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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO

ESPECIAL DE VRZEA GRANDE-MT

RUBENS PAGLIUCA MARQUES, brasileiro, solteiro, oficial de gabinete, portador do


RG 36.399.342-3 SSP/SP e CPF 219.341.988-46, telefone 8466-6068, com endereo profissional
na Rua Carlos Castilho, n 95, Jardim Imperador, Vrzea Grande-MT, CEP 78.125-760 (prdio do
Ministrio Pblico), representado por seu advogado ao final assinado, para propor a presente

AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS

em desfavor de DISMOBRS IMPORTADORA, EXPORTADORA E


DISTRIBUIDORA DE MVEIS E ELETRODOMSTICOS S/A , pessoa jurdica
de direito privado, com nome fantasia CITY LAR, registrada no CNPJ sob o n
01.008.073/0035-31, IE n 13.197.025-9, situada na Av. Fernando Correa da Costa, n 2510,
Jardim Petrpolis Cuiab MT.

1-DOS FATOS

O reclamante foi convidado para ser padrinho de um casal de amigos que se


casaram no dia 20/10/2012, em Cuiab. O convite foi aceito e no referido dia o reclamante foi at
reclamada para comprar um presente, pois era uma das lojas em que os noivos tinham deixado lista
de presentes.

Assim, o reclamante optou por comprar um microondas, que na lista custava R$


400,00, mas a vendedora falou que tinha no tinha o produto em estoque. Ento, a vendedora olhou
a lista da loja e disse que tinha um bebedouro por este mesmo preo e embora tenha achado caro, o
reclamante pediu o bebedouro, pois o restante dos presentes ou eram de valores muito inferiores ou
muito maiores.

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Pelo preo, o reclamante pensou que se tratava de um bebedouro dos grandes,
mas para sua surpresa, era um bebedouro de mesa. Inobstante a isso, dado ao casamento ser naquele
dia e devido ao fato que tinha que dar um presente bom por ser padrinho, acabou comprando.

O reclamante pediu para parcelar, a vendedora disse que parcelado o valor iria para
R$ 407,25 e em seguida comeou ento e mexer no sistema de computador da loja e disse que o
reclamante tinha ganhado dois cursos on-line.

Embora no tivesse interesse nenhum nos cursos, o reclamante agradeceu o


brinde para no ser deselegante.

Em seguida o reclamante foi direcionado ao caixa, onde apresentou o seu carto de


crdito, o qual foi inserido na maquineta pelo caixa e quando o reclamante digitou sua senha,
comearam a sair vrios cupons.

Em razo disso o reclamante ficou receoso, pois eram muitos cupons. Aps
destac-los o caixa pediu para o reclamante assin-los, mas antes o reclamante leu e viu que se
tratavam de uma fraude.

Em um cupom atestava a contratao/compra de uma garantia estendida, pelo


preo de R$ 30,30 e em outro, a contratao/compra de dois cursos pelo valor total de R$ 69,80.
Alm disso, constavam encargos de parcelamento no valor de R$ 34,17.

Nada disso foi informado previamente ao reclamante e nem foi solicitado por
ele! Tomou cincia aps ter liberado o crdito de seu carto mediante a senha!

Ao ver tais absurdos, o reclamante tentou argumentar com o caixa, a vendedora e


uma senhora que estava ao lado do caixa, mas no obteve xito, falaram que era assim mesmo, que
aqueles servios discriminados no importavam e que era para ele assinar seno no poderia tirar o
produto da loja.

Posto isso, o reclamante pediu para exclurem a garantia estendida (R$ 30,30), os
dois cursos (R$ 69,80) e os encargos de parcelamento que excedessem R$ 7,25, mas o caixa se
negou a fazer isso (cobraram R$ 34,17 de encargos, sendo que o reclamante tinha concordado

2
apenas com R$ 7,25).

Sem sada, em razo de: a) tratar-se uma fraude, b) ser um contrato de adeso,
ficando impossibilitado de discutir as clusulas, c) o valor de R$ 407,25 j ter sido debitado em
seu carto de crdito, d) os funcionrios no terem o poder de irem contra as ordens da empresa; e
e) ser padrinho e precisar do presente para aquele dia, o reclamante assinou os papeis e levou o
produto, mas advertindo os funcionrios que iria recorrer ao Poder Judicirio. Todavia, no momento
da assinatura o reclamante escreveu nos papis de cdigos 114329 e 114331 os dizeres No
comprei garantia estendida. ABSURDO! e No comprei curso. ABSURDO!, visando
demonstrar que no concordava com tais ilegalidades.

O reclamante ficou to nervoso, abalado psicologicamente, que chegava a tremer,


pois sabia que tinha sido lesado e se sentia impotente diante de tal situao! Naquele momento nada
podia fazer.

Em suma, o reclamante somente concordou com R$ 7,25 de encargos de


parcelamento e pagou R$ 34,17; no solicitou garantia estendida e pagou R$ 30,30 por tal
servio; no solicitou cursos e pagou R$ 69,80 por eles.

Alm disso, em um dos cupons fiscais consta que o preo do bebedouro na


verdade R$ 272,98, revelando a m f da empresa.

Tais fatos esto comprovados documentalmente, conforme anexos, possuindo ainda


o reclamante duas testemunhas que estavam com ele na loja e podem atestar o quo abalado ele
ficou.

2 - DO DIREITO

a) Da relao de consumo e da necessidade da inverso do nus da


prova:

Inverso do nus da prova ope legis:

3
No presente caso, cabe reclamada o dever processual de provar a
inocorrncia dos fatos alegados pelo reclamante, mesmo sem
manifestao judicial invertendo-se o nus da prova. Trata-se da
inverso ope legis, ou seja, pela lei, nos termos do art. 12, 3, II e art.
14, 3, I, ambos do CDC. Vejamos a orientao doutrinria:

A inverso do nus da prova instituda pelo art. 6, VIII do CDC chamada pela
doutrina de inverso do nus da prova ope judicis, ou seja, pelo juiz. Ao contrrio,
o CDC adotou 3 hipteses da chamada inverso do nus da prova ope legis, ou
seja, pela lei.

[]

Na verdade, tecnicamente, no h inverso do nus da prova, uma vez que, desde


o princpio, a lei que institui a quem caber o encargo probatrio de
determinado fato. [] Assim, embora pela regra geral do art. 333 do CPC, o
autor deva provar o defeito do produto ou servio, o dano sofrido e o nexo causal
que existe entre ambos, o CDC, no 3, II, do art. 12 e 3, I, do art. 14, atribui
ao fornecedor o nus de provar que no existe defeito no produto e servio.
Nesse sentido, o defeito presumido, bastando o consumidor demonstrar o
dano e o nexo causal com o produto e o servio adquiridos. (Leonardo
Medeiros Garcia Direito do Consumidor 6 edio Editora Jus Podivm,
2012. p.72) (grifos nossos)

Inobstante ao presente caso ser clara e patente inverso ope legis, em ateno ao
princpio da eventualidade, sustentamos abaixo a possibilidade da inverso ope judicis.

Inverso do nus da prova ope judicis:

4
No caso em apreo, tem-se por evidenciada a relao de consumo que abaliza o negcio
celebrado entre os demandantes, pois de maneira notria, constata-se que o reclamante e a
reclamada entabularam uma relao de compra e venda.

Tendo em vista o perfeito enquadramento do autor na qualidade de consumidor, e da r


na qualidade de prestadora de servios e fornecedora de produtos, tem-se a imposio do
reconhecimento da vulnerabilidade do autor, conforme expressa previso do inciso I do art. 4 do
Cdigo de defesa do Consumidor; acarretando, portanto, na declarao de hipossuficincia do autor
em face da r (que uma mega empresa, operante em vrios estados com lojas fsicas e no Brasil
todo atravs do site). Faz-se presente ainda, a verossimilhana das alegaes do autor, que somada
sua hipossuficincia, culmina na consequente inverso do nus da prova em desfavor da r, tudo
consoante dico expressa do inciso VIII do art. 6 do CDC.

Como visto, a inverso do nus da prova um dos direitos bsicos do consumidor e foi
inserida em nosso ordenamento pelo legislador visando a facilitao da defesa dos consumidores
em juzo, mormente em casos como este, em que a r abalou e muito a integridade psquica do
autor. Nesse sentido:

AGRAVO DE INSTRUMENTO - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - NUS DA


PROVA - INVERSO - ASSISTNCIA JUDICIRIA - ISENO DOS HONORRIOS
PERICIAIS - MUNUS PBLICO. Deve-se inverter o nus da prova em favor do consumidor,
nos termos do inciso VIII do artigo 6, do Cdigo de Defesa do Consumidor, quando

demonstrada a verossimilhana das alegaes do autor OU sua hipossuficincia.


Determinada a inverso do nus da prova, deve-se esclarecer que esta inverso no impe ao
banco o encargo de custear a percia requerida pelo agravante, pois no se confunde o nus da
prova com os nus da realizao da prova a cargo de quem a requereu. Os benefcios da justia
gratuita abrangem o pagamento de custas, despesas processuais e honorrios periciais, encargo
esse que se apresenta como munus pblico, nos termos do art. 5o, LXXIV, da CR/88, art. 19 do
CPC e arts. 3o, V, 9o e 14 da Lei 1.060/50. (TJMG 12 Cm. Cvel N do processo
1.0145.98.021476-4/001(1) Relator Alvimar de vila j. 29/08/07)

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Em suma, nota-se que para que seja invertido o nus da prova, basta apenas, a demonstrao
da verossimilhana das alegaes da autora, OU, alternativamente, sua hipossuficincia. Assim,
embora fosse necessria a demonstrao de apenas um dos referidos requisitos para ensejar a
inverso do nus da prova em desfavor das rs, constata-se claramente, que neste caso esto
presentes dos dois requisitos em favor do autor.

b) Do dano moral (responsabilidade objetiva da reclamada):

Conforme se observou na narrao da conduta reprovvel da r, resta evidente que o autor


sofreu diversos constrangimentos, perturbaes de sua tranquilidade, da honra, moral e
transtornos psquicos, em razo dos procedimentos da r, ensejadores de danos morais passveis de
serem ressarcidos, por meio de indenizao.

O reclamante ficou visivelmente abalado com a situao, chegava a tremer de nervoso e


no se conformava com o golpe, mas teve que engolir, pois naquele momento no tinha nada a
fazer a no ser sofrer com a indignao gerada pelas prticas da reclamada. Nesse sentido, vejamos
a orientao jurisprudencial:

[...] Acerca da prova do dano moral, entende a doutrina e jurisprudncia ptrias que, devido a sua
prpria natureza peculiar, no deve ser submetida s mesmas regras da prova do dano material, pois,
tal qual como no caso presente, no h como comprovar por testemunhas ou documentalmente a
ocorrncia de leses a direito personalssimo do autor da demanda, configurando o dano in re ipsa
(PRESUMIDO, IMPLCITO). A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia pacfica no
sentido de que no ressarcimento por dano moral, prevalece a responsabilizao do agente por
fora do simples fato da violao (RESP. 851.522/SP), configurando o que se convencionou
chamar de danos in re ipsa, ou seja, por sua peculiar natureza, basta a comprovao da ao/omisso
dolosa ou culposa e do nexo causal, sendo o dano presumido, implcito, decorrente mesmo da prpria
conduta, no dependendo de prova, pois se acha nsito (RESP. 775.766/PR). [] (TJMA Rec.
168/11 (42.092/11) Rel. Talvick Afonso Atta de Freitas DJe 11.01.2012 p. 302) (grifos
nossos)

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Em outras palavras, vislumbra-se no caso em tela, a ocorrncia de danos morais em favor do
autor a serem ressarcidos pela r, em virtude de defeitos na prestao de servios de compra e
venda (art. 14 do CDC), alm de outra ilegalidade, consistente na violao do direito informao
(art. 6, III, do CDC). Nesse contexto, vejamos a orientao jurisprudencial:

CIVIL AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE DBITO C/C RESCISO


CONTRATUAL E REPARAO POR DANO MORAL CONTRATAO DE PRESTAO DE
SERVIO DE INTERNET 3G QUANTIDADE DE DADOS (MEGABITES) ULTRAPASSADA
AUSNCIA DE INFORMAO CLARA CONSUMIDORA Violao dos artigos 6 e 46,
ambos do cdc, e do princpio da transparncia. Cobrana indevida. Declarao de inexistncia
da dvida e resciso contratual que se impe. [...] 1- O consumidor tem direito informao clara
e adequada das caractersticas essenciais de produtos e servios que venha a contratar ou adquirir, a
fim de que possa saber exatamente o que deles poder esperar (ART. 6, III E 31 DO CDC), eis que
"na sociedade de consumo o consumidor geralmente mal informado. Ele no est habilitado a
conhecer a qualidade do bem ofertado no mercado, nem a obter, por seus prprios meios, as
informaes exatas e essenciais. Sem uma informao til e completa, o consumidor no pode fazer
uma escolha livre" (IN CDIGO BRASILEIRO DE DEFESA DO CONSUMIDOR: COMENTADO
PELOS AUTORES DO ANTEPROJETO/ADA PELLEGRINI GRINOVER, ED. FORENSE
UNIVERSITRIA, 8 ED., 2004, P. 273) [] (TJDFT Proc. 20100710291538 (560698) Rel.
Juiz Jos Guilherme de Souza DJe 25.01.2012 p. 188)

[...] A responsabilidade civil do fornecedor objetiva, pois que a sua condio de prestadora de
servios lhe impe o dever de zelar pela perfeita qualidade do servio prestado, incluindo neste
contexto o dever de informao, proteo e boa-f objetiva para com o consumidor. [...] (3
Turma Recursal de MT RI 125/2011 Rel. Dr. Jos Zuquim Nogueira j. 03/06/2011)

Alm disso, a reclamada violou o art. 31 do CDC, pois escondeu a composio do preo e
maquiou uma venda casada. Vejamos o art. 31 do CDC:

Art. 31. A oferta e apresentao de produtos ou servios devem assegurar informaes


corretas, claras, precisas, ostensivas e em lngua portuguesa sobre suas caractersticas,
qualidades, quantidade, composio, preo, garantia, prazos de validade e origem, entre outros

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dados, bem como sobre os riscos que apresentam sade e segurana dos consumidores.

As Turmas Recursais de Mato Grosso tm sido rgidas na punio de tais prticas. Nesse
sentido, vejamos alguns acrdos nos quais foram fixados danos morais em razo da venda
casada:

CONSUMIDOR ILEGITIMIDADE PASSIVA AFASTADA - EMPRSTIMO


BANCRIO VENDA CASADA - DANO MORAL CONFIGURADO - VALOR DA
INDENIZAO FIXADO FORA DOS PRINCPIOS DA PROPORCIONALIDADE E
RAZOABILIDADE SENTENA PARCIALMENTE MANTIDA QUANTUM
INDENIZATRIO REDUZIDO - RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. [] 4. Olhada
a questo sob as luzes do CDC, poder-se-ia considerar como pertinente ao caso em tela a
norma prevista no inciso I do art. 39, concernente chamada venda casada, quando
afirma: vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas: I
condicionar o fornecimento de produto ou servio ao fornecimento de outro produto ou
servio, bem como, sem justa causa, a limites quantitativos. 5. A quantificao da
indenizao a titulo de dano moral deve ser fixada em termos razoveis, no se justificando
que a reparao enseje enriquecimento indevido, devendo o arbitramento operar-se com
moderao, proporcionalmente ao grau de culpa, ao porte financeiro das partes, orientando-se
o julgador pelos critrios sugeridos pela doutrina e pela jurisprudncia, valendo-se de sua
experincia e bom senso, atento realidade da vida e s peculiaridades de cada caso, no
deixando de observar, outrossim, a natureza punitiva e disciplinadora da indenizao. 6. Pelas
razes expostas, conheo do recurso, posto que tempestivo e, DOU-LHE PARCIAL

PROVIMENTO, apenas para reduzir o montante indenizatrio para o valor de R$


9.300,00 (nove mil e trezentos reais), a ttulo de danos morais, mantida no mais a r.
deciso, nos termos do artigo 46, da Lei n 9.099/95. Sem custas e sem honorrios
advocatcios, em razo do resultado do julgamento, nos termos do que dispe o artigo 55,
caput, da Lei n 9.099/95. (4 Turma Recursal de MT RI n 4582/2009 Rel Dr Maria
Aparecida Ribeiro j. 14/06/2010)

CONSUMIDOR VENDA CASADA GARANTIA ESTENDIDA ILEGALIDADE

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DANO MORAL CONFIGURADO RECURSO IMPROVIDO. 1-A interveno do
Estado na ordem econmica, fundada na livre iniciativa, deve observar os princpios do
direito do consumidor, objeto de tutela constitucional fundamental especial (CF, arts. 170 e
5, XXXII). Nesse contexto, consagrou-se ao consumidor no seu ordenamento primeiro a
saber: o Cdigo de Defesa do Consumidor Brasileiro, dentre os seus direitos bsicos "a
educao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos e servios, asseguradas a
liberdade de escolha e a igualdade nas contrataes" (art. 6, II, do CDC). 2 -a
denominada venda casada, sob esse enfoque, tem como ratio essendi da vedao a proibio
imposta ao fornecedor de, utilizando de sua superioridade econmica ou tcnica, opor-se
liberdade de escolha do consumidor entre os produtos e servios de qualidade satisfatrio
e preos competitivos. 3- Ao fornecedor de produtos ou servios, consectariamente, no
lcito, dentre outras prticas abusivas, condicionar o fornecimento de produto ou de servio
ao fornecimento de outro produto ou servio (art. 39, I do CDC). [] imposta a condenao

no valor de R$5.000,00 (cinco mil reais) a ttulo de danos morais [...] (1 Turma
Recursal de MT RI n 7600/2009 Rel Dr Serly Marcondes Alves j. 10/03/2010)

VENDA CASADA DE PRODUTOS. VEDAO EXPRESSA NO CDC. DANO


MORAL CONFIGURADO. [] Ora, se os fatos foram demonstrados nos autos (inclusive
pela prpria recorrente atravs de nota fiscal) e o CDC disciplina a espcie, ilgico seria o
julgador no atentar para as balizas legais que taxativamente veda prticas abusivas contra o
consumidor, sendo matria de ordem pblica e aplicvel ex oficio pelo rgo judicirio,
razo pela qual afasto a preliminar de cerceamento de defesa e julgamento extra petita. [...]
Contudo, quanto ao quantum indenizatrio e a data da incidncia de juros e correo
monetria reparos devem ser feitos. Posto isto, como reiteradamente tem decidido esta Turma
Recursal, em se tratando de dano moral, os juros moratrios e correo monetria devem
incidir a partir da sentena. O valor a ttulo de dano moral deve ser diminudo para dez

salrios mnimos, ou seja, o equivalente a R$ 4.150,00 (quatro mil cento e cinqenta


reais), incidindo juros de mora e correo monetria a partir da sentena condenatria. [...] (
(3 Turma Recursal de MT RI n 4230/2007 Rel. Dr. Gonalo Antunes de Barros Neto j.
15/05/2008)

O simples fato dos cupons serem emitidos aps a autorizao da senha do

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carto de crdito j provam que o reclamante no tinha conhecimento da
composio do preo e da venda casada dos cursos e da garantia estendida que
lhe foi imposta unilateralmente.

A situao to grave que est tipificada como crime no art. 66 do CDC, vejamos:

Art. 66. Fazer afirmao falsa ou enganosa, ou omitir informao relevante sobre a natureza,
caracterstica, qualidade, quantidade, segurana, desempenho, durabilidade, preo ou garantia de
produtos ou servios:

Pena - Deteno de 3 (trs) meses a 1 (um) ano e multa.

1. Incorrer nas mesmas penas quem patrocinar a oferta.

2. Se o crime culposo:

Pena - Deteno de 1 (um) a 6 (seis) meses ou multa.

Excelncia, a conduta da reclamada enquadra-se tambm em diversos casos de prticas


abusivas, previstas no art. 39, I, III, IV, V, VI e XIII, do CDC, seno vejamos tais dispositivos
legais:

Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas:

I - condicionar o fornecimento de produto ou de servio ao fornecimento de outro produto ou


servio, bem como, sem justa causa, a limites quantitativos;

[...]

III - enviar ou entregar ao consumidor, sem solicitao prvia, qualquer produto, ou fornecer
qualquer servio;

IV - prevalecer-se da fraqueza ou ignorncia do consumidor, tendo em vista sua idade, sade,


conhecimento ou condio social, para impingir-lhe seus produtos ou servios;

V - exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva;

VI - executar servios sem a prvia elaborao de oramento e autorizao expressa do


consumidor, ressalvadas as decorrentes de prticas anteriores entre as partes;

[...]

XIII - aplicar frmula ou ndice de reajuste diverso do legal ou contratualmente estabelecido.

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A reclamada literalmente empurrou guela abaixo a garantia estendida, os dois cursos e
encargos do parcelamento no reclamante, sem ele concordar ou solicitar , diante disso est mais

do que clara a configurao do dano moral. Vejamos a orientao da Turma Recursal nica dos
Juizados Especiais de Mato Grosso:

AO INDENIZATRIA TELEFONIA SERVIOS ADICIONAIS NO


SOLICITADOS LANAMENTO INDEVIDO EM FATURA ATO ILCITO
CARACTERIZADO RESPONSABILIDADE CIVIL DEVER DE
INDENIZAR DANOS MATERIAL E MORAL CONFIGURADO
MANUTENO DO QUANTUM INDENIZATRIO SENTENA MANTIDA. []
2 No que toca aos danos morais, a atitude desidiosa do ru, em
proceder ao lanamento de cobrana na fatura do consumidor,
referente a um servio no contratado , e pior, quando acionada
administrativamente para sanar os lanamentos, se manteve
inerte, situao que ocasiona danos de natureza moral, gera, sem
dvida, desconforto, aflio, e transtornos, que ultrapassa mero
dissabor do cotidiano. Carter dissuasrio do instituto. 3 Na fixao
da reparao por dano extrapatrimonial, incumbe ao julgador, atentando,
sobretudo, s condies do ofensor, s do ofendido e s do bem jurdico
lesado, e aos princpios da proporcionalidade e razoabilidade, arbitrar
quantum que se preste suficiente recomposio dos prejuzos, sem
importar, contudo, enriquecimento sem causa da vtima. 4 Recurso
conhecido e no provido. (Turma Recursal nica de MT RI 745/2012
Rel. Dr. Yale Sabo Mendes j. 03/07/2012)

Por se tratar de uma relao de consumo, aplicam-se ao caso dos autos, todos os dispositivos
legais elencados no Cdigo de Defesa do Consumidor, razo pela qual, h de se frisar a
responsabilidade objetiva da r (Trata-se da Teoria do Risco do Negcio), nos termos do art. 14 do
Cdigo de Defesa do Consumidor, dispondo o que segue, ipsi literis:

Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela

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reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios,
bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.

Da simples leitura do dispositivo legal em tela, depreende-se que a legislao consumerista


prev, de forma clarividente, a responsabilidade objetiva da r, pelos danos advindos de sua m
prestao de servios, eis que os fatos em tela so inerentes aos riscos das atividades por ela
exercida, trata-se da Teoria do Risco.

Com a referida prestao de servios defeituosos e cometimento de ilegalidades, a r violou

diversos direitos do autor, tais como, direito informao adequada sobre os servios
(art. 6, III, do CDC).

Diante de tais prticas, deve o estado-juiz fazer valer as disposies do art. 6, VI, do CDC,
seno vejamos:

Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor:

[]

VI - Efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos;

A reclamada colocou o reclamante em uma verdadeira armadilha, o reclamante pensava


que estava comprando um bebedouro, mas a reclamada inseriu no preo do mesmo vrios servios e
encargos sem lhe informar antes e sem ter sido solicitado pelo reclamante!

Em outras palavras, com o perdo da expresso, o reclamante sentiu feito de bobo pela
reclamada, pois tudo foi feito s escuras e o reclamante somente teve cincia de tal pacote de
venda casada aps ter digitado a senha de seu carto de crdito.

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Nesse diapaso, acerca do DANO MORAL, convm demonstrarmos a lio do ilustre jurista
Rizzato Nunes, Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, para o qual, dano
moral :

"[...] aquele que afeta a paz interior de cada um. Atinge o sentimento da pessoa, o decoro, o
ego, a honra, enfim, tudo aquilo que no tem valor econmico, mas que lhe causa dor e
sofrimento. , pois, a dor fsica e/ou psicolgica sentida pelo indivduo". (NUNES, Luiz Antonio
Rizzato. Curso de Direito do Consumidor. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 307.)

Ainda sobre a matria, Yussef Said Cahali preconizou:

"Dano moral, portanto, a dor resultante da violao de um bem juridicamente tutelado, sem
repercusso patrimonial. Seja dor fsica - dor-sensao, como a denomina Carpenter - nascida
de uma leso material; seja a dor moral - dor-sentimento, de causa imaterial" (Dano e
Indenizao. So Paulo: RT, 1980, p. 7).

Embora fartamente demonstrados os danos morais ocasionados pela r ao autor, estes


no precisam ser provados, pois so presumidos.

No mesmo sentido, no Recurso Especial n 8.768/SP, em acrdo da lavra do conspcuo


Ministro Barros Monteiro, publicado na Revista do Superior Tribunal de Justia n 34, pg. 285,
restou decidido que perfeitamente possvel a indenizao do dano moral puro, em havendo
perturbao nas relaes psquicas, na tranqilidade, nos sentimentos e nos afetos de uma
pessoa, in verbis:

DANO MORAL PURO. CARACTERIZAO. Sobrevindo, em razo de ato ilcito,


perturbao nas relaes psquicas, na tranqilidade, nos sentimentos e nos afetos de uma
pessoa, configura-se o dano moral, passvel de indenizao. Recurso especial conhecido e
provido. (grifos nossos)

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Desse modo, indubitvel a existncia de danos morais a serem ressarcidos pela r.

o entendimento da dominante jurisprudncia no somente do TJMT, mas tambm dos


demais Tribunais Ptrios, a respeito de ser plenamente cabvel danos morais em razo dano moral
puro, in verbis:

APELAO CVEL - AO INDENIZATRIA POR DANOS MORAIS - DANO EXISTENTE -


CULPA CONFIGURADA - DEVER DE INDENIZAR - SENTENA RATIFICADA - APELO
IMPROVIDO - 1. Verificando o dano moral, necessria a reparao, no se cogitando de prova
do prejuzo. A responsabilidade do causador do dano se opera estando presentes o nexo causal
e a culpa, pressupostos legais da responsabilidade civil. [...] 2. O dano simplesmente moral, sem
repercusso no patrimnio, no h como ser provado. Ele existe to-somente pela ofensa, e dela
presumido, sendo bastante para justificar a indenizao. (TJMT - AC 26.829 - 3 C.Cv. - Rel.
Des. Joo Ferreira Filho - J. 04.06.2003) (grifei)

Por fim, convm salientar, que deve-se ter em mente que o objetivo de tal indenizao
duplo: satisfativo-punitivo. Por um lado, a paga em pecnia dever proporcionar ao ofendido uma
satisfao, uma sensao de compensao capaz de amenizar a dor sentida. Em contrapartida,
dever tambm a indenizao servir como punio ao ofensor, causador do dano, incutindo-lhe um
impacto tal, suficiente para dissuadi-lo de um novo atentado, mormente pelo imenso nmero de

reclamaes contra a reclamada junto ao PROCON-MT. Vale dizer que a reclamada foi a
campe de reclamaes em 2011.1

d) Do dano material responsabilidade objetiva da reclamada:

Excelncia, o reclamante no solicitou garantia estendida (R$ 30,30),


1
- http://www.procon.mt.gov.br/pdf/cad2011graficosestad.pdf pgina 09

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no solicitou cursos (R$ 69,80) e no concordou com parte dos encargos do
parcelamento (R$ 34,17). Em relao ao encargo do parcelamento o reclamante concordou e
combinou com a vendedora que seria apenas R$ 7,25, sendo indevida portanto a cobrana de R$
26.92).

Vindo a corroborar as afirmaes do reclamante, tem-se os cupons que ficaram com a


reclamada, nos quais o reclamante impugnou com os dizeres j mencionados anteriormente.

Alm de no ter comprado os servios supra, o reclamante no teve


oportunidade de previamente discutir e conhecer o contrato, portanto, o
presente tal instrumento no o obriga. Nesse sentido o art. 46 e 52 do CDC:

Art. 46. Os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro os consumidores, se no


lhes for dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo, ou se os
respectivos instrumentos forem redigidos de modo a dificultar a compreenso de seu sentido e
alcance.

[...]

Art. 52. No fornecimento de produtos ou servios que envolva outorga de crdito ou concesso de
financiamento ao consumidor, o fornecedor dever, entre outros requisitos, inform-lo prvia e
adequadamente sobre:

I - preo do produto ou servio em moeda corrente nacional;

II - montante dos juros de mora e da taxa efetiva anual de juros;

III - acrscimos legalmente previstos;

IV - nmero e periodicidade das prestaes;

V - soma total a pagar, com e sem financiamento.

Alis, conforme dispe o art. 51 do CDC, tais termos de adeso devem ser declarados

nulos, pois alm de no terem sido solicitados pelo reclamante, estabeleceram obrigaes
abusivas, fraudulentas, inquas, violadoras da boa-f e colocaram o reclamante em desvantagem
exagerada, seno vejamos:

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Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento
de produtos e servios que:

[...]

IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em


desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade;

[...]

XV - estejam em desacordo com o sistema de proteo ao consumidor;

1. Presume-se exagerada, entre outros casos, a vantagem que:

[...]

III - se mostra excessivamente onerosa para o consumidor, considerando-se a natureza e contedo do


contrato, o interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao caso.

Ademais, o nus da prova da contratao de servios da reclamada e no do reclamante,


seno vejamos:

RECURSO DA 1 APELANTE CIVIL CONSUMIDOR Ao de repetio de indbito c/c


indenizao por danos morais. Servios de tv a cabo, internet banda larga 2gb e telefonia fixa.
Ausncia de concordncia do consumidor com relao a este ltimo servio. Cobrana posterior
na fatura nica. Oferta de "venda casada" (VIRTUA NET + NET FONE VIA EMBRATEL),
insuflada pela recorrente no momento da contratao. Pedido de cancelamento no atendido.
Violao do artigo 6, inciso III, e artigo 39, incisos I e III, do cdc. Inverso do nus da prova.
Regra de julgamento "ope judicis", cujo objetivo restabelecer a igualdade e o equilbrio na relao
processual em razo de o fornecedor, geralmente, dispor de melhores condies tcnicas e
econmicas para a disputa judicial, sendo a sentena o momento processual adequado. Cobrana de
mensalidade relativa a pontos adicionais de acessos tv a cabo. Ausncia de comprovao de
aumento de custo. Situao que coloca o consumidor em desvantagem exagerada (ARTIGO 51,
INCISO IV, DO CDC). Devoluo de valores determinada no decisum. [] (TJDFT Proc.
20100111826382 (557149) Rel. Juiz Jos Guilherme de Souza DJe 12.01.2012 p. 248)

O reclamante queria to somente comprar um bebedouro e portanto, merece ser ressarcido


em dobro (repetio de indbito) do que lhe foi cobrado indevidamente, conforme determina o

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pargrafo nico do art. 42 do CDC.

Insta salientar, a prpria reclamada informa no cupom fiscal de


cdigo 114326 em anexo, que o preo do bebedouro R$ 272,98 e no o
exorbitante valor de R$ 407,25 cobrado abusivamente e ilicitamente do
reclamante!

3 DOS PEDIDOS

Diante do exposto, pede a Vossa Excelncia, que sejam julgados TOTALMENTE


PROCEDENTE OS PEDIDOS DA PRESENTE AO, determinando:

a) a citao da r, na pessoa de seu representante legal para comparecer audincia de


conciliao e querendo, apresentar contestao presente reclamao, no prazo legal, sob pena de
revelia e confisso ficta;

b) nos termos do art. 355 e seguintes do CPC, seja a reclamada intimada para exibir a via
dela dos cupons de cdigos n 114329 (garantia estendida) e n 114331 (cursos), iguais aos do
reclamante em anexo, porm nos que esto em poder da reclamada consta o inconformismo do
reclamante j relatado acima;

c) caso o nus da prova no seja considerado invertido ope legis, o reclamante nos termos
do inciso VIII, do art. 6, do Cdigo de Defesa do Consumidor, pugna pela inverso do nus da
prova ope judicis, uma vez que, no presente caso mostra-se claramente a superioridade econmica
da r, em face do autor; assim como faz-se presente, a verossimilhana das alegaes deste.

d) Nos termos do art. 330, I, do C.P.C., por se tratar de matria de direito, devidamente
comprovada documentalmente, pugna pelo julgamento antecipado da lide, de modo que no h
razo para a instruo do presente feito;

d1) Todavia, caso vossa excelncia entenda necessrio que o presente feito seja instrudo, o
reclamante protesta pela produo de todos os meios de prova em direito admitidos, nos
termos dos arts. 32 35, da Lei 9.099/95;

e) a condenao da r em verba indenizatria referente ao dano moral causado ao autor, no


valor de R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais);

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f) a condenao da r ao pagamento de R$ 254,042 (duzentos e cinquenta e quatro reais e
quatro centavos), referentes aos danos materiais (repetio de indbito) ocasionados ao autor;

g) a condenao da r, na hiptese de interposio de recurso, ao pagamento dos honorrios


advocatcios, fixados em 20% (vinte por cento) sobre o valor atualizado da causa, nos termos do
art. 55 da Lei 9.099/95;

h) como os fatos em tela em tese se amoldam tambm ao crime do art. 66 do CDC, com
fundamento no art. 40 do CPP 3, o reclamante pugna pela remessa de cpia dos autos Promotoria
de Justia de Cuiab que oficia junto ao JECRIM, visando a instaurao de TCO para apurao dos
fatos;

i) com tais manobras, a reclamada acaba por burlar o fisco, pois cobra um valor maior do
consumidor e informa a venda do produto em valor menor (faz uma venda de R$ 407,25 e emite um
cupom fiscal de R$ 272,98), alm de camuflar parte do valor do produto em falsos servios que
nem sequer foram solicitados pelo consumidor (e so vendidos sem expedio de documento
fiscal). Diante disso, o reclamante pugna com fundamento no art. 40 do CPP, pela remessa de cpia
dos autos Promotoria de Justia de Cuiab responsvel pela apurao de crimes contra a ordem
tributria.

Por fim, protesta e requer a autora provar o alegado por todos os meios de prova admitidos
pelo nosso Direito, especialmente pela juntada dos documentos em anexo prova testemunhal caso
seja necessrio.

D-se causa o valor de R$ 25.254,04 (vinte e cinco mil, duzentos e cinquenta e quatro
reais e quatro centavos).

Vrzea Grande-MT, 07 de maro de 2013.

Adalto Sales de Matos Junior

OAB/MT n 14603

2
- O valor cobrado indevidamente R$ 127,02, o qual foi obtido da soma de R$ 30,30 (garantia estendida) + R$
69,80 (cursos) + R$ 26,92 (R$ 34,17 de encargos do parcelamento, diminuindo-se os R$ 7,25 que o reclamante
convencionou com a vendedora), que multiplicados por 02 em razo da repetio de indbito, totalizam R$ 254,04.
3
- Art. 40. Quando, em autos ou papis de que conhecerem, os juzes ou tribunais verificarem a existncia de
crime de ao pblica, remetero ao Ministrio Pblico as cpias e os documentos necessrios ao
oferecimento da denncia.

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