PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 2 REGIO

PROCESSO TRT/SP N 0000595-54.2015.5.02.0046 (20150073550)

RECURSO ORDINRIO - 46 VARA DO TRABALHO DE SO PAULO
RECORRENTE: COMPANHIA DO METROPOLITANO DE SO PAULO -
METR
RECORRIDO: ARNALDO MACHADO DE SOUSA

EMENTA: RECURSO ORDINRIO. CARGO EM COMISSO.

EXONERAO AD NUTUM . REGIME DA CLT. VERBAS
RESCISRIAS.
O fato do servidor ter sido admitido para cargo em
comisso demissvel ad nutum no implica na excluso a
direito trabalhistas rescisrios. A possibilidade de dispensar
o servidor ocupante de cargo em comisso ad nutum
confere apenas maior mobilidade no preenchimento do
cargo por pessoas de confiana do administrador. Ao
empregado admitido pelo regime da CLT para
preenchimento do cargo em comisso de livre nomeao e
exonerao aplicam-se as regras de terminao do
contrato, o que inclui a concesso de aviso prvio e o
pagamento da indenizao de 40% sobre os depsitos do
FGTS.

Da. r. sentena de fls. 57/70 cujo relatrio adoto e que

concluiu pela procedncia parcial dos pedidos formulados na inicial, recorre
a reclamada a fls. 75/95 postulando a sua reforma.

Alega que na parte dispositiva da r. sentena teria

constado COMPANHIA PAULISTA DE TRENS METROPOLITANOS CPTM
quando deveria constar COMPANHIA DO METROPOLITANO DE SO PAULO
METR. Pleiteia a correo do erro material. Afirma que a contratao de
servidores pela Administrao Pblica para o exerccio de cargo de confiana
e em comisso no geraria vnculo empregatcio entre as partes mas apenas
vnculo administrativo de carter precrio e transitrio com possibilidade de
exonerao ad nutum. Com isso, entende que no seriam devidos o aviso
prvio, multa de 40% sobre o FGTS e as multas dos artigos 467 e 477 da
CLT. Salienta que o reclamante no faria jus a essas verbas trabalhistas pois
seria ocupante de cargo de confiana de livre nomeao e exonerao.
Requer que seja provido o recurso.

Contrarrazes apresentadas pelo reclamante a fls.

128/136.

o relatrio.

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 V O T O

Por estarem presentes os pressupostos de

admissibilidade, conhece-se do recurso.

1. Da correo de erro material:

Alega a reclamada que na parte dispositiva da r. sentena

teria constado COMPANHIA PAULISTA DE TRENS METROPOLITANOS CPTM
quando deveria constar COMPANHIA DO METROPOLITANO DE SO PAULO
METR. Pleiteia a correo do erro material.

De fato figuram como partes nesta ao Arnaldo Machado

de Sousa e Companhia do Metropolitano de So Paulo CPTM. Mas no
dispositivo da r. sentena constou CPTM COMPANHIA PAULISTA DE TRENS
METROPOLITANOS (fls. 68/69).

Como se observa, trata-se de mero erro material o qual

pode ser corrigido a qualquer tempo e at mesmo de ofcio pelo juiz
(pargrafo nico do art. 897-A da CLT).

Desse modo, retifica-se o dispositivo da r. sentena para

que conste como demandada a Companhia do Metropolitano de So Paulo a
fls. 68/69.

2. Das verbas rescisrias:

Afirma a reclamada que a contratao de servidores pela

Administrao Pblica para o exerccio de cargo de confiana e em comisso
no geraria vnculo empregatcio entre as partes mas apenas vnculo
administrativo de carter precrio e transitrio com possibilidade de
exonerao ad nutum. Com isso, entende que no seriam devidos o aviso
prvio, multa de 40% sobre o FGTS e as multas dos artigos 467 e 477 da
CLT. Salienta que o reclamante no faria jus a essas verbas trabalhistas pois
seria ocupante de cargo de confiana de livre nomeao e exonerao.

Razo no lhe assiste.

O inciso II do art. 37 da Constituio Federal estabelece:

Art. 37 A administrao pblica direta, indireta ou fundacional, de

qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade,
moralidade, publicidade e tambm ao seguinte:
(...)

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PROCESSO TRT/SP N 0000595-54.2015.5.02.0046

II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de

aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de
provas e ttulos, ressalvadas as nomeaes para o cargo em
comisso declarado em lei de livre nomeao e
exonerao.
(...)

A partir do texto legal acima citado conclui-se que o

ingresso no servio pblico condicionado aprovao do candidato em
concurso pblico de provas e ttulos ou simplesmente de provas,
excetuando-se os cargos de livre nomeao e exonerao assim declarados
e os casos estabelecidos na lei de contratao por tempo determinado para
atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico.

A Administrao Pblica pode contratar o servidor sob

dois tipos de regime. O primeiro de natureza administrativa regido por um
estatuto especfico. O segundo o regime celetista no qual a Administrao
Pblica equipara-se ao empregador privado.

O fato do servidor ter sido admitido para cargo em

comisso demissvel ad nutum no implica na excluso a direito trabalhistas
rescisrios. A possibilidade de dispensar o servidor ocupante de cargo em
comisso ad nutum confere apenas maior mobilidade no preenchimento do
cargo por pessoas de confiana do administrador.

Assim, ao empregado admitido pelo regime da CLT para

preenchimento do cargo em comisso de livre nomeao e exonerao
aplicam-se as regras de terminao do contrato.

Veja que o art. 19-A da Lei n 8.036/1990 e a Smula n

363 do C.TST reconheciam at mesmo aos servidores contratados
irregularmente, sem a observncia do critrio do concurso pblico, o direito
ao FGTS. Com muito mais propriedade deve-se reconhecer aos servidores
contratados para cargo em comisso de livre nomeao e exonerao j
que, embora admitido admitidos precariamente, integram o quadro de
servidores da Administrao Pblica de forma regular.

Ademais, a disciplina do 2 do art. 15 da Lei n

8.036/1990 exclui os servidores civis e militares sujeitos a regime jurdico
prprio do direito aos depsitos fundirios, o que no inclui os ocupantes de
cargos em comisso pois estes so regidos pela CLT.

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 Cumpre observar que a possibilidade de dispensa ad
nutum implica na ausncia de estabilidade no cargo e a dispensa de
motivao no ato da dispensa. Mas isso no desonera a Administrao
Pblica da sujeio s regras trabalhistas referentes dispensa sem justa
causa, mormente porque essas regras, o que inclui a disciplina do FGTS, so
compatveis com a contratao de modo precrio.

A Administrao Pblica no pode ignorar as regras

celetistas s quais se vinculou no momento da nomeao. Por isso, se
contratou o servidor pelo regime da CLT, deve observar os ditames
trabalhistas no ato da dispensa.

Ressalte-se que o C.TST na maioria de suas Turmas a

partir do julgamento do processo E-RR 72000-66.2009.5.15.0025 pela SBDI-I
passou a entender que, embora o servidor nomeado para cargo de livre
nomeao e exonerao possa ser dispensado ad nutum, a Administrao
Pblica no est desobrigada do cumprimento das obrigaes decorrentes
do contrato de trabalho, o que inclui a concesso de aviso prvio e o
pagamento da indenizao de 40% sobre os depsitos do FGTS:

RECURSO DE EMBARGOS REGIDO PELA LEI 11.496/2007. FGTS.

CARGO EM COMISSO DE LIVRE NOMEAO E EXONERAO.
CONTRATAO SOB O REGIME JURDICO CELETISTA.
Controvrsia sobre direito de servidor pblico de municpio
investido em cargo em comisso submetido ao regime jurdico
celetista aos depsitos do FGTS. Nesta instncia recursal no
h questionamento acerca da competncia da Justia do
Trabalho. Ainda que se trate de cargo em comisso demissvel
ad nutum, caracterstica que marca a ausncia de estabilidade
no cargo e a possibilidade de haver dispensa sem motivao,
no pode o ente pblico renegar a aplicao da legislao
trabalhista a qual se vinculou no momento da nomeao em
cargo em comisso. Se na poca da nomeao do reclamante o
regime jurdico vigente no Municpio tambm era o trabalhista,
no h empecilho para a condenao no pagamento dos
depsitos do FGTS em benefcio de servidor que exerceu cargo
em comisso. Relator rev entendimento porque forte esta
fundamentao. Recurso de embargos conhecido e provido.
(E-RR - 72000-66.2009.5.15.0025 , Relator Ministro: Augusto
Csar Leite de Carvalho, Data de Julgamento: 02/10/2014,
Subseo I Especializada em Dissdios Individuais, Data de
Publicao: DEJT 13/03/2015)

RECURSO DE REVISTA. PROCESSO SOB A GIDE DA LEI

13.015/2014. CARGO DE LIVRE NOMEAO E EXONERAO.
ART. 37, II, DA CF. COMPATIBILIDADE COM O REGIME DO FGTS
E VERBAS RESCISRIAS. A contratao de servidor para cargo
em comisso, em entidades pblicas sob regime jurdico

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celetista, enquadra a dinmica do contrato e de sua ruptura

por ato do empregador pblico no modelo celetista padro,
com direito a depsitos de FGTS com 40%, aviso prvio e
demais verbas rescisrias. Precedentes da SBDI-1 e de Turmas
do TST. Recurso de revista no conhecido.
(RR - 989-48.2013.5.02.0073 , Relator Ministro: Mauricio
Godinho Delgado, Data de Julgamento: 04/11/2015, 3 Turma,
Data de Publicao: DEJT 06/11/2015)

AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA.

ADMINISTRAO PBLICA - CARGO EM COMISSO PASSVEL DE
EXONERAO AD NUTUM - DIREITO AOS DEPSITOS DO FGTS.
D-se provimento a agravo de instrumento quando configurada
no recurso de revista a hiptese da alnea "a" do artigo 896 da
Consolidao das Leis do Trabalho. Agravo provido. RECURSO
DE REVISTA. ADMINISTRAO PBLICA - CARGO EM COMISSO
PASSVEL DE EXONERAO AD NUTUM - DIREITO AOS
DEPSITOS DO FGTS. A SBDI-1 desta Corte, por unanimidade,
na sesso do dia 02/10/2014, por ocasio do julgamento do E-
RR-72000-66.2009.5.15.0025 (Relator Ministro Augusto Csar
Leite de Carvalho, deciso ainda pendente de publicao), que
versa sobre matria idntica destes autos, entendeu que a
sistemtica do Fundo de Garantia por Tempo de Servio
compatvel com a nomeao para cargo em comisso de livre
provimento e exonerao sob o regime celetista, ou seja,
assegurado ao servidor pblico ocupante de cargo em
comisso de livre nomeao e exonerao o direito aos
depsitos do FGTS com a multa de 40%. Recurso de revista
conhecido e desprovido.AGRAVO DE INSTRUMENTO
(RR - 201840-32.2006.5.15.0059 , Relator Ministro: Renato de
Lacerda Paiva, Data de Julgamento: 11/03/2015, 2 Turma,
Data de Publicao: DEJT 20/03/2015)

No presente caso o reclamante fora admitido pelo regime

da CLT para ocupar cargo de livre nomeao e exonerao (fls. 11/18 e doc.
94 do volume de documentos).

Desse modo, o reclamante faz jus s verbas rescisrias

prprias da dispensa imotivada por iniciativa do empregador.

No merece reparo a r. sentena

Ante o exposto, acordam os Magistrados da 12 Turma do

E. Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio em: conhecer do recurso

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ordinrio interposto pela reclamada e, no mrito, DAR-LHE PROVIMENTO
PARCIAL apenas para retificar o dispositivo da r. sentena a fim de que
conste como demandada a Companhia do Metropolitano de So Paulo a fls.
68/69 tudo, conforme fundamentao do voto.

Ficam desde j advertidas as partes que a oposio de

embargos de declarao para reapreciao da prova ou para discutir pontos
sobre os quais houve expresso pronunciamento do rgo julgador, ainda que
contrrio ao interesse das partes, configurar intuito protelatrio. Essa
conduta abusiva da parte atenta contra o princpio da celeridade processual
previsto no inciso LXXVIII do art. 5 da CF e autoriza a aplicao da
pedaggica e inafastvel sano prevista no pargrafo nico do art. 538 do
CPC.

PAULO KIM BARBOSA

Juiz Relator
CH

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