UNIVERSIDADE FEDERAL DO OESTE DO PAR UFOPA

INSTITUTO DE CINCIAS DA SOCIEDADE ICS

PROGRAMA DE CINCIAS JURDICAS PCJ
CURSO DE BACHARELADO EM DIREITO

Fichamento: Captulo 3 do Livro A verdade e as formas jurdicas de

Michel Foucalt

H duas formas de regulamento judicirio presentes na civilizao grega.

A primeira forma encontrada em Homero. Dois guerreiros se afrontavam para
saber quem estava errado e quem estava certo. A segunda forma diz que para
resolver um problema de quem matou o Rei Laio uma testemunha, que pode,
sozinha vencer os mais poderosos. A ltima forma uma histria grega (dipo-
Rei), no qual apresenta um resumo de uma das grandes conquistas da
democracia ateniense. Esta conquista se relaciona ao processo atravs do qual
o povo se apoderou do direito de julgar, de julgar aqueles que os governam. Por
consequncia, essa grande conquista deu srie de grandes caractersticas
culturais caractersticas da sociedade grega (formas racionais da prova e da
demonstrao; a arte de persuadir e o conhecimento por testemunho, por
inqurito). Podemos compreender que houve na Grcia uma espcie de grande
revoluo, onde as lutas e contestaes polticas resultaram na elaborao de
uma determinada forma de descoberta judiciria do que seria da verdade.
A ideia de inqurito da Idade Grega renasce na Idade Mdia europeia, no
qual ir existir simultaneamente ao prprio destino da cultura europeia
(ocidental). O Direito Germnico, que regulamentava os litgios entre os
indivduos, antes da invaso do Direito Romano, era um direito no qual o sistema
do inqurito no existia, sendo que os litgios entre os indivduos eram
regulamentados pelo jogo da prova. Nele, tambm, no h ningum
representando a sociedade (Ao Pblica), ou seja, o que caracterizava uma
ao penal era sempre uma oposio entre indivduos, no havendo um
representante da autoridade. Com exceo a dois casos, no qual existia uma
espcie de ao pblica: a traio e a homossexualidade. Cabe ressaltar que a
liquidao judiciria devia se fazer como uma espcie da continuao da luta
entre os indivduos, sendo que o procedimento penal era o meio de ritualizao
dessa luta entre os indivduos. Portanto, o direito uma maneira regulamenta de
fazer guerra.
Curioso notar que, no Direito Germnico, h a possibilidade de chegar um
acordo, a uma transao para cessar essa vingana regulamentada, no qual os
dois adversrios recorreriam a rbitro que estabeleceria uma soma em dinheiro
que constitui o resgate, ou seja, resgata a sua prpria e no do sangue que
derramou, por exemplo, em um homicdio. O rbitro no procura a verdade. Entre
os sculos V e X de nossa era, houve uma srie de penetraes, peripcias e
conflitos entre esses dois sistemas de direito (Romano e Germnico). Em um
perodo o Direito Germnico triunfa e o Direito Romano cai por vrios sculos no
esquecimento, s reaparecendo lentamente no fim do sculo XII e no curso do
sculo XIII. Portanto, o direito feudal essencialmente de tipo germnico, pois
no apresenta nenhum dos elementos dos procedimentos de inqurito, no qual
era regulamentado pelo sistema da prova.
No era um sistema que se provava a verdade, pois valorizava a
existncia de provas da importncia social de um indivduo. Havia em segundo
lugar provas de tipo verbal, sendo que quando um indivduo era acusado de
alguma coisa devia responder a esta acusao com um certo nmero de
frmulas, garantindo que no havia cometido assassinato ou roubo. Havia,
tambm, em terceiro lugar, as velhas provas mgico-religiosas do juramento, no
qual pedia-se ao acusado que prestasse juramento e, caso no ousasse ou
hesitasse, perdia o processo. Por fim, havia, finalmente, as famosas provas
corporais, fsicas, chamadas ordlios, que consistiam em submeter uma pessoa
a uma espcie de jogo, de luta com seu prprio corpo, para constatar se venceria
ou fracassaria.
O indivduo poderia aceitar a prova ou renunciar ela e havendo a prova,
vence ou fracassa (primeira caracterstica da prova) ou a prova poderia terminar
por uma vitria ou por um fracasso (segunda caracterstica da prova). Em
nenhum momento aparece a sentena, como acontecer a partir do fim do
sculo XII e incio do sculo XIII.
 No necessrio haver a presena de um terceiro personagem para
distinguir os dois adversrios, sendo que o equilbrio das foras que vai
distinguir os indivduos e a autoridade s intervm como testemunha da
regularidade do procedimento (terceira caracterstica da prova). A prova serve
no para nomear, localizar aquele que disse a verdade, mas para estabelecer
que o mais forte , simultaneamente, quem tem razo (quarta caracterstica da
prova).
A prova a passagem da fora ao direito, um operador de direito e no
um operador de verdade. Esse sistema de prticas judicirias desaparece, pois
toda a segunda metade da Idade Mdia vai assistir transformao destas
velhas prticas e inveno de novas formas de justia, de novas formas de
prticas e procedimentos judicirios, formas que so absolutamente importantes
para a histria da Europa e para a histria do mundo.
O que foi inventado nessa reelaborao do Direito algo que, no fundo,
concerne no tanto aos contedos, mas s formas e condies de possibilidade
do saber. O que se inventou no Direito dessa poca foi uma determinada
maneira de saber, a maneira capital, em outras palavras o inqurito. Um dos
traos fundamentais da sociedade feudal europeia ocidental que a circulao
dos bens relativamente e essa circulao no estava assegurada pelo
comrcio, mas de maneira fluida entre o direito e a guerra. Ela uma das
maneiras mais frequentes de algum enriquecer.
Nesse sentido, h uma dupla caracterstica da sociedade feudal, pois, por
um lado h uma concentrao de armas em mos dos mais poderosos que
tendem a impedir sua utilizao pelos menos poderosos e, por outro, as aes
e os litgios judicirios que eram uma maneira de fazer circular os bens.
Essas caractersticas das sociedades medievais vigoraram at Alta Idade
Mdia, tendo seu amadurecimento no momento da formao da primeira grande
monarquia medieval (no meio ou final do sculo XII). Nesse momento aparecem
coisas totalmente novas, pois a justia no mais contestao entre indivduos
e livre aceitao por esses indivduos de um certo nmero de regras de
liquidao, ou seja, os indivduos ento no tero mais o direito de resolver,
regular ou irregularmente, seus litgios; devendo submet-los a um poder exterior
a eles que se impe como poder judicirio e poder poltico. Cabe ressaltar que
a figura do procurador surgi, se apresentar como o representante do soberano,
do rei ou do senhor.
Diante do crime, delito ou contestao entre dois indivduos, ele se
apresenta como representante de um poder lesado pelo nico fato de ter havido
um delito ou um crime, substituindo a vtima. Vai permitir que o poder poltico
possa se fazer valer de procedimentos judicirios. Em decorrncia dessa figura
surgi, tambm, a noo de infrao isto significa que o dano no somente um
ofensa de um indivduo a outro, mas tambm uma ofensa de um indivduo ao
Estado. Por fim, surgiu a reparao, no se trata da reparao do antigo Direito
Feudal ou do antigo Direito Germnico (o da satisfao), pois vai se exigir do
culpado no s a reparao do dano feito a um outro indivduo, mas tambm a
reparao da ofensa ao Estado. Nesse momento, estamos diante da criao do
mecanismo das multas. um mecanismo, para as monarquias nascentes, de
enriquecer e alargar suas propriedades.
Nesse momento, compreende-se que a liquidao judiciria no pode
mais ser obtida pelos mecanismos da prova, pois o modelo belicoso no pode
ser mais aplicado. Considera-se este um dos grandes momentos da histria
do Ocidente, pois havia dois modelos para resolver o problema. O primeiro era
um modelo intrajurdico.No Direito Feudal, no Direito Germnico Antigo, a
coletividade podia intervir, acusar algum e obter sua condenao, que era o
flagrante delito. No entanto, preferiu-se utilizar um segundo modelo, extra-
judicirio, que se subdivide em dois.
Trata-se do modelo do inqurito que tinha existido na poca do Imprio
Carolngio, nesse caso, quando os representantes do soberano tinham de
solucionar um problema de direito, procedia-se a algo perfeitamente ritualizado
e regular: a inquisitio, o inqurito. O representante do poder chamava pessoas
consideradas capazes de conhecer os costumes, o Direito e as reunia para que
jurassem dizer a verdade, em seguida, elas deliberavam e resolviam o problema.
Ao final dessa deliberao pedia-se a soluo do problema. Conhecido como o
mtodo de gesto administrativa que os funcionrios do Imprio Carolngio
praticavam regularmente.
Havia uma prtica outra prtica de inqurito na Igreja da Alta Idade Mdia,
na Igreja Merovngia e Carolngia, ele era chamado de visitatio e consistia na
visita que o bispo devia estatutariamente fazer. Em primeiro momento, ele fazia
a inquisio geral (inquisitio generalis) perguntando a todos os que deviam saber
o que tinha acontecido na sua ausncia. Se chegasse a uma resposta positiva,
o ele passava para a inquisio especial (inquisitio specialis), no qual consistia
em apurar quem tinha feito o que, em determinar em verdade quem era o autor
e qual a natureza do ato. Cabe ressaltar, que a confisso do culpado podia
interromper a inquisio em qualquer estgio, em sua forma geral ou especial.
O modelo espiritual e administrativo, religioso e poltico esse modelo que vai
ser retomado no procedimento judicirio. Ademias, o inqurito vai ser o substituto
do flagrante delito nos casos que no houvera atualidade dos delitos.
O procedimento de inqurito no simplesmente o resultado de uma
espcie de progresso da racionalidade, foi da uma transformao poltica que foi
necessria para a utilizao desse procedimento no domnio judicirio. Na
Europa Medieval, o inqurito uma determinada maneira do poder se exercer,
sendo um processo poltico complexo.
A partir do momento em que o inqurito se introduz na prtica judiciria,
traz consigo a importante noo de infrao, pois quando um indivduo causa
dano a um outro h, tambm, dano lei. Cabe entender, que devido a todas as
implicaes e conotaes religiosas do inqurito, relaciona-se o dano a uma falta
moral com conotao religiosa. Contundo, por volta do sculo XII, uma curiosa
conjuno entre a leso lei e a falta religiosa. Ressalte-se, que dessa
conjuno ainda no estamos totalmente livres.
De maneira mais geral, este inqurito judicirio se difundiu em muitos
outros domnios de prticas - sociais, econmicas - e em muitos domnios do
saber. Foi a partir da que nasceu uma forma regular de administrao dos
estados, de transmisso e de continuidade do poder poltico, por consequncia,
nasceram cincias como a Economia Poltica, a Estatstica, etc.
importante mencionar que todo o grande movimento cultural de veio
depois do sculo XII pode ser definido em grande parte como o desenvolvimento,
o florescimento do inqurito como forma geral de saber, ela se desenvolve como
forma geral de saber no interior do qual o Renascimento eclodir, contudo, a
prova tende a desaparecer. Dela s encontraremos os elementos, os restos, na
forma da famosa tortura, mas j mesclada com a preocupao de obter uma
confisso, prova de verificao. Pode-se fazer toda uma histria da tortura,
situando-a entre os procedimentos da prova e do inqurito. A prova tende a
desaparecer na prtica judiciria; ela desaparece tambm nos domnios do
saber.
O inqurito no absolutamente um contedo, mas a forma de saber,
est situada na juno de um tipo de poder e de certo nmero de contedos de
conhecimentos. , tambm precisamente uma forma poltica, uma forma de
gesto, de exerccio do poder que, por meio da instituio judiciria, veio a ser
uma maneira, na cultura ocidental, de autentificar a verdade, de adquirir coisas
que vo ser consideradas como verdadeiras e de as transmitir.