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Instituto CEUB de Pesquisa e Desenvolvimento - ICPD

ANDR LUIS BRANCO LOPES

O QUE AFIRMAM AS AES AFIRMATIVAS?


POLITICA SOCIAL DE COTAS RACIAIS
DECISES PROFERIDAS PELO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL NA ADPF 186 E NA
ADC 41 LUZ DA TEORIA DO RECONHECIMENTO NAS PERSPECTIVAS DE ALEX
HONNETH E DE NANCY FASER

Braslia
2017
Instituto CEUB de Pesquisa e Desenvolvimento - ICPD

ANDR LUIS BRANCO LOPES

O QUE AFIRMAM AS AES AFIRMATIVAS?


POLITICA SOCIAL DE COTAS RACIAIS
DECISES PROFERIDAS PELO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL NA ADPF 186 E NA
ADC 41 LUZ DA TEORIA DO RECONHECIMENTO NAS PERSPECTIVAS DE ALEX
HONNETH E DE NANCY FASER

Projeto de pesquisa apresentado ao


Centro Universitrio de Braslia
(UniCEUB) como requisito parcial para
aprovao no processo seletivo do
programa de Mestrado em Direito rea I
(Polticas Pblicas, Estado e
Desenvolvimento), Linha de Pesquisa I
(Polticas Pblicas, Constituio e
Organizao do Estado).

Braslia
2017
SUMRIO

APRESENTAO........................................................................Erro! Indicador no definido.


Delimitao do tema...........................................................................Erro! Indicador no definido.
Problema de pesquisa.........................................................................Erro! Indicador no definido.
Hipteses da pesquisa........................................................................Erro! Indicador no definido.
OBJETIVOS DA PESQUISA..........................................................Erro! Indicador no definido.
Objetivo geral.....................................................................................Erro! Indicador no definido.
Objetivo especfico.............................................................................Erro! Indicador no definido.
JUSTIFICATIVA...........................................................................Erro! Indicador no definido.
REFERENCIAL TERICO..............................................................Erro! Indicador no definido.
PROCEDIMENTOS METODOLGICOS.........................................Erro! Indicador no definido.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS..................................................Erro! Indicador no definido.
1. APRESENTAO
H um sentimento de desassossego quando ns, brasileiros,
observamos o contexto scio-histrico de nosso pas. A impresso que se tem de
que nada d certo, de que nossa luta pretrita foi em vo e de o por vir ser uma
releitura das instituies passadas fadada a eternizar nosso desassossego.
A crescente inquietao popular evidencia que a moldura institucional
forjada para acomodar a conjuntura social do Brasil j no capaz de gerir o
espectro de anseios sociais que cada vez mais comprimem as estruturas postas em
busca de satisfao.
Grupos de indivduos com caractersticas e comportamentos prprios
ambicionam espao e participao na rede de relaes sociais. Negros,
homossexuais, deficientes, mulheres, idosos, etc, experimentam uma gama de
tratamentos discriminatrios que vo desde o emprego de expresses depreciativas
at as restries de acesso a ambientes de natureza pblica, ao mercado de
trabalho, s instituies de ensino, chegando, por vezes, ao absurdo de se tornarem
vtimas de violncia fsica unicamente em razo das suas caractersticas e
comportamentos.
Neste contexto, a moldura institucional precisa se tornar plstica e
encontrar uma nova conformao apta a alojar e satisfazer os novos anseios sociais.
Para reparar estas situaes de injustia factual existentes em determinado grupo
de indivduos, que expressam uma singularidade coletiva diversa do padro social
imposto e por ele reprimida, o Estado desenvolve um agir, uma poltica que se
denomina ao afirmativa.
A poltica de ao afirmativa uma remodelao da moldura
institucional estabelecida e realiza-se mediante a adoo de uma vantagem
desiguadadora em favor de determinado grupo social, promovendo-lhe um
tratamento jurdico reparador da injustia factual que experimenta.
Uma das mais significativas polticas de ao afirmativa brasileira a
que destina a reserva de percentual de vagas a candidatos negros ao ingresso nas
universidades federais e no provimento de cargos efetivos e empregos pblicos no
mbito da administrao pblica federal direta e indireta. Com relao a cota para
ingresso de negros nas universidades federais ingressou no sistema normativo a Lei
n. 12.771, de 29 de agosto de 2012 e, no que pertine ao provimento de cargos
pblicos, a Lei n. 12.990, de 9 de junho de 2014.
Estatuda a poltica de ao afirmativa, ao menos no plano normativo,
sua concretizao enfrentou dificuldades mais acentuadas, e, especificamente na
seara jurdica, teve a sua constitucionalidade posta a prova mediante a propositura
de duas aes constitucionais: a Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental n. 186 e a Ao Declaratria de Constitucionalidade n. 41, doravante
ADPF 186 e ADC 41, respectivamente.
O debate se desenvolveu de forma ampla. Foram apresentados
conceitos, princpios, valores, argumentos, digresses doutrinrias, enfim, o discurso
decisrio instrumentalizou-se fortemente para declarar, em ambas as aes
manejadas, a constitucionalidade das normas e, via de consequncia, da ao
afirmativa das cotas raciais.
Nada obstante a intensidade do rearranjo promovido pela
implementao da poltica de ao afirmativa de cotas raciais, o desassossego e a
inquietao popular permanecem e fomentam indagaes sobre capacidade desta
medida estatal em promover transformaes reais na estrutura social.
O presente estudo instigado por tais indagaes.

Delimitao do tema
O tema desse trabalho compreender as influncias que as polticas
de ao afirmativa tem na efetiva transformao das estruturas sociais.
Partindo da premissa que o objetivo dos arranjos institucionais a
evoluo da comunidade com o progressivo aperfeioamento da rede de relaes
sociais, as aes do Estado, notadamente as aes afirmativas, devem orientar-se
neste sentido.
Nosso recorte para a compreenso da natureza da influncia contida
no binmio ao afirmativa-estrutura social situa-se no tema das polticas de cotas
raciais estabelecidas por meio da Lei n. 12.771, de 29 de agosto de 2012 e da Lei n.
12.990, de 9 de junho de 2014.
Por meio do julgamento das aes constitucionais ADPF 186 1 e ADC
412, o Supremo Tribunal Federal declarou a constitucionalidade destas leis e, por via
de consequncia, das polticas de ao afirmativa garantidores de cotas raciais para
reserva percentual de vagas destinadas a candidatos negros ao ingresso nas
universidades federais e no provimento de cargos efetivos e empregos pblicos no
mbito da administrao pblica federal direta e indireta.

1 ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL. ATOS QUE INSTITURAM


SISTEMA DE RESERVA DE VAGAS COM BASE EM CRITRIO TNICO-RACIAL (COTAS) NO
PROCESSO DE SELEO PARA INGRESSO EM INSTITUIO PBLICA DE ENSINO SUPERIOR.
ALEGADA OFENSA AOS ARTS. 1, CAPUT, III, 3, IV, 4, VIII, 5, I, II XXXIII, XLI, LIV, 37, CAPUT,
205, 206, CAPUT, I, 207, CAPUT, E 208, V, TODOS DA CONSTITUIO FEDERAL. AO
JULGADA IMPROCEDENTE.
I No contraria - ao contrrio, prestigia o princpio da igualdade material, previsto no caput do art.
5 da Carta da Repblica, a possibilidade de o Estado lanar mo seja de polticas de cunho
universalista, que abrangem um nmero indeterminados de indivduos, mediante aes de natureza
estrutural, seja de aes afirmativas, que atingem grupos sociais determinados, de maneira pontual,
atribuindo a estes certas vantagens, por um tempo limitado, de modo a permitir-lhes a superao de
desigualdades decorrentes de situaes histricas particulares.
II O modelo constitucional brasileiro incorporou diversos mecanismos institucionais para corrigir as
distores resultantes de uma aplicao puramente formal do princpio da igualdade.
III Esta Corte, em diversos precedentes, assentou a constitucionalidade das polticas de ao
afirmativa.
IV Medidas que buscam reverter, no mbito universitrio, o quadro histrico de desigualdade que
caracteriza as relaes tnico-raciais e sociais em nosso Pas, no podem ser examinadas apenas
sob a tica de sua compatibilidade com determinados preceitos constitucionais, isoladamente
considerados, ou a partir da eventual vantagem de certos critrios sobre outros, devendo, ao revs,
ser analisadas luz do arcabouo principiolgico sobre o qual se assenta o prprio Estado brasileiro.
V - Metodologia de seleo diferenciada pode perfeitamente levar em considerao critrios tnico-
raciais ou socioeconmicos, de modo a assegurar que a comunidade acadmica e a prpria
sociedade sejam beneficiadas pelo pluralismo de ideias, de resto, um dos fundamentos do Estado
brasileiro, conforme dispe o art. 1, V, da Constituio.
VI - Justia social, hoje, mais do que simplesmente redistribuir riquezas criadas pelo esforo coletivo,
significa distinguir, reconhecer e incorporar sociedade mais ampla valores culturais diversificados,
muitas vezes considerados inferiores queles reputados dominantes.
VII No entanto, as polticas de ao afirmativa fundadas na discriminao reversa apenas so
legtimas se a sua manuteno estiver condicionada persistncia, no tempo, do quadro de excluso
social que lhes deu origem. Caso contrrio, tais polticas poderiam converter-se benesses
permanentes, institudas em prol de determinado grupo social, mas em detrimento da coletividade
como um todo, situao escusado dizer incompatvel com o esprito de qualquer Constituio
que se pretenda democrtica, devendo, outrossim, respeitar a proporcionalidade entre os meios
empregados e os fins perseguidos.
VIII Arguio de descumprimento de preceito fundamental julgada improcedente.

2 O Tribunal, por unanimidade e nos termos do voto do Relator, julgou procedente o pedido, para fins
de declarar a integral constitucionalidade da Lei n 12.990/2014, e fixou a seguinte tese de
julgamento: " constitucional a reserva de 20% das vagas oferecidas nos concursos pblicos para
provimento de cargos efetivos e empregos pblicos no mbito da administrao pblica direta e
indireta. legtima a utilizao, alm da autodeclarao, de critrios subsidirios de
heteroidentificao, desde que respeitada a dignidade da pessoa humana e garantidos o contraditrio
e a ampla defesa". Ausentes, participando de sesso extraordinria no Tribunal Superior Eleitoral, os
Ministros Rosa Weber e Luiz Fux, que proferiram voto em assentada anterior, e o Ministro Gilmar
Mendes. Presidiu o julgamento a Ministra Crmen Lcia. Plenrio, 8.6.2017.
Ao proferir esta declarao de constitucionalidade, o Poder Judicirio
depurou, em seu discurso decisrio, os sentidos e influncias da ao afirmativa de
cotas raciais mediante o emprego de conceitos, argumentos, citao de doutrinas,
princpios e valores. Compreendemos que estes elementos constitutivos da
fundamentao da deciso clarificam a natureza da relao binomial ao
afirmativa-estrutura social, indicando se h, por intermdio da poltica pblica
afirmativa, a efetiva transformao evolutiva da estrutura social.

Problema de pesquisa
O tema das polticas pblicas de ao afirmativa objeto de amplo
debate sob os mais diversos enfoques. Nossa perspectiva aborta este tema sob o
prisma poltico-jurdico, analisando o encontro das aes polticas do Estado no que
pertine ao campo das polticas pblicas com decises judiciais proferidas sobre
estas mesmas polticas.
As deliberaes judiciais que confirmam as polticas pblicas de ao
afirmativa explicitam em seu discurso decisrio uma gama de elementos que nos
permitem compreender a natureza da influncia destas polticas nas estruturas
sociais.
Nosso problema de pesquisa estabelecer se as aes afirmativas
promovem efetiva transformao nas estruturas que ocasionam os conflitos sociais
ou se mantm o status estrutural e apenas amenizam os conflitos sociais gerados
por estas estruturas mantidas.
No caso do presente estudo, o sistema de cotas em universidade e em
concursos pblicos efetivamente transforma a instncia social que promove a
discriminao racial? Ou trata-se de uma poltica social paliativa que atenua o
conflito e mantm inalterada a estrutura social geradora da discriminao?
Eis o nosso problema de pesquisa.

Hiptese de pesquisa
Nossa hiptese de pesquisa de que a arquitetura dos elementos
constitutivos do discurso decisrio conceitos, valores, institutos, princpios,
argumentos ao confirmar a constitucionalidade da poltica de ao afirmativa de
cotas raciais, clarifica a natureza da influncia contida no binmio ao afirmativa-
estrutura e nos permite observar a retificao de contextos sociais indesejveis sem
alterao das estruturas sociais causadoras destes contextos. A declarao de
constitucionalidade das aes afirmativas de cotas raciais como contribu para a
manuteno das estruturas socioeconmicas geradoras da discriminao racial.

OBJETIVOS DA PESQUISA

JUSTIFICATIVA
Os problemas sociais brasileiros em sua grande maioria so resolvidos
por meio de interveno estatal. Esta interveno concretiza-se por diversos modos,
sendo um delas a poltica pblica: uma ao desenvolvida pelo Estado, desdobrvel
em um conjunto de medidas nas mais diversas reas, destinada a solucionar
conflitos sociais determinados.
A natureza do sistema institucional brasileiro no domnio pblico, que
orientado pelo Princpio da Legalidade, estabelece que o agir estatal depende de
normatizao prvia. Nestes termos, qualquer conduta do Estado necessita de uma
Lei, Decreto, portaria, instruo normativa, etc, que garanta a legalidade daquele
agir.
Esta necessidade de prvia normatizao tambm alcana as polticas
pblicas e sua multiplicidade de medidas que devem revestir-se de substrato
normativo para justificar sua existncia.
Desde modo, evidencia-se a existncia de um intima relao entre
polticas pblicas e o Direito. constituio de normas, seja no campo da gnese da
norma mediante atividade legislativa, seja no campo da interpretao mediante
atividade judiciria, o Direito imprescindvel, e deste modo, a condio, a forma e o
fundamento da poltica pblica restam estabelecidos e orientados pelos ditames
jurdicos.
Direito torna-se responsvel
Instrumento de concretizao
Establece a natureza da influencia ao afirmativa-estrutura social
REFERENCIAL TERICO
A anlise dos elementos constitutivos do discurso decisrios na ADPF
186 e na ADC 41 ser orientada pela Teoria do Reconhecimento sob as perspectivas
de Axel Honneth e de Nancy Fraser. Para contextualizao, destaca-se que ambas
as reflexes tericas esto insertas no espectro da Teoria Crtica da Sociedade
produzida na Escola de Frankfurt. Trata-se, portanto, referencial de natureza: crtica
da sociedade presente, luz do ideal dialtico de uma humanidade futura que seja
livre e desalienada, vale dizer, uma forma de pensamento negativo tendente a
desmascarar as contradies do status quo3.
Para ambos os autores, a justia social somente se realiza por
intermdio de ampla incluso dos indivduos nas relaes sociais de modo que suas
caractersticas e comportamentos no causem constrangimentos de qualquer
natureza.
Para Fraser existem duas demandas que movimentam o corpo social:
a demanda por reconhecimento e a demanda por redistribuio, e o no-
reconhecimento e a m-distribuio promovem conflitos de classes e conflitos de
status social. Os conflitos de classe ocorrem em sociedades estruturadas em funo
da dimenso econmica e tem origem na negativa de oportunidades de participao
conjunta com os demais. J os conflitos de status social ocorrem em sociedades que
estabelecem padres de cultura e no permitem que alguns membros do corpo
social participem da rede de relaes.
Ela observa, com base nas atuais reivindicaes dos movimentos
sociais, que gradativamente as demandas por redistribuio esto sendo
substitudas por demandas por reconhecimento e identifica nisto um entrave para a
realizao da Justia Social, pois compreende que a m-distribuio e o no-
reconhecimento devem ser combatidas em conjunto e no de forma desconexa,
uma vez que esta diviso se trata de uma segmentao meramente analtica e que
as demandas orientar-se pela conquista tanto do reconhecimento quanto da
redistribuio.

3 ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de Filosofia. 6a ed. So Paulo: Martins Fontes, 2012. Verbete TEORIA CRITICA
DA SOCIEDADE, pg. 1127
Destaca que as modernas demandas se orientam somente pelo
reconhecimento, o que exclui do debate os conflitos de classe representados pela
hierarquizao de cujo econmico e ausncia de oportunidades de participao.
Explica que sua teoria de justia social alcanvel mediante um
dualismo de perspectiva que prope para anlise das demandas por
reconhecimento e por redistribuio, sob a premissa de que pertencem ao mesmo
domnio social e esto intimamente conectados.
Como estratgias para enfrentar das demandas por reconhecimento e
por redistribuio ela destaca a possibilidade de implementao de aes
afirmativas ou de aes transformativas. As aes afirmativas promoveriam a
retificao de contextos sociais indesejveis sem alterao das estruturas sociais
causadoras destes contextos; noutro prisma, as aes transformativas viabilizariam
referidas retificaes mediante a instaurao de uma nova estrutura social.
Alex Honneth discorda do dualismo de perspectiva de Nancy Fraser e
postula ser a luta pelo reconhecimento, que tem origem no no-reconhecimento e
at atingir o reconhecimento legal, o nico instrumento capaz de promover a justia
social. Nesta ordem de ideias, a luta por redistribuio uma consequncia da luta
por reconhecimento e no uma demanda autnoma e relacional.
Honneth v o reconhecimento pautado pelo contedo tico dos
membros do corpo social que objetivam alcanar seus direitos mediante a excluso
de posies que no foram objeto de acordos firmados intersubjetivamente com
relao s diferenas.
Ele cr ser a luta por reconhecimento derivada no somente
dissonncias oriundas da esfera pblica, mas que esta demanda deve constituir-se
tambm de elementos subjetivos internos desejos e esperanas - dos atores
sociais. Situaes que promovam o decrscimo de auto-estima, turbem a autonomia
e os direitos dos cidados so elementos suficientes para instaurao de uma
demanda por reconhecimento.
Neste passo, as causas que geram a percepo de injustia
encadeiam-se nos objetivos normativos dos movimentos sociais e a demanda por
reconhecimento alcana o patamar jurdico. Este reconhecimento jurdico retorna
para o sujeito injustiado demonstrando sua insero no locus social do qual
anteriormente se percebia excludo, estimula o auto-respeito e a auto-referncia
positiva, e o constitui sujeito ativo na coletividade.
Em linhas superficiais mas suficientes para o presente projeto de
pesquisa, este o referencial terico que ir pautar o estudo a ser desenvolvido
durante a curso de mestrado e a elaborao da dissertao.

PROCEDIMENTOS METODOLGICOS
A metodologia a ser empregada para elaborao da dissertao de
mestrado o Estudo de Caso. No que pertine ao propsito e outras circunstncias
do mtodo adotado, o Professor Roberto Freitas Filho oferece clareza em seus
ensinamentos:
O objetivo do Estudo de Caso que o pesquisador
adquira compreenso mais acurada sobre as
circunstncias na situao. Nesse caso, ao invs de
utilizar uma metodologia rgida, como um protocolo fixo e
determinado, o estudo de caso pressupe certa
autonomia na construo da narrativa e da estrutura de
exposio do problema. O Estudo de Caso pressupe
que o conhecimento indutivo a partir da pratica to
vlido quando o conhecimento terico constitudo a partir
dos conceitos gerais.4

Nada obstante a liberdade concedida pelo Estudo de Caso, ser


adotado um procedimento no rgido como linha de conduta no estudo destinado
elaborao da dissertao.
Num primeiro momento, um aprofundamento das teorias do
reconhecimento observando as propostas de Axel Honneth e de Nancy Fraser. Este
instante inicial consistir no estudo aprofundado das principais obras e artigos
destes autores, vejamos:
Da autoria de Nancy Fraser:
1) Da redistribuio ao reconhecimento? Dilemas da
justia na era ps-socialista. In: SOUZA, Jess
(org.). Democracia hoje: novos desafios para a
teoria democrtica contempornea. Braslia: Ed.
Unb: 2001b.
2) Recognition without Ethics? In: Theory, Culture &
Society. (SAGE, London, Thousand Oaks and New
Delhi). Vol. 18 (2-3): 21-42, 2001a.
3) Rethinking Recognition. New Left Review 3. May
Jun 2000.

Da autoria de Axel Honneth:


1) Luta por reconhecimento. A gramtica moral dos
conflitos sociais. So Paulo: Editora 34, 2003.

4 inserir referncia
2) Recognition and justice. Outline of a Plural Theory of
Justice. In: Acta Sociologica. Scandinavian
Sociological Association and SAGE (London,
Thousand Oaks, CA and New Delhi). December
2004. Vol 47(4) 351-354.
3) Recognition or Redistribution? Changing perspective
son the Moral Order of Society. In: Theory, Culture &
Society. (SAGE, London, Thousand Oaks and New
Delhi). Vol. 18 (2-3): 21-42, 2001.

Da autoria de Fraser e Honneth:


1) Redistribution or Recognition? A Political-
Philosophical Exchange. New York: Verso Books,
2003.

Ultrapassado o aprofundamento terico, uma reviso bibliogrfica ser


realizada buscando artigos, livros, teses, dissertaes cujo tema esteja concatenado
com nosso estudo. Coletado este material, um quadro panormico ser elaborado
para avaliao do estado em que se encontra a reflexo acerca do tema.
O terceiro estgio constitui-se da leitura e anlise dos Acrdos
proferidos no julgamento das aes constitucionais ADPF 186 e ADC 41 e, a ttulo
de dimensionamento do trabalho, destaca-se que o julgado na ADPF 186
constitudo de 2335 pginas e na ADC 14 encontra-se em fase de elaborao, pois o
julgamento ocorreu em data recente (08/06/2017) 6, no entanto, no deve afastar-se
desta dimenso quantitativa.
Em seguida, ser realizado o encontro da Teoria do Reconhecimento
nas perspectivas de Axel Honneth e Nancy Fraser com o conjunto dos dados
destacados e analisados nos Acrdos proferidos na ADPF 186 e na ADC 41. Nesta
etapa ser verificada a concretizao ou no da hiptese de pesquisa.
Por fim, o ltimo instante apresentar as concluses do estudo
realizado.

5 http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=TP&docID=6984693
6 http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=346140

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