiscais ou tributrios apenas porque ocuparam cargos
na administrao fazendria.

Os concursos para fiscais costumam admitir qualquer bacharel. H casos de


bachareis em qumica, comunicao, odontologia, msica, fsica, histria, pedagogia,
etc., que depois de alguns anos fazendo um cursinho preparatrio foram aprovados
no concurso de fiscal e permaneceram no cargo tempo suficiente para se aposentar
e que agora, protegidos por proventos confortveis, associam-se a escritrios de
advocacia ou auditoria para oferecer servios de consultoria tributria.

Pode ocorrer que o contribuinte venha a optar por um desses consultores, na


esperana de que ele tenha feito bons contatos pessoais na poca em que foi
servidor pblico e assim possa favorec-lo. J vi alguns que se equivocaram, pois o
aposentado no era estimado pelos seus colegas que ainda no se aposentaram e
assim complicaram ainda mais a vida do cliente.

H, pois, o risco de se tornar cmplice de um crime e tambm o de se tornar vtima


de rancores de terceiros. Afinal, as reparties pblicas so frequentadas por gente
como a gente, onde antipatias pessoais tambm existem.

No cotidiano do atendimento a empresas fiscalizadas encontramo-nos com situaes


curiosas, onde no mais das vezes o agente fiscal ignora a lei e trata o contribuinte
como se seu empregado fosse. Para que se possa reagir adequadamente a tal
contexto, necessrio que o profissional seja independente, atualizado e habituado
com tais problemas.

Uma dessas situaes relaciona-se com a obrigao que tem o contribuinte de


fornecer documentos e prestar informaes. J se tornaram comuns, por exemplo,
intimaes onde o fiscal exige o preenchimento de planilhas complexas ou
formulrios detalhados, feitos pelo prprio fisco para suposta apurao de
irregularidades e que podem servir de apoio ao auto de infrao.

J acontece com alguma frequncia tambm a intimao de contribuintes para


prestar declaraes junto repartio fiscal sobre determinados fatos, onde elas so
colhidas e assinadas como se fossem depoimentos.

Ora, o contribuinte s est obrigado a fornecer as informaes previstas em lei e


devidamente regulamentadas. No auxiliar do fiscal ou servidor pblico, no
tendo pois obrigao de preencher coisa alguma que no esteja prevista em lei.
Deve o fiscal arrecadar os livros e documentos fiscais e contbeis e ele sim elaborar
as planilhas de que necessitar.

Tudo isso simples: trata-se de observar os artigos 194 a 200 do CTN (lei 5172),
destacando-se a parte final do artigo 196, que ordena que o prazo de encerramento
das diligncias fiscais deve ser estabelecido. Isso nunca fixado corretamente,
representando um grande abuso, pois h casos em que uma empresa permanece
anos a fio sob fiscalizao.

O contribuinte tambm no tem obrigao alguma de prestar declaraes ao fisco


como se a repartio fosse o frum ou a delegacia. Em determninada repartio em
So Paulo quem gostava de fazer isso era um tal grupo de inteligncia, alis
denominao ridcula, como se existisse no fisco pessoas no inteligentes.
Ora, para proteger o contribuinte contra tais abusos e fazer com que seus direitos
sejam respeitados, necessrio um advogado tributarista. No adianta vir com
consultor, milagreiro ou similar, a menos que se pretenda tornar cmplice de crime.

O direito a no prestar declaraes garantia constitucional. Trata-se da garantia de


no ser obrigada qualquer pessoa a prestar declaraes ou informaes que
representem auto-incriminao. Decidiu o Supremo Tribunal Federal em vrias
oportunidades que:

Nemo tenetur se detegere: direito ao silncio. Alm de no ser obrigado a prestar


esclarecimentos, o paciente possui o direito de no ver interpretado contra ele o seu
silncio. IV. Ordem concedida, para cassar a condenao (STF, HC n. 84.517/SP, rel.
Min. Seplveda Pertence, j. em 19.10.2004).

O Tribunal Regional Federal da 4. Regio (TRF-4) , no HC 2003.04.01.024851-2


tambm decidiu que:

A garantia contra a auto-incriminao prevista no inciso LXIII do artigo 5 da CF/88


se estende a qualquer indagao por autoridade pblica, de cuja resposta possa advir
a imputao da prtica de crime pelo declarante.

No mesmo sentido a doutrina corrente. ADA PELLEGRINI GRINOVER, citada por


CELSO BASTOS em Comentrios Constituio Brasileira de 1988 (Saraiva,
S.Paulo, 2 volume, pg. 296) ensina que:

O ru, sujeito da defesa, no tem obrigao nem dever de fornecer elementos de prova
que o prejudiquem.

O Prof . HUGO DE BRITO MACHADO, em trabalho publicado no Jornal Sntese,


tambm afirma que:

...o contribuinte no tem o dever de prestar informaes ao Fisco, que possam servir
como prova do cometimento de crime contra a ordem tributria, ou qualquer outro. A
no ser assim, ter-se-ia violado o princpio da isonomia, posto que aos autores de
quaisquer crimes, por mais hediondos que sejam seus cometimentos, sempre
assegurado pela Constituio o direito ao silncio, vale dizer, o direito de no se auto-
incriminarem. O contribuinte no h de ser tratado diferentemente.

CELSO ANTONIO TRS, membro do Ministrio Pblico Federal, em trabalho


publicado em 22/12/2005 no site denominado juristas. com. br comentou a
questo de fornecimento de livros e documentos fiscais ao Fisco, concluindo que:

Esses documentos esto imunes entrega compulsria, auto-incriminao, pelos


prprios rus....Na atividade empresarial, existem vrios livros obrigatrios e outros
facultativos (livro caixa, livro razo, livro contas-correntes, livro da produo, livro de
entradas, sadas, livro de estoques, etc.) ...No mbito fiscal, vrios livros so
impositivos, vrios deles previstos no Convnio de 15/12/70 do Confaz. Apenas estes,
os estritamente fiscais, esto obrigados entrega compulsria. Os demais, incluindo
os empresariais, no.

MIGUEL REALE JUNIOR e HELOISA ESTELLITA (Valor Econmico de 15/01/2003)


ensinam que:

Embora o Fisco tenha direito a examinar livros e documentos e a solicitar da


empresa as informaes necessrias regularidade da arrecadao tributria, o
correspondente dever do contribuinte de atender a estas solicitaes encontra-se
limitado pelo direito constitucional a no colaborar na produo de provas contra si
mesmo, direito esse que vale em face dos agentes fiscais.

O direito no auto-incriminao deve ser entendido como uma das garantias


individuais que se fundamentam na presuno de inocncia. No cabe ao
contribuinte provar que no sonegou. Cabe exclusivamente ao Fisco a prova de
sonegao ou fraude, que no se presumem.

Portanto, qualquer contribuinte que receba intimao fiscal deve antes de atend-la
consultar seu advogado de confiana. Caso venha a ser autuado deve procurar um
advogado tributarista. Qualquer coisa diferente disso poder resultar em grandes
riscos e prejuzos. Seria o mesmo que com uma doena grave consultar-se com o
farmacutico da esquina. Se este for uma pessoa sria, vai recomendar um bom
mdico e no praticar o crime de exerccio ilegal da medicina.

Raul Haidar advogado tributarista, jornalista e membro do Conselho Editorial da


revista Consultor Jurdico.

Revista Consultor Jurdico, 3 de outubro de 2011, 10h02