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Jefferson Dias
09.09.10 - quinta-feira
2) finalidade pblica: o contrato administrativo deve ter por fim atender ao interesse
pblico;
- Clusulas exorbitantes:
1) Exigncia de garantia:
2) Alterao unilateral:
3) Resciso unilateral:
A Lei n. 8.666, em seu art. 58, II, combinado com os arts. 79, I e 78, I a XII e XVII,
possibilita a resciso unilateral, nos seguintes casos:
4) Fiscalizao:
I - advertncia;
6) Anulao:
7) Retomada do objeto:
No direito privado, quando uma das partes descumpre o contrato, a outra pode
descumpri-lo tambm, socorrendo-se da exceptio non adimplenti contractus (exceo do
contrato no cumprido), prevista no art. 1.092 do Cdigo Civil.
O rigor desse entendimento tem sido abrandado pela doutrina e jurisprudncia, quando a
inadimplncia do poder pblico impea de fato e diretamente a execuo do servio ou
da obra (cf. Barro Jnior, 1986:74); alm disso, torna-se injustificvel quando o
contrato no tenha por objeto a execuo de servio pblico, porque no se aplica,
ento, o princpio da continuidade.
O art. 78, inciso XV, permite a aplicao da exceptio: o atraso superior a 90 dias dos
pagamentos devidos pela Administrao decorrentes de obras, servios ou
fornecimentos, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de
calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, assegurado ao
contratado o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que
seja normalizada a situao. um caso de fato da Administrao, que veremos a
seguir.
- leas (Riscos):
Alm da fora maior, apontam-se trs tipos de leas ou riscos que o particular enfrenta
quando contrata com a Administrao:
A Lei 8.666 prev dois casos de fato da Administrao nos incisos XV e XVI do art. 78.
...
A teoria da impreviso nada mais do que a aplicao da antiga clusula rebus sic
stantibus.
A prpria Lei 8.666 com a redao dada pela Lei 8.883 admite a aplicao da teoria da
impreviso, desde que o fato seja:
c) inevitvel;
A Lei 8.666 prev, no artigo 79, trs tipos de resciso: unilateral, amigvel e judicial.
A amigvel ou administrativa feita por acordo entre as partes, sendo aceitvel quando
haja convenincia para a Administrao.
AGENTES PBLICOS
RGOS PBLICOS:
- Teorias:
c) Teoria do rgo a PJ manifesta a sua vontade por meio dos rgos, de tal
modo que quando os agentes que os compem manifestam a sua vontade, como se o
prprio Estado o fizesse substitui-se a idia de representao pela imputao.
- Conceito:
rgo Pblico uma unidade que congrega atribuies exercidas pelos agentes pblicos
que o integram com o objetivo de expressar a vontade do Estado. No se confunde com
a PJ, embora seja uma de suas partes integrantes; a PJ o todo, enquanto os rgos so
parcelas integrantes do todo. O rgo tambm no se confunde com a pessoa fsica, o
agente pblico, porque congrega funes que este vai exercer.
- Natureza:
- Classificao:
1.1. Centrais
1.2. Locais
2.3. Superiores
2.4. Subalternos
3. Quanto estrutura:
4. Quanto composio:
4.1. Singulares quando integrados por um nico agente: Presidncia da
Repblica, Diretoria de Escola.
5. Quanto s funes:
5.1. Ativos
5.2. Consultivos
5.3. De controle
SERVIDORES PBLICOS
Agente pblico toda pessoa fsica que presta servios ao Estado e s pessoas jurdicas
da administrao indireta.
- Classificao:
a) agentes polticos
b) servidores pblicos
c) militares
A) Agentes polticos
Quem so?
Hely Lopes
Celso Antonio
B) Servidores pblicos:
C) Militares:
a) Agentes Administrativos
b) Agentes Honorficos
c) Agentes Delegados
Obs: para fins penais, o conceito de funcionrio pblico o fornecido pelo Cdigo
Penal, em seu artigo 327
- Cargo, emprego e funo:
1. Cargo Pblico
2. Emprego Pblico
3. Funo Pblica
3.1. Temporria
3.2. Permanente
- Alguns termos:
a) Classe
b) Carreira
c) Quadro
d) Cargo de carreira
e) Cargo isolado
f) Cargo tcnico
g) Cargo em comisso
h) Cargo de chefia
- Normas constitucionais:
Quanto aos concursos pblicos, o preceito que traz maior polmica a proibio de
discriminao em razo da idade. A prpria Constituio Paulista de 1989 veda, no art.
115, XXVII, a estipulao de limite de idade para ingresso, por concurso, na
Administrao direta e indireta.
O STF decidiu que os candidatos aprovados em concurso pblico tem direito subjetivo
nomeao para a posse que vier a ser dada nos cargos vagos existentes ou nos que
vierem a vagar no prazo de validade do concurso. 2. A recusa da Administrao Pblica
em prover os cargos vagos quando existentes candidatos aprovados em concurso
pblico deve ser motivada, e esta motivao suscetvel de apreciao pelo Poder
Judicirio (RE 227480/RH, rel. orig. Menezes Direito, relator para o acrdo Min.
Carmem Lcia, DJe de 14-09-09).
Com relao aos inativos, o 8 apenas assegura o reajustamento dos benefcios para
preservar-lhes, em carter permanente, o valor real, conforme critrios estabelecidos em
lei... E, para os pensionistas, o 7 assegura benefcio correspondente ao valor da
totalidade dos proventos do servidor falecido ou da remunerao do servidor no cargo
efetivo em que se deu o falecimento, at o limite estabelecido para o regime geral de
previdncia social de que trata o artigo 201, acrescido de 70% da parcela excedente a
este limite.
Regime de subsdios
Apesar de ser usado o termo parcela nica, o agente faz jus ao recebimento das
vantagens previstas na prpria Constituio: dcimo terceiro salrio, adicional noturno,
salrio-famlia, etc.
6) para os membros da Magistratura, as regras do art. 37, XI, tem que ser combinado
com o art. 93, V;
7) o teto atinge os proventos dos aposentados e a penso devida aos dependentes dos
servidor falecido;
3) o teto salarial corresponde ao valor bruto, no impedindo que o valor lquido seja
inferior ao teto, em decorrncia da incidncia do imposto de renda.
Direito de greve e de livre associao sindical
A Constituio da Repblica, em seu art. 37, VI, assegura ao servidor pblico o direito
livre associao sindical.
J o direito de greve, aps a Reforma Administrativa, continua a ser assegurada pelo art.
37, VII, mas os seus limites devero ser definidos em lei especfica (ordinria) e no
mais em lei complementar, como era na redao original da Constituio.
O STF entendeu que o preceito constitucional que prev o direito de greve ao servidor
pblico norma de eficcia limitada, no podendo ser aplicada enquanto no
disciplinada por lei (STF Pleno Mandado de Injuno 20 Rel. Min. Celso de
Mello, Dirio de Justia, 22-11-96) mas, depois, reconheceu a possibilidade de
aplicao da Lei 7.783/89 aos servidores pblicos, at que seja suprida a omisso
legislativa (Boletim Informativo n. 485, 31/10/07). Por fim, o STF j decidiu que o
direito de greve deve ser restringido para algumas categorias que exercem atividades
relacionadas manuteno da ordem pblica (O STF j proibiu a greve de policiais
civis, ao equipar-los aos militares).
Pela Smula 679, o STF, estabeleceu que a fixao de vencimentos dos servidores
pblicos no pode ser objeto de conveno coletiva.
Art. 37, XVI - vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando
houver compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso o disposto no inciso
XI:
1) art. 38, III - o servidor eleito vereador, existindo compatibilidade de horrios, dever
exercer os dois cargos e acumular a remunerao;
3) art. 95, pargrafo nico, I, veda aos juzes: exercer, ainda que em disponibilidade,
outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio;
4) art. 128, 5., II, d, veda aos membros do Ministrio Pblico exercer, ainda que
em disponibilidade, qualquer outra funo pblica, salvo uma de magistrio.
Aposentadoria + Remunerao
Lei 9.527, de 10/12/97, alterou o art. 118, 3, da Lei 8.112, para considerar
acumulao proibida a percepo de vencimento de cargo ou emprego pblico efetivo
com proventos da inatividade, salvo quando os cargos de que decorram essas
remuneraes forem acumulveis na atividade. Como se v, a proibio somente
atinge os ocupantes de cargos efetivos, deixando as portas abertas para que os
aposentados acumulem proventos com os vencimentos de cargo em comisso.
Estabilidade
Art. 41 - So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para
cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico.
(...)
4. Como condio para a aquisio da estabilidade obrigatria a avaliao especial
de desempenho por comisso instituda para essa finalidade.
A incluso do inciso III foi possvel pois, com a reforma administrativa, um dos
princpios da administrao pblica passou a ser a EFICINCIA.
PROVIMENTO
Provimento Originrio:
Provimento Derivado:
VACNCIA
a) exonerao
b) demisso
c) promoo
d) readaptao
DIREITOS:
a) frias
b) licenas
c) vencimento ou remunerao
d) vantagens pecunirias
e) assistncia
f) direito de petio
g) disponibilidade
h) aposentadoria
Responsabilidade civil
Decorre do artigo 186 do Cdigo Civil que estabelece que todo aquele que causa dano a
outrem obrigado a repar-lo.
1) ao ou omisso antijurdica
2) culpa ou dolo (sendo que em alguns casos a lei admite a responsabilidade objetiva ou
presumida)
Responsabilidade Administrativa
Responsabilidade Penal
c) relao de causalidade;
d) dano ou perigo de dano: nem sempre necessrio que o dano se concretiza; basta
haver o risco de dano, como ocorre na tentativa e em determinados tipos de crime que
pem em risco a incolumidade pblica.
COMUNICABILIDADE DE INSTNCIAS
Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que
reconhea:
Porm, de acordo com o art. 92 do Cdigo Penal, o servidor perder o cargo, funo
pblica ou mandato eletivo quando:
a) condenado a pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a um ano nos
crimes praticados com abuso de poder ou violao de dever para com a Administrao
Pblica;
b) for aplicada pena privativa de liberdade por tempo superior a quatro anos nos demais
casos.