Direito Processual Penal I (Completo) Prisão

Prof. Ms. Euller Xavier Cordeiro.
PRISES E OUTRAS MEDIDAS CAUTELARES
A lei 12.403/11 alterou o captulo que trata da priso cautelar no Cdigo de Processo Penal.
1) Tutela cautelar no processo penal:
Segundo a maioria da doutrina, no processo penal no h um processo cautelar autnomo, ao

contrrio do que acontece no mbito civil.
Ento, como prestada a tutela cautelar no processo penal? A tutela cautelar no processo penal
prestada atravs de medidas cautelares, que so concedidas incidentalmente no curso das
investigaes ou durante o curso do processo penal.
O objetivo da medida cautelar assegurar a eficcia do processo at a sentena final, j que, no
Brasil, o processo extremamente lento.
1.1) Classificao das Medidas Cautelares no processo penal:
Partindo da premissa que as cautelares so concedidas incidentalmente no processo penal,

temos a seguinte classificao (conforme Antnio Scarance Fernandes):
a) Medidas cautelares de natureza patrimonial:
So aquelas relacionadas reparao do dano e ao perdimento de bens como efeitos da

condenao. A reparao do dano e o perdimento de bens so efeitos genricos da condenao.
Como exemplos de medidas cautelares de natureza patrimonial, temos o sequestro, o arresto e a
inscrio de hipoteca legal. At pouco tempo atrs, as autoridades no davam muita importncia a estas
medidas cautelares. Mas, a depender do crime, muito mais importante a recuperao do prejuzo
causado do que a punio corporal do agente.
b) Medidas cautelares de natureza probatria:
So aquelas que visam a preservar a prova. Um processo penal demora muito tempo para
comear, de modo a ser necessrio, por vezes, que a prova seja assegurada antes do seu incio.
Ex1. Art.225, do CPP - Se qualquer testemunha houver de ausentar-se, ou, por enfermidade ou por
velhice, inspirar receio de que ao tempo da instruo criminal j no exista, o juiz poder, de ofcio ou a
requerimento de qualquer das partes, tomar-lhe antecipadamente o depoimento.
Ex2. Art.366, do CPP - Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado,
ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo
antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos
do disposto no art. 312.
Ex3. Lei de Proteo s testemunhas - Art. 19-A, da Lei 9.807/99, alterado pela lei 12.483/11 Nos
casos de delao premiada ou de testemunha ameaada, a lei passou a prever que o juiz possa colher
antecipadamente o depoimento dessa pessoa, em regra. Se isso no puder ocorrer, o juiz dever
justificar porque no fez essa oitiva antecipada, demonstrando o prejuzo concreto da sua realizao
(realizao da oitiva antecipada).
Art. 19-A, Lei 9.807/11 - Tero prioridade na tramitao o inqurito e o processo criminal em que figure
indiciado, acusado, vtima ou ru colaboradores, vtima ou testemunha protegidas pelos programas de
que trata esta Lei. (Includo pela Lei n 12.483, de 2011)
Pargrafo nico. Qualquer que seja o rito processual criminal, o juiz, aps a citao, tomar
antecipadamente o depoimento das pessoas includas nos programas de proteo previstos nesta Lei,
devendo justificar a eventual impossibilidade de faz-lo no caso concreto ou o possvel prejuzo que a
183
Direito Processual Penal I
oitiva antecipada traria para a instruo criminal. (Includo pela Lei n 12.483, de 2011)
c) Medidas cautelares de natureza pessoal:
So aquelas que acarretam a privao ou a restrio da liberdade de locomoo do acusado. Aqui

importante perceber a novidade trazida pela lei 12.403/11.
Opes do juiz com relao s medidas cautelares de natureza pessoal

Antes da Lei 12.403/11 Depois da Lei 12.403/11
1. Priso Cautelar e suas espcies
1. Priso Cautelar e suas espcies. 2. Liberdade Provisria, que poder vir
2. Liberdade Provisria. acompanhada de medidas cautelares
diversas da priso (arts.319 e 320, do
CPP).
Havia uma bipolaridade das medidas cautelares de Houve o fim da bipolaridade, de modo que
natureza pessoal previstas no CPP (segundo a doutrina). o juiz passa a ter vrias opes de
Esse era um sistema muito precrio, pois ele ia medidas cautelares de natureza pessoal.
diretamente do mximo de restrio (que era a priso) ao
mnimo (liberdade provisria com algumas condies).
Art. 319, CPP. So medidas cautelares diversas da priso: (Redao pela Lei n 12.403/11).
I - comparecimento peridico em juzo, no prazo e nas condies fixadas pelo juiz, para informar e
justificar atividades; (Redao pela Lei 12.403/11).
II - proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares quando, por circunstncias relacionadas
ao fato, deva o indiciado ou acusado permanecer distante desses locais para evitar o risco de novas
infraes; (Redao pela Lei 12.403/11).
III - proibio de manter contato com pessoa determinada quando, por circunstncias relacionadas ao
fato, deva o indiciado ou acusado dela permanecer distante; (Redao pela Lei 12.403/11).
IV - proibio de ausentar-se da Comarca quando a permanncia seja conveniente ou necessria para
a investigao ou instruo; (Redao pela Lei 12.403/11).
V - recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga quando o investigado ou acusado
tenha residncia e trabalho fixos; (Redao pela Lei 12.403/11).
VI - suspenso do exerccio de funo pblica ou de atividade de natureza econmica ou financeira
quando houver justo receio de sua utilizao para a prtica de infraes penais; (Redao pela Lei
12.403/11).
VII - internao provisria do acusado nas hipteses de crimes praticados com violncia ou grave
ameaa, quando os peritos conclurem ser inimputvel ou semi-imputvel (art. 26 do Cdigo Penal) e
houver risco de reiterao; (Redao pela Lei 12.403/11).
VIII - fiana, nas infraes que a admitem, para assegurar o comparecimento a atos do processo, evitar
a obstruo do seu andamento ou em caso de resistncia injustificada ordem judicial; (Redao pela
Lei 12.403/11).
IX - monitorao eletrnica. (Redao pela Lei 12.403/11).
Art. 320, CPP. A proibio de ausentar-se do Pas ser comunicada pelo juiz s autoridades
encarregadas de fiscalizar as sadas do territrio nacional, intimando-se o indiciado ou acusado para
entregar o passaporte, no prazo de 24 (vinte e quatro) horas. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
1.2) Poder Geral de Cautela no Processo Penal:
O poder geral de cautela um poder atribudo ao Estado-juiz, destinado a autorizar a concesso

de medidas cautelares atpicas sempre que nenhuma medida cautelar tpica se mostrar adequada para
assegurar a eficcia do processo no caso concreto. Ento, se o juiz no tiver nenhuma cautelar tpica,
ele pode adotar o seu poder geral de cautela, com base na aplicao por analogia, do CPC, nos termos
do art.3, do CPP.
184
O poder geral de cautela est previsto no art.798, do CPC:
Art. 798, CPC - Alm dos procedimentos cautelares especficos, que este Cdigo regula no Captulo II
deste Livro, poder o juiz determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver
fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave e
de difcil reparao.
Art. 3, do CPP - A lei processual penal admitir interpretao extensiva e aplicao analgica, bem
como o suplemento dos princpios gerais de direito.
Se a banca do concurso for muito conservadora, melhor dizer que no se admite o poder geral
de cautela no processo penal, fundamentando que isso violaria o princpio da legalidade. Mas essa
posio minoritria.
Acaba prevalecendo no STF e no STJ o entendimento segundo o qual possvel a aplicao
subsidiria do artigo 798, do CPC no processo penal. Isso faz sentido porque o ordenamento penal j
admite a medida cautelar mais gravosa que se pode imaginar (que a priso). Ento se, pelo poder
geral de cautela ser adotada uma cautelar menos gravosa do que as cautelares j existentes no
processo penal, possvel sim utiliz-lo sem violao do princpio da legalidade, desde que
devidamente fundamentado.
Mas, ateno! O juiz no poder adotar o poder geral de cautelar para aplicar ao acusado uma
medida cautelar mais gravosa do que as j existentes.
Ex. Juiz no pode utilizar o poder geral de cautela para determinar priso temporria em crimes
hediondos por 45 dias + 45 dias, sendo que o prazo mximo 30 dias + 30 dias, pois ele estaria
aplicando uma medida mais gravosa, que no existe na legislao penal.
Nesse sentido: STF, HC 94.147 e HC 86.758.
EMENTA STF, HC 94.147: PROCESSUAL PENAL. IMPOSIO DE CONDIES JUDICIAIS

(ALTERNATIVAS PRISO PROCESSUAL). POSSIBILIDADE. PODER GERAL DE CAUTELA.
PONDERAO DE INTERESSES. ART. 798, CPC; ART. 3, CPP. 1. A questo jurdica debatida neste habeas
corpus consiste na possibilidade (ou no) da imposio de condies ao paciente com a revogao da deciso que
decretou sua priso preventiva 2. Houve a observncia dos princpios e regras constitucionais aplicveis matria
na deciso que condicionou a revogao do decreto prisional ao cumprimento de certas condies judiciais. 3. No
h direito absoluto liberdade de ir e vir (CF, art. 5, XV) e, portanto, existem situaes em que se faz necessria a
ponderao dos interesses em conflito na apreciao do caso concreto. 4. A medida adotada na deciso impugnada
tem clara natureza acautelatria, inserindo-se no poder geral de cautela (CPC, art. 798; CPP, art. 3). 5. As
condies impostas no maculam o princpio constitucional da no-culpabilidade, como tambm no o fazem as
prises cautelares (ou processuais). 6. Cuida-se de medida adotada com base no poder geral de cautela,
perfeitamente inserido no Direito brasileiro, no havendo violao ao princpio da independncia dos poderes (CF,
art. 2), tampouco malferimento regra de competncia privativa da Unio para legislar sobre direito processual
(CF, art. 22, I). 7. Ordem denegada.
EMENTA STF, HC 86.758: III. Priso preventiva: fundamentao: magnitude da leso, garantia da aplicao da
lei penal e garantia da ordem pblica. 1. Garantia da aplicao da lei penal: no constitui fundamento idneo a
alegao de "mobilidade ou trnsito pelos territrios nacional ou internacional" (v.g. HC 71.289, 1 T., 9.8.04,
Ilmar, DJ 6.9.96), nem de "boa ou m situao econmica do acusado" (v.g. HC 72.368, 1 T., 25.4.95, Pertence, DJ
15.9.95). 2. O vulto da leso estimada, por si s, no constitui fundamento cautelar vlido (cf. HC 82.909, Marco
Aurlio, DJ 17.10.03); no entanto, pertinente conjugar a magnitude da leso e a habitualidade criminosa, desde
que ligadas a fatos concretos que demonstrem o "risco sistmico" ordem pblica ou econmica, ou necessidade
da priso para impedir a continuidade delitiva. 3. No caso, o Juzo local indica o contexto dos fatos a partir do qual
entendeu necessria a priso, dada a persistncia das atividades delituosas e, para tanto, extrai a concluso de fatos
diversos daqueles descritos na denncia - malgrado a eles coligados. Invivel elidir esse fundamento no
procedimento sumrio e documental do habeas corpus. IV. Habeas corpus: extenso de deciso favorvel a co-rus.
Inteligncia e demarcao do alcance do artigo 580 do C. Pr. Penal a partir de sua inspirao isonmica. 1. Viola o
princpio constitucional da isonomia a negativa de extenso de ordem concedida a co-ru, sem que existam fatores
185
reais de diferenciao entre a situao do ltimo e a dos demais. 2. A circunstncia de tambm em favor deles se
haver requerido habeas corpus com o mesmo objeto, denegado por deciso anterior do Tribunal de origem, no
impede que os pacientes se beneficiem da deciso concessiva da ordem, sendo indiferente que a deciso a estender
seja posterior deciso denegatria da ordem requerida em favor dos pacientes. V. Habeas corpus: deferimento,
para tornar sem efeito, com relao aos pacientes Eliott Maurice Eskinazi (HC 86758) e Dany Lederman (HC
86.916), a ordem de priso preventiva, a partir, contudo, da data em que depositem os respectivos passaportes no
Juzo do processo a que respondem.
1.3) Pressupostos das Medidas Cautelares de natureza pessoal:
O que necessrio para se decretar as medidas cautelares?

Pressupostos para a Pressupostos p/as medidas
Priso Preventiva cautelares diversas da priso
Fumus Comissi Delicti Prova da Existncia do crime e Fumus Comissi Delicti Prova da
indcios suficientes de autoria ou de participao. Existncia do crime e indcios suficientes de
Periculum Libertatis Existe quando presentes uma das autoria ou de participao.
quatro hipteses do art.312, do CPP: Periculum Libertatis Existe quando
(1) Garantia da Ordem Pblica; presentes as condies do art.282, do CPP.
(2) Garantia da Ordem Econmica;
(3) Garantia de Aplicao da lei penal; Art. 282, CPP - As medidas cautelares pr-vistas
(4) Convenincia da Instruo Criminal. neste Ttulo devero ser aplicadas observando-
se a: (Redao Lei 12.403/11).
Art. 312, CPP A priso preventiva poder ser I - necessidade para aplicao da lei
penal (GARANTIA DE APLICAO DA LEI
decretada como garantia da ordem pblica, da ordem
PENAL), para a investigao ou a instruo
econmica, por convenincia da instruo criminal, ou criminal (CONVENINCIA DA INSTRUO
para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver CRIMINAL) e, nos casos expressamente
prova da existncia do crime e indcio suficiente de previstos, para evitar a prtica de infraes
autoria. (Redao pela Lei n 12.403, de 2011). penais (GARANTIA DA ORDEM PBLICA E DA
ORDEM ECONMICA); (Includo pela Lei
12.403/11).
Ateno! Com a criao dessas novas cautelares a priso preventiva passa a funcionar como
uma medida de ultima ratio, de modo que, agora, s ser possvel decretar a priso preventiva de uma
pessoa quando demonstrada a inadequao ou insuficincia das cautelares diversas da priso (que
so prima ratio).
importante lembrar, contudo, que, excepcionalmente, pode a priso ser a medida cautelar a ser
aplicada imediatamente (Ex. Fernandinho Beira-mar no haveria necessidade de se aplicar primeiro
as cautelares diversas da priso e somente aps seu descumprimento aplicar a preventiva).
Quanto infrao penal, a lei 12.403/11,
restringiu bastante as hipteses de crime que podem ter Quanto infrao penal, para haver
priso preventiva. Deve-se analisar o art.313, do CPP. aplicao das cautelares diversas da priso,
Art. 313, CPP. Nos termos do art. 312 CPP, ser deve haver cominao de pena privativa de
admitida a decretao da priso preventiva: (Redao liberdade, ainda que de modo cumulativo ou
Lei 12.403/11). alternativo, conforme artigo 283, pargrafo
I - nos crimes dolosos punidos com pena privativa de primeiro, CPP.
liberdade mxima superior a 4 anos;
o
II - se tiver sido condenado por outro crime doloso, em Art. 283, 1 , CPP - As medidas cautelares
sentena transitada em julgado, ressalvado o disposto previstas neste Ttulo no se aplicam
no inciso I do caput do art. 64 do CPl; infrao a que no for isolada, cumulativa
III - se o crime envolver violncia domstica e ou alternativamente cominada pena
familiar contra a mulher, criana, adolescente, idoso, privativa de liberdade. (Redao pela Lei
enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a 12.403/11).
execuo das medidas protetivas de urgncia;
P.. Tambm ser admitida a priso preventiva
quando houver dvida sobre a identidade civil da pessoa
ou quando esta no fornecer elementos suficientes para
186
esclarec-la, devendo o preso ser colocado imedia-
tamente em liberdade aps a identificao, salvo se
outra hiptese recomendar a manuteno da medida.
2) Procedimento para aplicao das medidas cautelares de natureza pessoal:
A lei 12.403/11 trouxe at mesmo um procedimento para a aplicao dessas medidas cautelares
diversas da priso, conforme art.282 e pargrafos, do CPP.
2.1) Aplicao isolada ou cumulativa das cautelares diversas da priso:
Todas as medidas cautelares do artigo 319, CPP (diversas da priso) podem ser aplicadas isolada
ou cumulativamente entre si. No podem ser aplicadas com a priso (at por uma questo lgica).
Art.282, 1o , CPP - As medidas cautelares podero ser aplicadas isolada ou cumulativamente. (Includo
pela Lei n 12.403, de 2011).
Ex. recolhimento domiciliar cumulado com a monitorao eletrnica.
O monitoramento eletrnico pode ser interessante para ser cumulado com quaisquer das medidas
cautelares diversas da priso, para facilitar a localizao da pessoa e fiscalizao do cumprimento da
outra medida cautelar imposta.
2.2) Competncia para a decretao das cautelares:
As medidas cautelares devero ser decretadas pela autoridade judiciria competente a

decretao das cautelares est sujeita clusula de reserva de jurisdio (pois interfere na liberdade da
pessoa).
Ateno!! Exceo: a fiana pode ser arbitrada no s pelo juiz, mas tambm pela autoridade
policial. Sobre esse ponto, importante perceber que a lei 12.403/11 aumentou as hipteses em que a
fiana pode ser concedida pelo delegado. Assim:
Art. 322, CPP - A autoridade policial somente poder conceder fiana nos casos de infrao cuja pena
privativa de liberdade mxima no seja superior a 4 (quatro) anos. (Redao pela Lei n 12.403/11).
Pargrafo nico. Nos demais casos, a fiana ser requerida ao juiz, que decidir em 48 (quarenta e
oito) horas. (Redao pela Lei n 12.403/11).
Pergunta de Concurso: As medidas cautelares podem ser decretadas pelo juiz de ofcio?
R: Nesse ponto, deve-se separar a persecuo penal em dois momentos distintos.
Na fase investigatria, no possvel a decretao de medidas cautelares de oficio, pois l j
esto atuando o MP e a polcia, de modo que no h porque o juiz agir de ofcio para determinar uma
cautelar. Assim, na fase investigatria, o juiz s pode intervir quando provocado, funcionando como um
verdadeiro garantidor das investigaes.
Por outro lado, na fase processual, o juiz tem o dever de prestar a jurisdio, de modo que, se for
necessrio, o juiz pode sim de ofcio decretar alguma medida cautelar.
Art.282, 2o , do CPP - As medidas cautelares sero decretadas pelo juiz, de ofcio ou a requerimento
das partes ou, quando no curso da investigao criminal, por representao da autoridade policial ou
mediante requerimento do Ministrio Pblico. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 311, CPP - Em qualquer fase da investigao policial ou do processo penal, caber a priso
preventiva decretada pelo juiz, de ofcio, se no curso da ao penal, ou a requerimento do Ministrio
Pblico, do querelante ou do assistente, ou por representao da autoridade policial. (Redao dada
pela Lei n 12.403, de 2011).
187
2.3) Legitimidade para o requerimento de decretao de medidas cautelares:
Isso vai variar de acordo com o momento da cautelar:
2.3.1) Legitimidade para requerer medidas cautelares na fase investigatria:
x Representao da autoridade policial - H uma divergncia quanto necessidade de se ouvir o MP

ou no nesse caso.
Para uma primeira corrente, a concordncia do MP no indispensvel (responder isso na prova
para Delegado de Polcia). Nesse sentido Pacceli.
Mas, conforme uma segunda corrente, necessria a ouvida do MP, pois o delegado no tem
capacidade postulatria (ento ele no pode provocar o judicirio para certas medidas) e no possvel
a decretao de medida cautelar sem prvia concordncia do titular da ao penal (responder isso na
prova do MP).
x Mediante Requerimento do MP;
x A doutrina diz que esse requerimento tambm pode ser feito pelo ofendido nos crimes de ao penal
privada.
x O acusado e seu defensor As cautelares podem ser requeridas em substituio a uma eventual
priso.
Ex. Pessoa estava usando o seu cargo para praticar crimes funcionais. O acusado foi preso
preventivamente, pois havia risco de ele continuar a usar o cargo para praticar crimes. Mas, com a lei
12.403/11, houve a possibilidade da cautelar de suspenso do exerccio da funo pblica. Ento, o
prprio advogado requereu a substituio da priso preventiva para a cautelar de suspenso do
exerccio da funo pblica, j que no havia mais o perigo da utilizao do cargo pblico para a prtica
de ilcitos penais.
2.3.2) Legitimidade para requerer medidas cautelares na fase judicial:
x Requerimento do MP;
x Querelante;
x O acusado e seu defensor.
x A lei 12.403/11 trouxe novidade tambm nesse aspecto. Antes da lei 12.403/11 o assistente de
acusao no possua legitimidade para requerer medidas cautelares. Prova disso o teor da Smula
208 do STF.
Smula 208, STF - O assistente do Ministrio Pblico no pode recorrer, extraordinariamente, de

deciso concessiva de habeas-corpus.
Essa smula refletia o entendimento segundo o qual o assistente de acusao no possua

legitimidade para pedir priso preventiva do acusado. Por isso ele tampouco tinha legitimidade para
recorrer de deciso concessiva de habeas corpus: entendia-se que o assistente no tinha interesse
processual.
Mas, com a lei 12.403/11, o assistente passou a ter legitimidade para requerer a decretao de
medidas cautelares. Isso acaba demonstrando uma tendncia dos ltimos anos em se dar maior
importncia ao assistente de acusao.
Assim, a consequncia da nova disposio da lei 12.403/11 com relao smula 208, do CPP,
que, atualmente, o assistente tem legitimidade para requerer a decretao das cautelares e, por
conseguinte, passa a ter interesse para recorrer extraordinariamente de deciso concessiva de habeas
corpus.
Mas, ateno! Isso s vlido para os fatos ocorridos depois da lei 12.403/11.
Obs: O informativo 654, do STF fala o contrrio do que foi dito aqui, explicitando que o assistente de
acusao no teria poderes para recorrer de deciso concessiva de HC. Mas importante notar que
essa deciso se refere a um caso que ocorreu antes da lei 12.403/11.
188
Informativo 654, STF - PROCESSO PENAL Impossibilidade de interveno de assistente do MP no processo

de HC Trata-se de HC em que o assistente do MP ingressando indevidamente no processo promoveu a juntada de
diversos documentos aos presentes autos. Foi denegado o HC e determinado o desentranhamento das peas
documentais.
O assistente de acusao (que s atua em processos de ao penal pblica) no possui legitimidade para atuar
no processo de HC, por evidente ausncia de previso legal e por ausncia de acusao.
So sujeitos da ao de HC (1) o impetrante; (2) a autoridade coatora; (3) o paciente; (4) o juiz; (5) O MP.
Poderes do assistente de acusao:

Intervir nas aes penais de condenao (O HC processo penal de carter no condenatrio) para:
1. propor meios de prova;
2. formular perguntas s testemunhas;
3. participar do debate oral;
4. arrazoar os recursos interpostos pelo MP ou por ele prprio, inclusive extraordinariamente, recurso de sentena
de impronncia;
5. requerer, a partir de 04/07/11 a decretao de priso preventiva e a imposio de medidas cautelares de natureza
processual.
Vedaes ao assistente de acusao

1. No pode recorrer de deciso concessiva de HC (Smula 208, STF) (Vide OBS acima);
2. no pode recorrer de sentena de pronncia;
3. no pode interpor RE de deciso que absolve o condenado em reviso criminal.
2.4) Contraditrio Prvio decretao das cautelares:
Antes da Lei 12.403/11, o contraditrio era sempre um contraditrio diferido ou postargado.

A novidade trazida pela lei a regra do contraditrio prvio, de modo que, antes do juiz decretar a
medida cautelar, o acusado ser cientificado.
Mas ateno! A prpria lei faz ressalva com relao aos casos de urgncia ou de ineficcia de
medida, hipteses em que o contraditrio prvio poder ser deixado de lado (ser diferido/ postergado).
Art.282, 3o, CF - Ressalvados os casos de urgncia ou de perigo de ineficcia da medida, o juiz, ao

receber o pedido de medida cautelar, determinar a intimao da parte contrria, acompanhada de
cpia do requerimento e das peas necessrias, permanecendo os autos em juzo. (Includo pela Lei n
12.403, de 2011).
Cuidado! Prova de Magistratura!!! Aps a lei 12.403/11 a regra contraditrio prvio. Ento, se
cair na prova uma deciso de priso ou de medida cautelar, o juiz, na hora de decretar a medida, se no
assegurar o contraditrio prvio, dever fundamentar isso adequadamente.
2.5) Descumprimento injustificado das cautelares diversas da priso:
Diante do descumprimento injustificado de uma cautelar diversa da priso, pode ocorrer:

(1)Substituio da medida cautelar;
(2)Imposio de outra medida cautelar, cumulativamente primeira;
(3)Decretao da preventiva.
Cuidado! Essa no uma sequncia que o juiz tem que percorrer. Tudo depender do caso
concreto. Se o juiz entender que j caso de preventiva, ela j pode decret-la.
Art.282, 4o, CPP - No caso de descumprimento de qualquer das obrigaes impostas, o juiz, de ofcio
ou mediante requerimento do Ministrio Pblico, de seu assistente ou do querelante, poder substituir a
medida, impor outra em cumulao, ou, em ltimo caso, decretar a priso preventiva (art. 312,
pargrafo nico). (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
189
O ponto mais controverso dessa lei est na possibilidade de decretao da preventiva diante do
descumprimento da cautelar anteriormente imposta. Nesse caso, necessria a observncia do
art.313, do CPP (que estabelece requisitos para a aplicao da preventiva)?
Art. 313, CPP. Nos termos do art. 312 deste Cdigo, ser admitida a decretao da priso preventiva:
(Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade mxima superior a 4 anos;
II - se tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado, ressalvado o
disposto no inciso I do caput do art. 64 do Cdigo Penal;
III - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, criana, adolescente, idoso,
enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia;
Pargrafo nico. Tambm ser admitida a priso preventiva quando houver dvida sobre a identidade
civil da pessoa ou quando esta no fornecer elementos suficientes para esclarec-la, devendo o preso
ser colocado imediatamente em liberdade aps a identificao, salvo se outra hiptese recomendar a
manuteno da medida.
Ex. Suponha-se um crime de ameaa, que no envolva violncia domstica contra a mulher. A pena da
ameaa de 1 a 6 meses. Ela no admite a priso preventiva em abstrato. Mas, foi aplicada medida
cautelar diversa da priso (proibio do acusado em manter contato com a vtima, p.ex.) e o acusado
descumpre. Se o juiz substitui a cautelar por outra medida cautelar e o acusado continua descumprindo,
pode o juiz decretar priso preventiva para o acusado?
Sobre esse tema, parte da doutrina defende que necessrio, tambm neste momento, analisar o
cumprimento dos requisitos do art. 313, CPP, para a converso da cautelar em preventiva. Segundo
esse entendimento no existem diversos tipos de priso preventiva, de modo que os requisitos para a
sua aplicao devem sempre estar presentes. Alm disso, como provavelmente o acusado no ser
condenado a pena privativa de liberdade (provavelmente ser condenado a uma pena restritiva de
direitos), no faz sentido ele ficar preso durante o processo. Isso decorreria da aplicao do princpio da
proporcionalidade no processo penal. Nesse sentido, Luis Flvio Gomes.
J uma segunda corrente vem entendendo, em posio majoritria, que nesse caso no
necessria a observncia do art.313, CPP. O fundamento desse entendimento a necessidade de fora
coercitiva das cautelares. Se o acusado no tiver medo da priso preventiva, ele no cumprir a medida
cautelar. Nesse sentido: Pacceli, Nucci, Andrei Borges de Mendona, Renato Brasileiro (no seu novo
posicionamento), etc.
2.6) Revogao e/ou substituio das medidas cautelares:
Art.282, 5o, CPP - O juiz poder revogar a medida cautelar ou substitu-la quando verificar a falta de
motivo para que subsista, bem como voltar a decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem.
(Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
Toda deciso que decreta uma medida cautelar baseada na clusula rebus sic stantibus,
segundo a qual mantidos seus pressupostos fticos e jurdicos, a deciso deve ser mantida; alterados
seus pressupostos, a deciso pode ser alterada.
A novidade no processo penal que o juiz pode revogar a priso preventiva e aplicar alguma das
medidas cautelares diversas da priso.
Obs: Resoluo Conjunta de n 01 do CNJ e CNMP, de 29 de Setembro de 2009: Essa resoluo

conjunta estabelece a obrigatoriedade de reavaliao da necessidade de manuteno das prises
cautelares, com a periodicidade mnima anual.
190
Art. 1, Resoluo Conjunta de n 01 do CNJ e CNMP - As unidades do Poder Judicirio e do Ministrio
Pblico, com competncia em matria criminal, infracional e de execuo penal, implantaro
mecanismos que permitam, com periodicidade mnima anual, a reviso da legalidade da manuteno
das prises provisrias e definitivas, das medidas de segurana e das internaes de adolescentes em
conflito com a lei.
O ideal interpretar que essa reavaliao no ocorra s para as prises, mas, tambm, para
outras modalidades de medidas cautelares.
2.7) Recursos Cabveis em relao s medidas cautelares de natureza pessoal:
Em favor da acusao, o instrumento que pode ser utilizado em relao a uma deciso ligada s
medidas cautelares seria o recurso em sentido estrito, com uma interpretao extensiva do art.581, V,
CPP:
Art. 581, CPP - Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena:
(...)
V - que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir requerimento de priso
preventiva (ou de outra cautelar diversa da priso) ou revog-la, conceder liberdade provisria ou
relaxar a priso em flagrante;
Esse inciso V fala apenas em preventiva, no falando sobre outras cautelares diversas da
priso. Por isso, esse dispositivo deve ser interpretado de maneira extensiva para abarcar as demais
cautelares.
O RESE pode ser interposto pelo MP, pelo querelante ou pelo assistente da acusao (delegado
no pode interpor esse recurso, pois no parte na relao processual).
Pergunta de concurso: O juiz revogou uma cautelar, concedendo liberdade provisria ao acusado
Nem. Qual a postura do MP?
R: O MP deve recorrer, interpondo RESE. Ocorre que esse RESE do inciso V no possui efeito
suspensivo. Na prtica, isso significa dizer que a deciso impugnada j ir produzir os seus efeitos
regulares. Ento, no exemplo, o acusado ser imediatamente solto. Assim, para que haja efetividade ao
recurso, deve ser impetrado um mandado de segurana, para que seja obtido o efeito suspensivo ao
RESE. O fundamento a interpretao a contrario sensu do artigo 5, II, da Lei 12.016/09:
Art. 5, Lei 12.016/09 - No se conceder mandado de segurana quando se tratar:

(...)
II - de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo;
Por outro lado, em favor da defesa, possvel que seja impetrado um habeas corpus, que pode
ser impetrado para discutir uma priso ou outras medidas cautelares diversas da priso.
Obs: Pacceli sustenta que no caso da medida cautelar diversa da priso, no caberia HC, pois no
haveria ameaa liberdade de locomoo. Mas a posio dele minoria, pois as medidas cautelares,
apesar de no privarem totalmente o acusado em sua liberdade de locomoo, de certo modo
restringem essa liberdade. Ademais, descumprida alguma dessas cautelares, a priso pode ser
decretada havendo, portanto, o risco exigido pelo HC.
2.8) Detrao:
A detrao est prevista no art.42, do CP. Trata-se do desconto do tempo de priso provisria do
tempo de priso penal.
Detrao
Art. 42, CP - Computam-se, na pena privativa de liberdade e na medida de segurana, o tempo de
191
priso provisria, no Brasil ou no estrangeiro, o de priso administrativa e o de internao em qualquer
dos estabelecimentos referidos no artigo anterior.
A detrao no se confunde com a remio (pela qual, para cada 3 dias de trabalho, 1 dia a
menos de pena), prevista no art.126, da LEP.
Remio
Art. 126, LEP - O condenado que cumpre a pena em regime fechado ou semiaberto poder remir, por
trabalho ou por estudo, parte do tempo de execuo da pena.
Pergunta de Concurso: Como ficar a detrao com relao s medidas cautelares diversas da
priso?
R: A lei 12.403/11 nada disse quanto detrao em relao s cautelares diversas da priso.
No caso de se fazer concurso para MP ou delegado de polcia, deve-se dizer que no h previso
legal sobre isso, e que a detrao prevista no CP relaciona a priso pena com a priso cautelar.
Contudo, em relao a outros concursos, deve-se observar que injusto no conferir nenhum
benefcio ao acusado que cumpriu as medidas cautelares diversas da priso.
Diante do silncio da lei 12.403/11, a doutrina vem entendendo que, havendo semelhana
(homogeneidade) entre a medida cautelar imposta durante o processo e a pena definitiva aplicada na
sentena condenatria, deve ser feita a detrao.
Ex. Durante o processo o juiz imps a medida cautelar de recolhimento domiciliar no perodo noturno.
Na sentena, o juiz aplicou uma pena restritiva de direitos de limitao de fim de semana. Nesse caso,
caberia detrao.
Mas, com relao aos casos em que no h semelhana entre a cautelar e a pena imposta, a
doutrina vem discutindo e sugerindo que seja aplicado um mecanismo semelhante ao da remio da
LEP para a detrao (ex. para cada 3 dias de monitoramento eletrnico, desconta-se 1 dia da priso).
Mas, ateno! Mesmo que se admita esse critrio, deve-se guardar uma certa proporcionalidade com
relao medida cautelar aplicada, pois o cumprimento de 4 anos de monitoramento eletrnico, por
exemplo, no so a mesma coisa que 4 anos de proibio de frequentar determinados lugares.
Ento, quando no houver semelhana entre a cautelar aplicada e a pena imposta ao final do
processo, a doutrina sugere que a detrao seja feita nos termos da remio, prevista no art.126, da
LEP, cujo critrio deve variar de acordo com a gravidade da medida cautelar diversa da priso.
3) Priso:
3.1) Conceito de Priso:
Priso a privao da liberdade de locomoo, com o recolhimento da pessoa humana ao

crcere, seja em virtude de flagrante delito, ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria
competente, seja nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar definidos em lei.
Art. 5, LXI, CF - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de
autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar,
definidos em lei;
3.2) Espcies de Priso:
x Priso extrapenal;
x Priso penal;
x Priso cautelar (ou priso processual ou priso sem pena ou priso provisria).
192
4) Priso Extrapenal:
4.1) Priso Civil:
A Constituio Federal autoriza a priso civil em duas situaes distintas: (1) no caso do devedor
de alimentos; (2) no caso do depositrio infiel.
A CF apenas autoriza a priso civil, no sendo este dispositivo constitucional autoaplicvel.
Referido dispositivo demanda complementao infraconstitucional, sendo necessria uma lei dispondo
sobre essa priso.
O problema que a Conveno Americana sobre Direitos Humanos (art.7, 7, CADH) apenas
autoriza a priso civil no caso do devedor de alimentos.
Artigo 7, item 7, CADH - Ningum deve ser detido por dvidas. Este princpio no limita os mandados
de autoridade judiciria competente expedidos em virtude de inadimplemento de obrigao alimentar.
O entendimento do STF sobre essa questo comeou a mudar no RE 466.343, em que se passou
a interpretar que os tratados internacionais sobre direitos humanos passaram a gozar de um status
normativo supralegal (ainda que infraconstitucional).
EMENTA RE 466.343: PRISO CIVIL. Depsito. Depositrio infiel. Alienao fiduciria. Decretao da medida
coercitiva. Inadmissibilidade absoluta. Insubsistncia da previso constitucional e das normas subalternas.
Interpretao do art. 5, inc. LXVII e 1, 2 e 3, da CF, luz do art. 7, 7, da Conveno Americana de
Direitos Humanos (Pacto de San Jos da Costa Rica). Recurso improvido. Julgamento conjunto do RE n 349.703 e
dos HCs n 87.585 e n 92.566. ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade do
depsito.
Ento, o STF passou a entender que a priso civil do depositrio infiel no seria mais cabvel.
Prova disso a smula vinculante n 25:
Smula Vinculante 25 - ilcita a priso civil do depositrio infiel qualquer que seja a modalidade de
depsito.
O STJ, tambm nesse sentido, editou a smula 419, que diz:
Smula 419, STJ - Descabe a priso civil do depositrio judicial infiel.
4.2) Priso do Falido:
A antiga lei de falncias (Dec-lei 7.661/45) previa a priso do falido, em seu artigo 35. Porm, esse
artigo previa uma priso civil do falido que no cumpria suas obrigaes. Contudo, a CF/88 restringiu a
priso civil ao devedor de alimentos e ao depositrio infiel (que depois, veio a ser proibida, conforme
visto acima). Por isso, a doutrina entendeu que esse dispositivo no fora recepcionado pela CF/88.
Sobre esse entendimento, a smula 280, do STJ, diz que:
Smula 280, STJ - O art. 35 do Decreto-Lei n 7.661, de 1945, que estabelece a priso administrativa,
foi revogado pelos incisos LXI e LXVII do art. 5 da Constituio Federal de 1988.
A nova lei de falncias (lei 11.101/05) passou a tratar da priso do falido em seu art.99, VII. Essa
lei continua a prever a priso. Contudo, passou a prever que essa uma hiptese de priso preventiva.
Art. 99, Lei 11.101/05 - A sentena que decretar a falncia do devedor, dentre outras determinaes:
(...)
VII determinar as diligncias necessrias para salvaguardar os interesses das partes envolvidas,
podendo ordenar a priso preventiva do falido ou de seus administradores quando requerida com
fundamento em provas da prtica de crime definido nesta Lei;
193
Cuidado com esse artigo! Quem decreta a sentena de falncia o juiz falimentar. Esse artigo
autoriza que um juiz falimentar decrete priso preventiva! Assim, na prtica, essa priso continua tendo
como objetivo fazer com que o falido cumpra suas obrigaes.
Ento, se se quiser interpretar esse dispositivo luz da CF, no utilizando-o como mecanismo
para compelir o falido a cumprir suas obrigaes civis, essa priso preventiva s poder ser decretada
pelo juzo criminal competente. Assim, ser cabvel essa priso, por exemplo, num processo criminal
falimentar, para que no seja ferida a CF.
4.3) Priso Administrativa:
espcie de priso decretada por autoridade administrativa, com o objetivo de compelir algum a
cumprir um dever de direito pblico. Essa priso no foi recepcionada pela CF/88 (pois, salvo no caso
de flagrante, no poder ser determinada salvo por autoridade judicial competente).
Mas, cuidado! No CPP, esta priso administrativa estava prevista nos arts. 319 e 320. Mas, a lei
12.403/11 revogou essa priso. Esses dois artigos agora passaram a dispor sobre as medidas
cautelares diversas da priso.
Antes da Lei 12.403/11 Depois da Lei 12.403/11

CAPTULO V CAPTULO V - DAS OUTRAS MEDIDAS CAUTELARES
DA PRISO ADMINISTRATIVA Art. 319. So medidas cautelares diversas da priso:
I - comparecimento peridico em juzo, no prazo e nas condies fixadas
pelo juiz, para informar e justificar atividades;
Art. 319. A priso administrativa
ter cabimento: II - proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares quando, por
circunstncias relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado
permanecer distante desses locais para evitar o risco de novas infraes;
I - contra remissos ou omissos III - proibio de manter contato com pessoa determinada quando, por
em entrar para os cofres pblicos circunstncias relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado dela
com os dinheiros a seu cargo, a permanecer distante;
fim de compeli-los a que o faam; IV - proibio de ausentar-se da Comarca quando a permanncia seja
conveniente ou necessria para a investigao ou instruo;
II - contra estrangeiro desertor de V - recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga quando o
navio de guerra ou mercante, investigado ou acusado tenha residncia e trabalho fixos;
surto em porto nacional; VI - suspenso do exerccio de funo pblica ou de atividade de natureza
econmica ou financeira quando houver justo receio de sua utilizao para a
III - nos demais casos previstos prtica de infraes penais;
em lei. VII - internao provisria do acusado nas hipteses de crimes praticados
com violncia ou grave ameaa, quando os peritos conclurem ser
o
1 A priso administrativa ser inimputvel ou semi-imputvel (art. 26 do Cdigo Penal) e houver risco de
requisitada autoridade policial reiterao;
nos casos dos ns. I e III, pela VIII - fiana, nas infraes que a admitem, para assegurar o comparecimento
autoridade que a tiver decretado a atos do processo, evitar a obstruo do seu andamento ou em caso de
o
e, no caso do n II, pelo cnsul do resistncia injustificada ordem judicial;
pas a que pertena o navio.
IX - monitorao eletrnica.
o
2 A priso dos desertores no
o
poder durar mais de trs meses 1 (Revogado). (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
e ser comunicada aos cnsules.
o
2 (Revogado). (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
o
3 Os que forem presos
o
requisio de autoridade 3 (Revogado). (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
administrativa ficaro sua
disposio. o
4 A fiana ser aplicada de acordo com as disposies do Captulo VI
deste Ttulo, podendo ser cumulada com outras medidas cautelares.
Art. 320. A priso decretada na (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
jurisdio cvel ser executada Art. 320. A proibio de ausentar-se do Pas ser comunicada pelo juiz s
pela autoridade policial a quem
194
forem remetidos os respectivos autoridades encarregadas de fiscalizar as sadas do territrio nacional,
mandados. intimando-se o indiciado ou acusado para entregar o passaporte, no prazo
de 24 (vinte e quatro) horas. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Obs1: Cuidado com o Estado de Defesa e o Estado de Stio! Aqui, existem duas situaes
excepcionais. No estado de crise, por fora da prpria CF, autoridades no judicirias podem decretar
prises. Isso seria uma espcie de priso administrativa excepcionalmente admitida no nosso
ordenamento jurdico.
Obs2: Cuidado com a priso do estrangeiro!! O estrangeiro est sujeito a 3 prises importantes:
(1) priso para fins de extradio;
(2) priso para fins de expulso;
(3) priso para fins de deportao.
Cuidado! A lei 6.815/80 (Estatuto do Estrangeiro) diz que essas trs prises seriam decretadas
pelo Ministro da Justia. Contudo, sabemos que a CF no autoriza que uma autoridade administrativa
possa decretar a priso. Por isso, essas prises, nesse caso, podem ser decretadas por: no caso da
extradio STF; no caso da expulso STF (pois a deportao deve ser decretada pelo Presidente da
Repblica); no caso da deportao juiz federal criminal.
Priso do estrangeiro p/ Estatuto do CF/88

fins de Estrangeiro
Extradio Ministro Relator no STF
Expulso Ministro da Justia Ministro Relator no STF
Deportao Juiz Federal Criminal
4.4) Priso do Militar:
A CF, em seu art.5, LXI, preocupa-se com a situao do militar. Ela autoriza a priso do militar em
duas situaes: No caso de transgresso disciplinar e no caso de crime propriamente militar.
A pessoa s cumpre determinada obrigao se ela se sentir ameaada pela priso.
Cuidado!! Essa priso independe de prvia autorizao judicial.
Ademais, com relao possibilidade de habeas corpus contra punies disciplinares, deve-se
atentar correta interpretao do art.142, 2, da CF, que diz:
Art. 142, 2, CF - No caber "habeas-corpus" em relao a punies disciplinares militares.
Os tribunais interpretam esse dispositivo no sentido de que no caber HC em relao ao mrito

das punies disciplinares militares. Mas, aspectos relativos legalidade da punio podero ser
questionados por meio do remdio heroico.
Ex. A priso por transgresso disciplinar pode durar no mximo 30 dias. Se o comandante aplicou uma
priso por 60 dias, caber HC, pois essa priso se tornou ilegal.
5) Priso Penal (carcer ad poenam):
aquela que resulta de sentena condenatria com trnsito em julgado, que imps o
cumprimento de pena privativa de liberdade.
A priso penal deveria ser a regra (por conta do princpio da presuno de inocncia). O problema
que o trnsito em julgado de uma sentena condenatria demora muitos anos, abrindo as portas para
excees em que se admite a priso cautelar.
6) Priso Cautelar (carcer ad custodiam):
a priso decretada antes do trnsito em julgado de sentena condenatria, com o objetivo de

assegurar a eficcia da persecuo penal, quando revelada a insuficincia das medidas cautelares
195
diversas da priso.
Com a Lei 12.403/11, o antigo conceito de priso cautelar sofreu o acrscimo da ressalva quando
revelada a insuficincia das medidas cautelares diversas da priso. Referida lei criou medidas
cautelares diversas da priso para dar priso um carter de ultima ratio.
Sobre esse tema, devemos observar a compatibilidade da priso cautelar com o princpio da
presuno de inocncia: a priso cautelar compatvel com a regra de tratamento que deriva do
princpio da presuno de inocncia, desde que seja utilizada excepcionalmente e apenas quando
comprovada a sua necessidade.
6.1) Espcies de priso cautelar:
x Priso em Flagrante (*hoje discute-se se a priso em flagrante realmente priso cautelar).

x Priso Preventiva;
x Priso Temporria (lei 7.960/89);
Obs: Cuidado! At pouco tempo atrs existiam a priso decorrente de pronncia e a priso decorrente
de sentena condenatria recorrvel. Antigamente a pessoa poderia ser presa nesses casos se no
tivesse bons antecedentes ou se fosse reincidente. Essas prises foram extintas pelas Leis 11.689/08,
Lei 11.719/08 e Lei 12.403/11. Prova disso a nova redao do art.283, do CPP:
Art. 283, CPP - Ningum poder ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e
fundamentada da autoridade judiciria competente, em decorrncia de sentena condenatria
transitada em julgado (priso penal) ou, no curso da investigao ou do processo, em virtude de priso
temporria ou priso preventiva (priso cautelar).
Hoje, aps as reformas processuais penais, o juiz, no momento da sentena condenatria, deve
analisar se o acusado est solto ou preso. Assim:
a) Se o acusado estava preso por ocasio da pronncia ou da sentena condenatria recorrvel
(preso durante a primeira instncia) deve permanecer preso, salvo se desaparecer o motivo
que autorizava a sua priso preventiva. Nesse caso, a manuteno da priso deve ser
devidamente fundamentada pelo juiz;
b) Se o acusado estava em liberdade por ocasio da pronncia ou da sentena condenatria
recorrvel deve permanecer solto, salvo se surgir alguma hiptese que autorize sua priso
preventiva.
Ento, hoje, j no existe mais uma priso automtica da pronncia ou da sentena condenatria
recorrvel.
Art. 387, CPP - O juiz, ao proferir sentena condenatria: (Vide Lei n 11.719, de 2008)
(...)
Pargrafo nico. O juiz decidir, fundamentadamente, sobre a manuteno ou, se for o caso, imposio
de priso preventiva ou de outra medida cautelar, sem prejuzo do conhecimento da apelao que vier a
ser interposta.
7) Momento da Priso:
Em regra, a pessoa pode ser presa a qualquer hora e em qualquer lugar. Mas esta regra
comporta as excees (inviolabilidade domiciliar, eleies).
7.1) Inviolabilidade domiciliar:
Art. 283, 2, CPP - A priso poder ser efetuada em qualquer dia e a qualquer hora, respeitadas as
restries relativas inviolabilidade do domiclio. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 5, XI, CF - A casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem
196
consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou,
durante o dia, por determinao judicial;
A inviolabilidade domiciliar a primeira exceo regra da possibilidade da priso a qualquer

tempo e em qualquer lugar.
Sobre essa exceo, importante ter noo do conceito de casa. Segundo a doutrina, esse
conceito pode ser extrado do art.150, 4, do CP.
Art. 150, 4 - A expresso "casa" compreende:

I - qualquer compartimento habitado;
(Ex. Cidado que mora debaixo do viaduto e demarca um territrio tem casa).
II - aposento ocupado de habitao coletiva;
(Ex. Quarto de hotel/ motel casa? Sim).
III - compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade.
(Ex. Numa mercearia h o balco. Do balco para dentro, casa, pois no aberto ao pblico;
consultrio mdico casa na parte em que no aberta ao pblico).
Pergunta de Concurso: Um fiscal da receita precisa de autorizao para entrar numa empresa (ex. no
escritrio)?
R: O fiscal da receita precisa sim de autorizao judicial. Os poderes de polcia do fisco devem ser
exercidos luz da CF. Ento, at mesmo as autoridades fazendrias dependem de autorizao judicial.
Pergunta de Concurso: Escritrio de advocacia casa. O EOAB diz que possvel ingressar no
escritrio para cumprir mandado de busca e apreenso, desde que haja um representante da OAB
acompanhando a diligncia. Mas, e se a OAB no indicar um representante?
R: possvel sim cumprir o mandado, seno o cumprimento do mandado ficaria nas mos da OAB.
Com relao ao escritrio de advocacia, o mandado de busca e apreenso deve ser cumprido
com a presena de representante da OAB, sendo vedada a apreenso de documentos pertencentes a
clientes do advogado investigado, salvo se tambm estiverem sendo investigados pelo mesmo crime
que deu ensejo expedio do mandado.
Cuidado! O EOAB passou a prever que vedada a apreenso de documentos de clientes do
advogado (deve-se resguardar o sigilo profissional entre o advogado e os clientes).
7.2) Cdigo Eleitoral:
O Cdigo Eleitoral, em seu artigo 236, d ao eleitor um salvo conduto, que desde 5 dias antes at
48 horas depois da eleio no pode ser preso preventiva nem temporariamente (isso para
resguardar as votaes).
Art. 236, Cdigo Eleitoral - Nenhuma autoridade poder, desde 5 (cinco) dias antes e at 48 (quarenta e
oito) horas depois do encerramento da eleio, prender ou deter qualquer eleitor, salvo em flagrante
delito ou em virtude de sentena criminal condenatria por crime inafianvel, ou, ainda, por desrespeito
a salvo-conduto.
No mesmo sentido a situao do candidato. Mas, ateno! A imunidade do candidato de 15

dias antes das eleies at 48 horas depois.
Art. 236, 1, Cdigo Eleitoral - Os membros das mesas receptoras e os fiscais de partido, durante o
exerccio de suas funes, no podero ser detidos ou presos, salvo o caso de flagrante delito; da
mesma garantia gozaro os candidatos desde 15 (quinze) dias antes da eleio.
197
8) Priso em Flagrante:
8.1) Conceito:
Priso em flagrante uma medida de autodefesa da sociedade, caracterizada pela privao da

liberdade de locomoo daquele que surpreendido em situao de flagrncia, a ser executada
independentemente de prvia autorizao judicial.
Em situaes excepcionais, a autotutela permitida. A prpria CF reconhece que o Estado no
pode estar presentes em todos os locais e, por isso, autoriza a priso em flagrante.
O fundamento constitucional da priso em flagrante est no art. 5, LXI, CF.
Art. 5, LXI, CF - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de
autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar,
definidos em lei;
Cuidado para no confundir a priso em flagrante com o flagrante delito.
Priso em Flagrante Flagrante Delito

Medida de autodefesa da sociedade, uma caracterstica do crime. Flagrante algo
caracterizada pela privao da liberdade de que est queimando. O flagrante delito , ento,
locomoo daquele que surpreendido em o crime que est queimando, ardendo. Por isso,
situao de flagrncia, a ser executada possvel a priso em flagrante do cidado.
independentemente de prvia autorizao judicial.
8.2) Funes da Priso em Flagrante:
a) Evitar a fuga do infrator.

natural que todo e qualquer ser humano, aps praticar um delito, resolva fugir.
b) Auxiliar na colheita de elementos informativos e na identificao de fontes de prova.

Quando o processo penal comea com um APF, a prova muito mais robusta.
Ateno! importante notar o teor do art. 27, do CPPM, que possibilita que o prprio APF
constitua o inqurito. Isso s previsto no CPPM, mas, na prtica, muito comum isso acontecer no
processo penal comum.
Art. 27, CPPM Se, por si s, for suficiente para a elucidao do fato e sua autoria, o auto de flagrante
delito constituir o inqurito, dispensando outras diligncias, salvo o exame de corpo de delito no crime
que deixe vestgios, a identificao da coisa e a sua avaliao, quando o seu valor influir na aplicao
da pena. A remessa dos autos, com breve relatrio da autoridade policial militar, far-se- sem demora
ao juiz competente, nos termos do art. 20.
O delegado lavra o APF e as vezes se manifesta no prprio APF dizendo sobre a desnecessidade
de instaurao de IP.
c) A depender do momento da priso em flagrante, esta pode impedir a consumao ou o exaurimento

do delito.
Ex. Se se prende a pessoa em flagrante quando ela ainda est cometendo a infrao, possvel
impedir a consumao do crime, como, por exemplo, pequenos furtos em trens, nibus e metrs.
d) Preservao da integridade fsica do preso.

Isso est diretamente ligado s hipteses de linchamento. A depender do crime, a priso em
flagrante importante para impedir isso.
198
8.3) Fases da Priso em flagrante:
O objetivo, aqui, analisar o passo a passo de uma priso em flagrante.
1) Captura:
A pessoa identificada praticando o delito capturada.
Obs1: Emprego da fora. possvel atirar em uma pessoa por ocasio de sua captura? A fora um
recurso que deve ser utilizado de forma excepcional, somente se estritamente necessrio. Deve-se
pensar nessa situao nos mesmos moldes da legtima defesa (utilizao moderada dos meios
necessrios para repelir uma agresso injusta, sob pena de se responder pelo excesso). Ento, por
exemplo, nos casos em que motociclista fura blitz de trnsito, o policial no pode atirar no condutor.
Mas, se, por outro lado, o agente atirar e agredir o policial, este poder reagir.
Art. 284, CPP - No ser permitido o emprego de fora, salvo a indispensvel no caso de resistncia ou
de tentativa de fuga do preso.
Obs2: Uso de algemas. s vezes as algemas so utilizadas de forma arbitrria. Diante da explorao
exagerada da utilizao de algemas (e da explorao miditica do preso, explorao essa que j no
tem mais interesse pblico, porque j houve a priso), passou-se a analisar o uso de tal aparato. O uso
de algemas, hoje, trata-se de medida de natureza excepcional, a ser adotado nas seguintes hipteses:
(a) finalidade de impedir, prevenir ou dificultar a fuga do preso;
(b) finalidade de evitar agresso do preso contra os prprios policiais, contra terceiros ou contra si
mesmo.
Smula vinculante n 11 - S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio

de fuga ou de perigo integridade fsica prpria (h situaes em que o preso um risco para ele
mesmo) ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob
pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso
ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do estado.
Nessa smula vinculante, o STF passou a prever a obrigatoriedade de justificao por escrito da
utilizao de algemas (lavratura de auto de utilizao de algemas, nos mesmos moldes em que se lavra
um auto de resistncia, por exemplo). Para fim de economia de papel, o auto de utilizao de algemas
pode ser feito no prprio APF. Essa justificao do uso de algemas importante para se evitar uma
nulidade.
2) Conduo Coercitiva do Preso;
3) Lavratura do APF;
4) Recolhimento priso:
Obs1: Atentar para alguns dispositivos legais que dizem que no se impor priso em flagrante! So os
casos dos juizados especiais e do porte de drogas para consumo pessoal.
Art. 69, Lei 9.099/95 - A autoridade policial que tomar conhecimento da ocorrncia lavrar termo
circunstanciado e o encaminhar imediatamente ao Juizado, com o autor do fato e a vtima,
providenciando-se as requisies dos exames periciais necessrios.
Pargrafo nico. Ao autor do fato que, aps a lavratura do termo, for imediatamente encaminhado ao
juizado ou assumir o compromisso de a ele comparecer, no se impor priso em flagrante, nem se
exigir fiana. Em caso de violncia domstica, o juiz poder determinar, como medida de cautela, seu
afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia com a vtima.
199
Art. 48, Lei 11.343/06 - O procedimento relativo aos processos por crimes definidos neste Ttulo rege-se
pelo disposto neste Captulo, aplicando-se, subsidiariamente, as disposies do Cdigo de Processo
Penal e da Lei de Execuo Penal.
2o Tratando-se da conduta prevista no art. 28 desta Lei, no se impor priso em flagrante, devendo o
autor do fato ser imediatamente encaminhado ao juzo competente ou, na falta deste, assumir o
compromisso de a ele comparecer, lavrando-se termo circunstanciado e providenciando-se as
requisies dos exames e percias necessrios.
Cuidado! Quando essas leis dizem no se impor priso em flagrante, deve-se entender que, na
verdade, no ser lavrado APF, mas sim termo circunstanciado. Isso no significa que nada poder
ser feito perante o criminoso. Ento, nesses casos, haver captura e conduo coercitiva. Mas, ao invs
de lavrar o APF, ser lavrado o termo circunstanciado.
Obs2: Sempre que se lavra o APF a pessoa ser recolhida priso? No, pois possvel a concesso
de fiana pela autoridade policial. Mesmo que se tenha lavrado o APF, h situaes em que o acusado
no recolhido priso, nos casos em que ele recolher fiana.
Sobre a admissibilidade da fiana, h que se observar a seguinte alterao dos dispositivos legais
a ela relativos:
Redao antiga Redao nova (Lei 12.403/11)

Art. 322, CPP - A autoridade policial Art. 322, CPP - A autoridade policial somente poder conceder fiana
somente poder conceder fiana nos nos casos de infrao cuja pena privativa de liberdade mxima no
casos de infrao punida com deteno seja superior a 4 (quatro) anos. (Redao dada pela Lei n 12.403, de
ou priso simples.(Redao dada pela 2011).
Lei n 6.416, de 24.5.1977) Pargrafo nico. Nos demais casos, a fiana ser requerida ao juiz,
que decidir em 48 (quarenta e oito) horas. (Redao dada pela Lei n
12.403, de 2011).
Art. 325, CPP - O valor da fiana ser fixado pela autoridade Art. 325, CPP - O valor da fiana ser fixado pela
que a conceder nos seguintes limites: autoridade que a conceder nos seguintes limites:
I - de 1 (um) a 100 (cem) salrios mnimos,
a) de 1 (um) a 5 (cinco) salrios mnimos de referncia, quando se tratar de infrao cuja pena privativa
quando se tratar de infrao punida, no grau mximo, com de liberdade, no grau mximo, no for superior a
pena privativa da liberdade, at 2 (dois) anos; 4 (quatro) anos;
II - de 10 (dez) a 200 (duzentos) salrios
mnimos, quando o mximo da pena privativa de
b) de 5 (cinco) a 20 (vinte) salrios mnimos de referncia,
liberdade cominada for superior a 4 (quatro) anos.
quando se tratar de infrao punida com pena privativa da o
1 Se assim recomendar a situao econmica
liberdade, no grau mximo, at 4 (quatro) anos;
do preso, a fiana poder ser:
I - dispensada, na forma do art. 350 deste
c) de 20 (vinte) a 100 (cem) salrios mnimos de referncia, Cdigo;
quando o mximo da pena cominada for superior a 4 II - reduzida at o mximo de 2/3 (dois teros); ou
(quatro) anos.
o III - aumentada em at 1.000 (mil) vezes.

1 Se assim o recomendar a situao econmica do ru, a
fiana poder ser:
Art. 350, CPP - Nos casos em que couber fiana,
I - reduzida at o mximo de dois teros; II - aumentada, o juiz, verificando a situao econmica do preso,
o
pelo juiz, at o dcuplo. 2 Nos casos de priso em poder conceder-lhe liberdade provisria,
flagrante pela prtica de crime contra a economia popular ou sujeitando-o s obrigaes constantes dos arts.
de crime de sonegao fiscal, no se aplica o disposto no 327 e 328 deste Cdigo e a outras medidas
art. 310 e pargrafo nico deste Cdigo, devendo ser cautelares, se for o caso. (Ento, o juiz pode
observados os seguintes procedimentos: dispensar a fiana).
I - a liberdade provisria somente poder ser concedida

mediante fiana, por deciso do juiz competente e aps a
200
lavratura do auto de priso em flagrante;
Il - o valor de fiana ser fixado pelo juiz que a conceder,

nos limites de dez mil a cem mil vezes o valor do Bnus do
Tesouro Nacional - BTN, da data da prtica do crime;
III - se assim o recomendar a situao econmica do ru, o

limite mnimo ou mximo do valor da fiana poder ser
reduzido em at nove dcimos ou aumentado at o dcuplo.
Ateno! A fiana s pode ser dispensada pelo juiz, nos termos do art. 350, CPP. J a reduo ou
majorao da fiana pode ser feita tambm pelo delegado.
5) Comunicao da priso ao juiz, ao MP e defensoria pblica (neste ltimo caso, se o autuado

no informar o nome de seu advogado).
Redao antiga Redao nova (Lei 12.403/11)

Art. 306, CPP - A priso de qualquer pessoa e o Art. 306, CPP - A priso de qualquer pessoa e o local onde
local onde se encontre sero comunicados se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz
imediatamente ao juiz competente e famlia do competente, ao Ministrio Pblico* e famlia do preso ou
preso ou a pessoa por ele indicada. (Redao pessoa por ele indicada. (Redao dada pela Lei n 12.403,
dada pela Lei n 11.449, de 2007). de 2011).
o
1 Em at 24 (vinte e quatro) horas aps a realizao da
o
1 Dentro em 24h (vinte e quatro horas) depois priso, ser encaminhado ao juiz competente o auto de
da priso, ser encaminhado ao juiz competente priso em flagrante e, caso o autuado no informe o nome
o auto de priso em flagrante acompanhado de de seu advogado, cpia integral para a Defensoria Pblica.
todas as oitivas colhidas e, caso o autuado no (Redao
o
dada pela Lei n 12.403, de 2011).
informe o nome de seu advogado, cpia integral 2 No mesmo prazo, ser entregue ao preso, mediante
para a Defensoria Pblica. recibo, a nota de culpa, assinada pela autoridade, com o
o motivo da priso, o nome do condutor e os das testemunhas.
2 No mesmo prazo, ser entregue ao preso,
mediante recibo, a nota de culpa, assinada pela (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
autoridade, com o motivo da priso, o nome do
condutor e o das testemunhas. (Includo pela Lei *Obs: Com relao comunicao do MP, isso j
n 11.449, de 2007). existia, porm prevista somente na lei orgnica do MP.
Mas no havia essa previso no CPP. Ento, na prtica
isso era ignorado. Mas, na realidade, deveria existir.
Pergunta de Concurso: Se o delegado no comunica a priso em flagrante nem ao juiz nem ao MP,
qual a consequncia da inobservncia dessas formalidades? Isso acarreta a ilegalidade da priso em
flagrante?
R: Quem determina essa comunicao a Constituio Federal. Ento, obviamente, a inobservncia
dessas formalidades acarreta a ilegalidade da priso em flagrante, o que deve levar ao relaxamento da
priso. Vale ressaltar, contudo, que o relaxamento da priso em flagrante no impede a decretao de
priso preventiva e de outras medidas cautelares diversas da priso.
6) Comunicada a priso o juiz, ocorrer a convalidao judicial da priso em flagrante:
O juiz ser comunicado da priso e far a convalidao judicial da priso em flagrante. Esse o
item mais importante da aula.
8.4) Convalidao judicial da priso em flagrante:
Convalidao judicial as providncias a serem adotadas pelo juiz ao receber o APF.

Antes da Lei 12.403/11, entendiam os tribunais que, ao ser comunicado da priso em flagrante, o
201
juiz era obrigado a analisar to somente sua legalidade para o fim de possvel relaxamento. Se a priso
em flagrante estivesse legal, o agente ficava preso at que algum pedisse sua liberdade provisria. Se
ningum pedisse, o acusado ficava preso indefinidamente.
Depois da Lei 12.403/11, o artigo 310, do CPP passou a tratar dessa convalidao judicial. Hoje,
por conta desse artigo, o CPP diz que o juiz, ao receber o APF, fundamentadamente, deve cumprir 3
obrigaes. Toda anlise da convalidao da priso em flagrante deve se dar de forma fundamentada.
Esta uma deciso judicial.
Art. 310, CPP - Ao receber o auto de priso em flagrante, o juiz dever fundamentadamente: (Redao
I - relaxar a priso ilegal; ou*
II - converter a priso em flagrante em preventiva, quando presentes os requisitos constantes do art.
312 deste Cdigo, e se revelarem inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas da
priso; ou
III - conceder liberdade provisria, com ou sem fiana.
Pargrafo nico. Se o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, que o agente praticou o fato nas
condies constantes dos incisos I a III do caput do art. 23 do CP, poder, fundamentadamente,
conceder ao acusado liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos
processuais, sob pena de revogao. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
As trs obrigaes que o juiz deve cumprir so:
(1)Relaxamento da priso ilegal No momento de analisar se uma priso em flagrante foi ilegal, o juiz
deve verificar:
1.1) Se houve situao de flagrncia Pode acontecer de a pessoa ser presa sem situao
de flagrncia, o que dar ensejo ao relaxamento.
1.2) Verificar o cumprimento das formalidades constitucionais e legais (comunicao ao juiz,
comunicao ao MP, remessa do MP Defensoria se o preso no possuir advogado,
comunicao da priso pessoa da famlia, entrega da nota de culpa, etc).
Obs: ou* quando o artigo fala em ou, parece que o juiz ou tem a opo de relaxar a priso ou de
convert-la em preventiva. Mas, no bem assim. O relaxamento da priso em flagrante no impede a
decretao da priso preventiva, ou mesmo de outras cautelares diversas da priso, desde que
presentes os seus pressupostos legais. (Ento, pode haver relaxamento da priso em flagrante E
decretao da priso preventiva). Deve-se ignorar esse ou.
(2) Conceder Liberdade Provisria Se o juiz verificar que no h necessidade da priso, ele
conceder liberdade provisria. A Liberdade Provisria uma de contracautela substitutiva da priso em
flagrante e , tambm, uma medida de natureza cautelar, porque quando o acusado sai em liberdade
provisria, ele tambm fica sujeito a algumas condies.
Essa liberdade provisria pode ser concedida com ou sem fiana. Sobre a fiana, ela
mencionada no artigo 325.
Quando ser possvel ao juiz conceder liberdade provisria sem fiana?
a) Para o acusado Miservel o juiz pode dispens-lo do pagamento da fiana, cf. art. 350, CPP.
b) Em caso de haver excludente de ilicitude se o juiz verifica que o acusado praticou o crime
acobertado por uma excludente de ilicitude, poder conceder liberdade provisria sem fiana.
Cuidado! Quando se l o artigo 310, CPP, pode-se pensar que a liberdade provisria apenas
essa colocada no inciso III. Pode-se, precipitadamente, entender que a liberdade provisria s pode ser
conhecida com ou sem fiana. Contudo, hoje, a liberdade provisria pode vir de outras formas, podendo
ser cumulada, se for o caso, com medidas cautelares diversas da priso, para alm das hipteses do
art. 310, III, CPP. Se o juiz entender que h necessidade de aplicar outras cautelares diversas da priso,
ele pode faz-lo cumulada com a liberdade provisria.
Ex. Para o acusado de praticar crime funcional, o juiz pode conceder liberdade provisria, com fiana,
cumulada com o afastamento das funes pblicas.
202
Art. 321, CPP - Ausentes os requisitos que autorizam a decretao da priso preventiva, o juiz dever
conceder liberdade provisria, impondo, se for o caso, as medidas cautelares previstas no art. 319
deste Cdigo e observados os critrios constantes do art. 282 deste Cdigo. (Redao pela Lei 12.403/11).
(3) Converso da priso em flagrante em preventiva (art. 310, II, CPP):
Essa converso no pode ser feita de maneira automtica, devendo ser fundamentada.
Teoricamente, como se o juiz estivesse mandando prender algum que est solto: a deciso deve ser
fundamentada.
O artigo 310, II, do CPP, fala em converso da priso em flagrante em preventiva. Cuidado! A
doutrina trabalha com a ideia de que essa converso tambm pode ser feita em priso temporria
(deve-se verificar se esto presentes, nesse caso, os requisitos da Lei 7.960/89, pois a priso
temporria voltada para a fase investigatria). Nesse sentido, a expresso priso preventiva deve
ser interpretada de maneira extensiva, segundo Renato Brasileiro (abrangendo, tambm, a priso
temporria).
A converso do flagrante em preventiva depende da presena dos pressupostos
Art. 310, CPP - Ao receber o auto de priso em flagrante, o juiz dever fundamentadamente:
priso; ou (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
Ateno! O inciso II do art.310, CPP faz apenas meno ao art. 312, do CPP (garantia da ordem
pblica, garantia da ordem econmica, convenincia da instruo criminal ou assegurar a aplicao da
lei penal), no falando nada em relao ao art. 313, do CPP (que trata dos requisitos da priso
preventiva quanto aos crimes e quantidade de pena).
Geralmente, o art. 312, CPP vem exigido juntamente com o art. 313, do CPP. Contudo, o art. 310,
II, CPP, quando menciona a converso da priso em flagrante em priso preventiva, fala somente do
art. 312, CPP. Ento, questiona-se se o art. 313, do CPP tambm precisa estar presente.
Cuidado! Alguns doutrinadores esto fazendo uma interpretao literal do art. 310, do CPP!!!
(Quem interpreta desse modo, geralmente, aquele que no gostou do art. 313, do CPP).
Ex. de aplicao desse primeiro raciocnio: dis acusados esto no corredor do frum criminal. Ambos
respondem por furto simples. Em tese, o furto simples no permite preventiva. Um dos acusados, por
no ter sido preso em flagrante, est solto; o outro est preso. O que foi preso em flagrante, segundo
este entendimento (de que s basta o art. 312, do CPP), poderia ser preso preventivamente, mesmo
sem cumprimento do art. 313, do CPP. J o outro acusado no (somente porque no foi preso em
flagrante).
Contudo, melhor entendimento aquele no sentido de que o art. 313 necessrio sim, ainda que
ele no tenha sido mencionado no art. 310, do CPP! Deste modo, a converso do flagrante em
preventiva depende da presena dos pressupostos dos artigos 312 e 313, do CPP.
Ainda sobre esse assunto, importante notar que o art. 310, do CPP d a entender que o juiz,
sozinho, poderia converter de ofcio o flagrante em preventiva. Contudo, na fase investigatria, o juiz
no pode decretar preventiva de ofcio. E, se estamos falando em recebimento do APF, porque
estamos na fase investigatria.
Logo, atravs de uma interpretao sistemtica, a doutrina vem dizendo que esta converso do
flagrante em preventiva depende de representao da autoridade policial, ou de requerimento do MP ou
do querelante (para se preservar a imparcialidade do juiz e o sistema acusatrio). Ento, o delegado e o
membro do MP devem antes de remeter o feito ao juiz, fazer a representao pela decretao da
preventiva.
Ex. Um cidado foi preso em flagrante por estupro. Quando o delegado estava lavrando o APF, ele
percebeu que os dados objetivos daquele estupro eram muito semelhantes aos de dois outros estupros
cometidos na regio. Assim, nas 24 horas que ele tinha para lavrar o APF e remeter o feito ao juiz, ele
conseguiu trazer delegacia as outras duas vtimas dos estupros, que reconheceram o preso. O
mesmo delegado constou essas informaes na representao pela coverso do flagrante em priso
203
preventiva. V-se, ento, que o delegado comunicar o juiz da priso em flagrante e deve j representar
no sentido da priso preventiva.
A priso em flagrante no mais justifica, por si s, a manuteno da priso. Se o juiz entender que
a priso deve ser mantida, ele deve converter a priso em flagrante. Ento, se a pessoa estiver presa
nica e exclusivamente por conta do flagrante, essa priso ser ilegal.
Ex. Suponha-se algum v a uma delegacia e l encontre uma pessoa que est presa em flagrante.
Pega-se o processo do preso e verifica-se que o acusado foi preso em 04 de julho de 2011, quando
entrou em vigor a lei 12.403/11. O juiz, neste processo, no fez a converso do flagrante em preventiva.
A consequncia disso que, por conta dessa necessidade da converso, o flagrante no justifica, por si
s, a manuteno da priso. Ento, essa priso ilegal.
Pergunta de Concurso: O acusado impetrou um HC. O desembargador pode, no HC, converter a

priso em flagrante em preventiva?
R: No. O HC um instrumento voltado liberdade de locomoo. No se pode permitir que o HC seja
utilizado para que o desembargador fundamente a decretao da priso preventiva, seno estar-se-ia
utilizando o HC em prejuzo do acusado.
Isso chamado de reforo de fundamentao (que vedado): no julgamento de habeas
corpus, no dado ao relator suprir a deficincia de fundamentao do juiz competente, tampouco
permitido que o magistrado complemente sua fundamentao por ocasio da prestao de informaes
no writ constitucional.
Ento,no Tribunal, ou se concede a ordem ou no. O que no se admite que o Tribunal
fundamente ou converta a priso preventiva ou que o desembargador, quando da prestao de
informaes, complemente a fundamentao.
Obs: Prazo para a convalidao judicial da priso em flagrante: A lei no disse nada. Mas a doutrina
vem entendendo que possvel a aplicao do art. 322, p.., CPP.
Art. 322, CPP - A autoridade policial somente poder conceder fiana nos casos de infrao cuja pena
privativa de liberdade mxima no seja superior a 4 (quatro) anos. (Redao dada pela Lei n 12.403, de
2011).
Pargrafo nico. Nos demais casos, a fiana ser requerida ao juiz, que decidir em 48 (quarenta e
oito) horas. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Esse artigo pode ser utilizado para a convalidao judicial da priso em flagrante. A fiana uma
das medidas cautelares do art. 319, do CPP. O art. 322, por seu turno, diz que quando o delegado no
concede a fiana, o juiz tem 48 horas para conced-la. E, uma vez efetuada a captura, o delegado tem
o prazo de 24 horas para determinar a remessa do APF ao juiz competente.
Ento, posteriormente, utilizando-se o art. 322, p.., CPP, o juiz ter o prazo de 48 horas para
fazer a convalidao judicial da priso em flagrante.
8.5) Natureza Jurdica da Priso em Flagrante:
A priso em flagrante ainda tratada pela doutrina majoritria como uma espcie de priso
cautelar.
Contudo, j h uma doutrina minoritria, que ganhou reforo com o advento da Lei 12.403/11,
entendendo que a priso em flagrante seria uma medida de natureza pr-cautelar. Isto porque, hoje,
uma priso em flagrante legal, diante das mudanas trazidas pela lei 12.403/11, pode dar ensejo
priso preventiva ou liberdade provisria, que, por seu turno, so medidas cautelares (com a priso
em flagrante, o acusado preso e colocado disposio do juiz, para que lhe seja concedida uma
medida cautelar: por isso, medida pr-cautelar). Nesse sentido, Auri Lopes Jnior e LFG.
8.6) Sujeitos do Flagrante:
Art. 301, CPP - Qualquer do povo poder e as autoridades policiais e seus agentes devero prender
quem quer que seja encontrado em flagrante delito.
204
a) Flagrante obrigatrio: Dever que se impe autoridade policial, obrigatoriedade esta que se aplica
24 horas por dia (e no apenas durante o horrio de servio). A autoridade, ao prender o agente em
flagrante, age em estrito cumprimento do dever legal.
b) Flagrante facultativo: Para o particular, este tem a possibilidade de prender o agente em flagrante. Se
o fizer, estar agindo em exerccio regular de um direito seu.
8.7) Espcies de Flagrante:
A maioria dessas espcies est no art. 302, do CPP:
Art. 302, CPP - Considera-se em flagrante delito quem:

I - est cometendo a infrao penal;(fogo est queimando)
II - acaba de comet-la; (diminuio da chama)
III - perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que
faa presumir ser autor da infrao; (perseguio pela fumaa deixada pelo delito)
IV - encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele
autor da infrao. (encontro das cinzas)
a) Flagrante prprio/ real/ verdadeiro/ perfeito art. 302, I e II, CPP Para se prender uma pessoa em
flagrante, necessrio que o agente tenha ingressado nos atos de execuo.
Ex.Furto em estabelecimento comercial, em que o agente j pegou os produtos, mas ainda no passou
pelo caixa. Nesse caso, ainda no h ato de execuo. Se o agente preso ainda dentro do
supermercado, sem passar pelo caixa, essa priso ilegal, pois o agente ainda no est em situao
de flagrncia (est em meros atos preparatrios);
b) Flagrante imprprio/ imperfeito/ irreal/ quase-flagrante art. 302, III, CPP
Obs1: A expresso logo aps, quer dizer o lapso temporal entre o acionamento da polcia, seu
comparecimento ao local e imediato incio das perseguies.
Obs2: Com relao a crimes praticados contra vulnerveis, h precedentes no sentido de que esse
lapso temporal somente deve comear a fluir a partir do conhecimento do fato pelo representante legal.
Ex. Crime de abuso de menor na sesso da tarde e a me chega em casa por volta das 20:00 horas.
Somente aps tomar conhecimento do fato que a me comunica o fato polcia.
Obs3: A priso em flagrante no est submetida ao prazo de 24 horas. O que realmente interessa a
perseguio, que deve ter incio logo aps a prtica do delito, e deve ser ininterrupta.
Ex. Perseguies que vm acontecendo no Nordeste do Brasil e interior de Minas. Rende-se as
pessoas no interior da praa, explode-se o caixa bancrio, e os agentes correm para o interior da mata.
A polcia vai ao encalo dos assaltantes e continua a perseguio.
c) Flagrante presumido/ ficto/ assimilado art. 302, IV, CPP se a pessoa encontrada com objetos
que a faam presumir ser autor do delito; geralmente fruto do direito penal do autor.
d) Flagrante preparado/ provocado/ delito putativo por obra do agente provocador:

Esse flagrante demanda dois requisitos: primeiramente, deve-se analisar se houve induzimento
prtica do delito pelo agente provocador (pode ser um policial ou um particular). No momento em que se
induz prtica do delito, adota-se precaues para que o delito no se consume.
Ex. Delegado prendeu numa cidade do interior um traficante. O traficante est preso e o delegado
apreende a agenda do traficante, com os dados da distribuio de drogas na cidade. O delegado
comea a ligar para os usurios, e marca com eles para entregar droga. Quando um usurio chega para
comprar a droga, a polcia o prende. O flagrante preparado acaba sendo exemplo de crime impossvel,
por conta da ineficcia absoluta do meio, pois, diante de todas as precaues adotadas para que o
205
delito no se consumasse, o crime ser impossvel. Se se est diante de um crime impossvel, no se
pode prender a pessoa. O flagrante preparado exemplo de priso ilegal, que deve ser objeto de
relaxamento pela autoridade judiciria. Sobre o assunto, dispe a smula 145, do STF:
Smula 145, STF - No h crime, quando a preparao do flagrante pela polcia torna impossvel a sua
consumao.
e) Flagrante esperado Aqui, no h agente provocador. Ento, no h ningum induzindo o autor do

fato prtica do delito. Nesse caso, a autoridade policial toma conhecimento prvio acerca do delito em
face das investigaes policiais.
Ex. Venda simulada de drogas: O delegado quer prender um traficante. Ento, vai at ele, que est
sentado numa praa. O delegado pergunta para o traficante se ele tem maconha e ele diz que sim. O
traficante abre a mochila, pega a maconha e entrega para o delegado. Em relao ao verbo vender,
trata-se de flagrante preparado (o policial induziu o agente venda da droga e ao mesmo tempo adotou
precaues para que a venda no se consumasse). No entanto, como o trfico de drogas um crime de
ao mltipla ou contedo varivel, trata-se de flagrante esperado quanto aos demais ncleos do tipo,
tais como trazer consigo, ter em depsito ou guardar.
f) Flagrante prorrogado/ retardado/ diferido/ ao controlada Consiste no retardamento da interveno

policial para que ela ocorra no momento mais oportuno, sob o ponto de vista da colheita de provas. No
flagrante retardado, a priso continua sendo obrigatria, mas deve se dar num momento subsequente. A
ao controlada est prevista na lei de drogas, na lei de lavagem de capitais e na lei das organizaes
criminosas. Nas duas primeiras leis, necessria autorizao judicial. Na lei de organizaes
criminosas, por seu turno, a ao controlada no depende de autorizao judicial (ao controlada
descontrolada).
Ex. No aeroporto de Guarulhos, o cidado passa pelo Raio-x, sendo visualizado que ele traz consigo
cocana. possvel que se retarde a interveno policial para a melhor caracterizao do delito de
trfico internacional de drogas.
9) Priso Preventiva:
9.1) Conceito:
Cuida-se de espcie de priso cautelar, decretada pela autoridade judiciria competente,

mediante representao da autoridade policial ou requerimento do Ministrio Pblico, do querelante ou
do assistente, em qualquer fase das investigaes ou do processo criminal, hiptese esta em que pode
ser decretada de ofcio pelo juiz, sempre que presentes os requisitos legais do art. 313, do CPP e os
pressupostos do art.312, do CPP, e desde que se revelem inadequadas ou insuficientes as medidas
cautelares diversas da priso (CPP, art. 319).
Hoje, ao tratar de priso preventiva, importante mencionar que essa priso s caber se no
couberem outras medidas cautelares diversas da priso: a preventiva , pois, uma medida de ultima
ratio.
9.2) Momento para a decretao da preventiva:
Uma vez praticado um delito, surge para o Estado o poder-dever de punir o infrator persecuo
penal. A persecuo penal se divide em dois momentos distintos: um primeiro momento, destinado s
investigaes; um segundo momento, destinado ao penal.
A priso preventiva pode ser decretada durante a fase investigatria e tambm durante a fase
judicial. Fala-se em fase investigatria, pois, como sabido, no h necessidade de inqurito policial.
Ento, a investigao pode se dar por inqurito, procedimento investigatrio do MP, por CPI, ou outra
modalidade de investigao.
206
Art. 311, CPP - Em qualquer fase da investigao policial ou do processo penal, caber a priso
preventiva decretada pelo juiz, de ofcio, se no curso da ao penal, ou a requerimento do Ministrio
Pblico, do querelante ou do assistente, ou por representao da autoridade policial. (Redao dada pela
Lei n 12.403, de 2011).
Pergunta de Concurso: cabvel a priso preventiva em relao ao crime de homicdio qualificado

durante as investigaes?
R: Cuidado! Alguns doutrinadores chamam a ateno para o fato de, depois de o CP ter entrado em
vigor, ter sido criada uma espcie de priso cautelar para a fase investigatria, que a priso
temporria. Parte da doutrina entende que o legislador teria criado uma hiptese especfica de priso
cautelar para as investigaes, como se tivesse previsto que para determinados crimes, a priso
temporria seria a nica cabvel nas investigaes. Por exemplo, a priso temporria no homicdio
qualificado pode se dar por 30 dias + 30 dias. Ento, seria inadequado, durante as investigaes, o
agente ficar preso durante 60 dias, para depois ficar preso preventivamente.
Desse modo, com a criao da priso temporria pela Lei 7.960/89, como espcie de priso
cautelar cabvel em relao a certos delitos nica e exclusivamente na fase investigatria, h quem
entenda que se o delito admite a decretao da temporria, ele no admite a decretao da preventiva
durante as investigaes (uma vez iniciado o processo, a temporria poderia ser convertida em priso
preventiva).
Mas, isso no quer dizer que a preventiva nunca seja cabvel durante as investigaes. Significa
que a priso preventiva no cabe na fase investigatria dos crimes que admitem priso temporria. Mas
cabvel em relao aos delitos que no admitem priso temporria.
Em suma, reitere-se, na fase judicial (desde o incio do processo at o trnsito em julgado de
sentena penal condenatria) a priso preventiva pode ser decretada em relao a qualquer delito,
desde que presentes os requisitos do art. 313, do CPP. J na fase investigatria, por seu turno, a priso
preventiva s pode(ria) ser decretada em relao aos delitos que no admitem a priso temporria
(tambm se presentes os requisitos do art.313, do CPP).
9.3) Pressupostos para a decretao da Priso Preventiva:
A priso preventiva, espcie de medida cautelar que , est sujeita aos mesmos pressupostos das
demais medidas cautelares. Em se tratando de priso e medidas cautelares diversas da priso, fala-se
em fumus comissi delicti e periculum libertatis.
9.3.1) Fumus Comissi Delicti:
Trata-se da prova da existncia do crime e dos indcios suficientes de autoria ou participao.

Quando o legislador usa a expresso prova da existncia do crime, ele diz que a prova denota um juzo
de certeza. Por seu turno, com relao aos indcios de autoria e participao, o legislador d uma ideia
de juzo de probabilidade. O indcio aquela prova semiplena, com menor valor persuasivo.
O fumus comissi delitcti, por si s, no suficiente para se prender uma pessoa.
H a necessidade, ainda, de se demonstrar a presena do periculum libertatis.
9.3.2) Periculum Libertatis:
o perigo concreto que a permanncia do acusado em liberdade representa para as

investigaes, para o processo penal, para a efetividade do direito penal e/ou para a prpria segurana
da coletividade (ex. ameaa de testemunhas, risco iminente de fuga, prtica de novos delitos).
Ex. Governador Arruda resolve corromper as testemunhas. Se ele ficasse em liberdade, causaria um
risco para a eficcia do processo.
O periculum libertatis estar evidenciado atravs de 4 pressupostos:
a) Garantia da ordem pblica: Existem trs posies distintas sobre o que seria garantia da ordem
pblica.
1 Corrente) A priso preventiva decretada com fundamento na garantia da ordem pblica no tem
207
natureza cautelar, funcionando como evidente modalidade de cumprimento antecipado da pena.
Essa corrente entende que essa modalidade de priso preventiva seria inconstitucional. Essa
corrente minoritria. Nesse sentido: Odoni Sanguin, Antnio Magalhes Gomes Filho.
2 Corrente) (De carter restritivo): A priso preventiva com fundamento na garantia da ordem pblica
ser decretada quando houver risco de reiterao delituosa (posio majoritria).
3 Corrente) (De carter ampliativo): A priso preventiva pode ser decretada com fundamento na
garantia da ordem pblica no apenas nos casos de reiterao delituosa, mas tambm quando a
priso cautelar for necessria para assegurar a credibilidade da justia em crimes que provocam
clamor pblico. Nesse sentido: Capez. Essa posio minoritria. Mas pode ser adotada em um
concurso para o MP.
A lei 12.403/11 reforou o entendimento da 2 Corrente, conforme art. 282, I, CPP:
Art. 282, CPP - As medidas cautelares previstas neste Ttulo devero ser aplicadas observando-se a:
I - necessidade para aplicao da lei penal, para a investigao ou a instruo criminal e, nos casos
expressamente previstos, para evitar a prtica de infraes penais; (Includo pela Lei n 12.403/11).
Por fim, vale observar que evidenciado o risco de reiterao delituosa, a priso preventiva poder
ser decretada, mesmo que o acusado seja primrio ou portador de bons antecedentes.
b) Garantia da Ordem Econmica: Trata-se da garantia contra o risco de reiterao delituosa, em

relao s infraes contra a ordem econmico-financeira (crimes estes definidos na lei 1.521/51; lei
7.134/83; lei 7.492/86; lei 8.078/90, lei 8.137/90; lei 8.176/91; lei 9.279/96 e lei 9.613/98).
Ateno para o art. 30 da Lei 7.492/86 (Lei dos Crimes contra o sistema Financeiro):
Art. 30, Lei 7.492/86 - Sem prejuzo do disposto no art. 312 do CPPl, aprovado pelo Decreto-lei n
3.689, de 3 de outubro de 1941, a priso preventiva do acusado da prtica de crime previsto nesta lei
poder ser decretada em razo da magnitude da leso causada.
Pergunta de Concurso: A magnitude, por si s, do crime, capaz de autorizar a priso preventiva?

R: Na viso dos tribunais, a magnitude da leso causada nos crimes contra o sistema financeiro no
autoriza, por si s, a decretao da priso preventiva, a qual s poder ser determinada se presentes os
pressupostos do art. 312, do CPP (STF, HC 80.717).
EMENTA STF, HC 80.717: HABEAS CORPUS. JULGAMENTO. PEDIDO DE ADIAMENTO.

SUSTENTAO ORAL. AUSNCIA DO ADVOGADO NA SESSO. PRINCPIO DA AMPLA DEFESA.
PREVENO. PRINCPIO DO JUIZ NATURAL. SMULA/STF 394. CANCELAMENTO. CONEXO
ENTRE TRS AES PENAIS. ALEGAO DE OBRIGATORIEDADE DE REUNIO DE PROCESSOS
AFASTADA. CPP, ART. 80. PRISO PREVENTIVA. REVOGAO. REQUISITOS DO ART. 312 DO CPP
PREENCHIDOS. APLICAO DO ART. 30 DA LEI N 7.492/86. (...) 4. Verificados os pressupostos
estabelecidos pela norma processual (CPP, art. 312), coadjuvando-os ao disposto no art. 30 da Lei n 7.492/86, que
refora os motivos de decretao da priso preventiva em razo da magnitude da leso causada, no h falar em
revogao da medida acautelatria. A necessidade de se resguardar a ordem pblica revela-se em conseqncia dos
graves prejuzos causados credibilidade das instituies pblicas. 5. Habeas Corpus indeferido.
c) Garantia de Aplicao da Lei Penal: Essa priso preventiva deve ser decretada quando dados
concretos revelarem que o acusado pretende fugir, inviabilizando a futura execuo da pena (causando,
assim, problemas efetividade do direito penal).
No se pode presumir a fuga pelo fato de a pessoa ser rica. Ento, s se pode decretar a
preventiva quando existirem dados concretos que levem prova de que a pessoa quer fugir.
Obs1: Suponha-se que o agente pratica um crime e foge do local imediatamente. A ausncia ou fuga
momentnea, apenas para evitar o flagrante, no caracteriza a fuga apta a decretar a preventiva. Ento,
para os tribunais, uma ausncia momentnea, seja para evitar uma priso em flagrante, seja para evitar
208
uma priso decretada arbitrariamente, no autoriza a decretao da priso preventiva com base na
garantia de aplicao da lei penal (STF, HC 89.501).
EMENTA STF, HC 89.501: "HABEAS CORPUS" - CRIME HEDIONDO - PRISO PREVENTIVA -

AUSNCIA DE FUNDAMENTAO JURDICA IDNEA - INVOCAO DE CLAMOR PBLICO -
INADMISSIBILIDADE - FUGA DO RU - FUNDAMENTO INSUFICIENTE QUE, POR SI S, NO
AUTORIZA A DECRETAO DA PRISO CAUTELAR - CONSTRANGIMENTO ILEGAL RECONHECIDO
- PEDIDO DEFERIDO. A PRISO PREVENTIVA CONSTITUI MEDIDA CAUTELAR DE NATUREZA
EXCEPCIONAL.- A privao cautelar da liberdade individual reveste-se de carter excepcional, somente devendo
ser decretada em situaes de absoluta necessidade. A priso preventiva, para legitimar-se em face de nosso sistema
jurdico, impe - alm da satisfao dos pressupostos a que se refere o art. 312 do CPP (prova da existncia
material do crime e indcio suficiente de autoria) - que se evidenciem, com fundamento em base emprica idnea,
razes justificadoras da imprescindibilidade dessa extraordinria medida cautelar de privao da liberdade do
indiciado ou do ru.- A questo da decretabilidade da priso cautelar. Possibilidade excepcional, desde que
satisfeitos os requisitos mencionados no art. 312 do CPP. Necessidade da verificao concreta, em cada caso, da
imprescindibilidade da adoo dessa medida extraordinria. Precedentes. A PRISO PREVENTIVA -
ENQUANTO MEDIDA DE NATUREZA CAUTELAR - NO PODE SER UTILIZADA COMO
INSTRUMENTO DE PUNIO ANTECIPADA DO INDICIADO OU DO RU.- A priso preventiva no pode -
e no deve - ser utilizada, pelo Poder Pblico, como instrumento de punio antecipada daquele a quem se imputou
a prtica do delito, pois, no sistema jurdico brasileiro, fundado em bases democrticas, prevalece o princpio da
liberdade, incompatvel com punies sem processo e inconcilivel com condenaes sem defesa prvia. A priso
preventiva - que no deve ser confundida com a priso penal - no objetiva infligir punio quele que sofre a sua
decretao, mas destina-se, considerada a funo cautelar que lhe inerente, a atuar em benefcio da atividade
estatal desenvolvida no processo penal. O CLAMOR PBLICO, AINDA QUE SE TRATE DE CRIME
HEDIONDO, NO CONSTITUI, S POR SI, FATOR DE LEGITIMAO DA PRIVAO CAUTELAR DA
LIBERDADE.- O estado de comoo social e de eventual indignao popular, motivado pela repercusso da
prtica da infrao penal, no pode justificar, s por si, a decretao da priso cautelar do suposto autor do
comportamento delituoso, sob pena de completa e grave aniquilao do postulado fundamental da liberdade. O
clamor pblico - precisamente por no constituir causa legal de justificao da priso processual (CPP, art. 312) -
no se qualifica como fator de legitimao da privao cautelar da liberdade do indiciado ou do ru, no sendo
lcito pretender-se, nessa matria, por incabvel, a aplicao analgica do que se contm no art. 323, V, do CPP, que
concerne, exclusivamente, ao tema da fiana criminal. Precedentes.- A acusao penal por crime hediondo no
justifica, s por si, a privao cautelar da liberdade do indiciado ou do ru. PRISO CAUTELAR E EVASO DO
DISTRITO DA CULPA.- A mera evaso do distrito da culpa - seja para evitar a configurao do estado de
flagrncia, seja, ainda, para questionar a legalidade e/ou a validade da prpria deciso de custdia cautelar - no
basta, s por si, para justificar a decretao ou a manuteno da medida excepcional de privao cautelar da
liberdade individual do indiciado ou do ru.- A priso cautelar - qualquer que seja a modalidade que ostente no
ordenamento positivo brasileiro (priso em flagrante, priso temporria, priso preventiva, priso decorrente de
sentena de pronncia ou priso motivada por condenao penal recorrvel) -somente se legitima, se se comprovar,
com apoio em base emprica idnea, a real necessidade da adoo, pelo Estado, dessa extraordinria medida de
constrio do "status libertatis" do indiciado ou do ru. Precedentes. O POSTULADO CONSTITUCIONAL DA
NO-CULPABILIDADE IMPEDE QUE O ESTADO TRATE, COMO SE CULPADO FOSSE, AQUELE QUE
AINDA NO SOFREU CONDENAO PENAL IRRECORRVEL. Precedentes.
Obs2: Priso do estrangeiro pode ser decretada com base na garantia de aplicao da lei penal? Pode-
se dizer que o acusado vai fugir, porque ele mora no estrangeiro e vai voltar pra o seu pas de origem?
Entende-se que se o estrangeiro tem domiclio certo no territrio nacional, no h necessidade de
decretao da sua priso preventiva. Porm, se o acusado mora no exterior, entendia-se at bem pouco
tempo que a sua priso preventiva era obrigatria, com fundamento na garantia de aplicao da lei
penal. Recentemente, com a celebrao dos acordos de assistncia judiciria em matria criminal pelo
governo brasileiro, os Tribunais vm entendendo que no haver necessidade da priso caso haja
acordo entre o Brasil e o pas de origem do acusado.
Obs3: Priso preventiva nas hipteses do art. 366, do CPP: A priso preventiva no obrigatria nesse
caso, como em todos os outros. Haver priso preventiva se for o caso.
209
Art. 366, CPP - Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro
suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo
antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos
do disposto no art. 312.
d) Convenincia da Instruo Criminal: Essa priso preventiva visa a impedir que o acusado cause
prejuzos produo probatria. Essa priso, em conjunto com a priso preventiva para a garantia da
ordem pblica, a modalidade mais comum de preventiva. muito comum que o acusado tente
prejudicar a produo da prova, ameaando as testemunhas, as autoridades e destruindo documentos.
Quanto a essa priso, importante observar que, uma vez encerrada a instruo probatria, a
priso preventiva decretada com base nesse pressuposto deve ser revogada (a partir do momento em
que a instruo foi feita, no mais subsiste o motivo que a autorizou).
Art. 316, CPP - O juiz poder revogar a priso preventiva se, no correr do processo, verificar a falta de
motivo para que subsista, bem como de novo decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem.
e) Descumprimento injustificado das medidas cautelares diversas da priso: A lei 12.403/11 criou novas
medidas cautelares diversas da priso. A pessoa no se sentir animada a cumprir uma medida
cautelar diversa da priso se ela no se sentir intimidada pelo fato de que, se descumprir essas
medidas cautelares, poder ser decretada a sua preventiva.
Art. 312, CPP - A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem
econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando
houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria. (Redao pela Lei n 12.403, de 2011).
Pargrafo nico. A priso preventiva tambm poder ser decretada em caso de descumprimento de
qualquer das obrigaes impostas por fora de outras medidas cautelares (art. 282, 4o). (Includo pela
Lei n 12.403, de 2011).
9.3.3) Insuficincia ou inadequao das medidas cautelares diversas da priso:
Com o advento da Lei 12.403/11, a priso preventiva passou a funcionar como medida de ultima
ratio, ou seja, antes de se decretar a priso preventiva, necessrio que se verifique se as medidas
cautelares diversas da priso j no seriam suficientes para assegurar a eficcia do processo.
No se est dizendo que o juiz obrigado a decretar as cautelares diversas da priso antes de
decretar a preventiva. O que o juiz deve fazer fundamentar que decretar a preventiva porque, alem
dos demais pressupostos, as outras medidas cautelares diversas da priso no tero idoneidade para
assegurar a eficcia do processo.
Art. 282, 6o, CPP - A priso preventiva ser determinada quando no for cabvel a sua substituio por
outra medida cautelar (art. 319). (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 310, CPP - Ao receber o auto de priso em flagrante, o juiz dever fundamentadamente: (Redao
priso; ou (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
210
9.4) Hipteses de admissibilidade da priso preventiva:
Deve-se atentar, neste ponto, para a nova redao do art. 313, do CPP.
Antiga Redao Nova Redao

Art. 313, CPP - Em qualquer das Art. 313, CPP - Nos termos do art. 312 deste Cdigo, ser
circunstncias, previstas no artigo admitida a decretao da priso preventiva: (Redao dada
anterior, ser admitida a decretao da pela Lei n 12.403, de 2011).
priso preventiva nos crimes dolosos: I - nos crimes dolosos punidos com pena privativa de
(Redao dada pela Lei n 6.416, de liberdade mxima superior a 4 (quatro) anos; (Redao
24.5.1977) dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - punidos com recluso; (Redao II - se tiver sido condenado por outro crime doloso, em
dada pela Lei n 6.416, de 24.5.1977) sentena transitada em julgado, ressalvado o disposto no
II - punidos com deteno, quando se inciso I do caput do art. 64 do Cdigo Penal; (Redao
apurar que o indiciado vadio ou, dada pela Lei n 12.403, de 2011).
havendo dvida sobre a sua identidade, III - se o crime envolver violncia domstica e familiar
no fornecer ou no indicar elementos contra a mulher, criana, adolescente, idoso, enfermo ou
para esclarec-la; (Redao dada pela pessoa com deficincia, para garantir a execuo das
Lei n 6.416, de 24.5.1977) medidas protetivas de urgncia; (Redao dada pela Lei n
III - se o ru tiver sido condenado por 12.403, de 2011).
outro crime doloso, em sentena Pargrafo nico. Tambm ser admitida a priso preventiva
transitada em julgado, ressalvado o quando houver dvida sobre a identidade civil da pessoa ou
disposto no pargrafo nico do art. 46 quando esta no fornecer elementos suficientes para
do Cdigo Penal. (Redao dada pela esclarec-la, devendo o preso ser colocado imediatamente
Lei n 6.416, de 24.5.1977) em liberdade aps a identificao, salvo se outra hiptese
IV - se o crime envolver violncia recomendar a manuteno da medida. (Includo pela Lei n
domstica e familiar contra a mulher, 12.403, de 2011).
nos termos da lei especfica, para
garantir a execuo das medidas
protetivas de urgncia. (Includo pela Lei
n 11.340, de 2006)
9.4.1) Crimes Dolosos com pena mxima superior a 4 anos (art. 313, I, CPP):
Ex. Furto simples no admite a preventiva, pois a pena prevista para ele de 1 a 4 anos de recluso. A
pena mxima igual a 4 anos, e no superior, no cabendo, portanto, a preventiva.
A razo desse dispositivo o limite para concesso da pena restritiva de direitos. Aquele que
condenado a at 4 anos, provavelmente, cumprir uma pena restritiva de direitos. Portanto, para evitar
que a pessoa fique presa preventivamente durante o processo e, aps a sentena, receba uma pena
restritiva de direitos, limitou-se esse requisito.
Ateno! Por este inciso, o crime deve ser doloso! Se o crime for culposo, eventual priso
preventiva no poder ser decretada com base neste inciso.
Essa priso leva em considerao a pena mxima aplicada ao delito. Nessa anlise da pena
mxima, devem ser consideradas as causas de aumento/diminuio, concurso formal e material,
qualificadoras, etc. Se o agente pratica, por exemplo, um crime continuado, deve-se analisar o aumento
do crime continuado.
9.4.2) Reincidente em outro crime doloso (art.313, II, CPP):
Reincidente quem pratica um crime j tendo contra si uma condenao dentro do prazo mximo
de 5 anos entre o cumprimento da pena e a prtica do novo delito. Ao se falar em reincidente doloso,
significa que a pessoa tem contra si uma sentena condenatria transitada em julgado por crime doloso
211
e pratica novo crime doloso.
Ateno! Ao contrrio da hiptese do inciso I, essa hiptese nada fala sobre pena. Ento, no caso
do reincidente doloso, pouco interessa o quantum de pena cominado ao delito, podendo, nesse caso,
ser decretada a preventiva, mesmo se o crime tiver pena mxima inferior a 4 anos.
9.4.3) Quando o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, criana,
adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a execuo das medidas
protetivas de urgncia (art.313, III, CPP):
O dispositivo fala em violncia domstica e familiar. No , portanto, todo crime praticado contra
essas pessoas que autoriza a priso preventiva.
O conceito de violncia domstica e familiar encontra-se na Lei Maria da Penha (art.5, Lei
11.340/06).
Art. 5o, Lei 11.340/06 - Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar contra a
mulher qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico,
sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial:
I - no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de convvio permanente de pessoas,
com ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente agregadas;
II - no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada por indivduos que so ou se
consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa;
III - em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou tenha convivido com a ofendida,
independentemente de coabitao. (Obs: Namoro: depende do caso concreto).
Pargrafo nico. As relaes pessoais enunciadas neste artigo independem de orientao sexual.
Quando se visualizar que um crime foi praticado no contexto de violncia domstica e familiar
contra essas pessoas, deve-se entender possvel a decretao da priso preventiva.
Vale lembrar que, de acordo com o ECA, criana aquela que tem idade de at 12 anos
incompletos. O adolescente, por sua vez, tem entre 12 anos e 18 anos.
O idoso conceituado a partir do Estatuto do Idoso. Conforme a Lei 10.741/03, idoso aquela
pessoa com idade igual ou superior a 60 anos.
Enfermo a pessoa portadora com algum tipo de deficincia.
Essa modalidade de priso preventiva ser decretada PARA GARANTIR A EXECUO DAS
MEDIDAS PROTETIVAS DE URGNCIA, medidas estas que tambm esto previstas na Lei Maria da
Penha (arts. 22, 23 e 24).
Lei 11.340/06 - Das Medidas Protetivas de Urgncia que Obrigam o Agressor

Art. 22. Constatada a prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos desta Lei, o
juiz poder aplicar, de imediato, ao agressor, em conjunto ou separadamente, as seguintes medidas
protetivas de urgncia, entre outras:
I - suspenso da posse ou restrio do porte de armas, com comunicao ao rgo competente, nos
termos da Lei no 10.826, de 22 de dezembro de 2003;
II - afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia com a ofendida;
III - proibio de determinadas condutas, entre as quais:
a) aproximao da ofendida, de seus familiares e das testemunhas, fixando o limite mnimo de
distncia entre estes e o agressor;
b) contato com a ofendida, seus familiares e testemunhas por qualquer meio de comunicao;
c) freqentao de determinados lugares a fim de preservar a integridade fsica e psicolgica da
ofendida;
IV - restrio ou suspenso de visitas aos dependentes menores, ouvida a equipe de atendimento
multidisciplinar ou servio similar;
V - prestao de alimentos provisionais ou provisrios.
1o As medidas referidas neste artigo no impedem a aplicao de outras previstas na legislao em
vigor, sempre que a segurana da ofendida ou as circunstncias o exigirem, devendo a providncia ser
comunicada ao Ministrio Pblico.
212
2o Na hiptese de aplicao do inciso I, encontrando-se o agressor nas condies mencionadas no
caput e incisos do art. 6o da Lei no 10.826, de 22 de dezembro de 2003, o juiz comunicar ao
respectivo rgo, corporao ou instituio as medidas protetivas de urgncia concedidas e determinar
a restrio do porte de armas, ficando o superior imediato do agressor responsvel pelo cumprimento
da determinao judicial, sob pena de incorrer nos crimes de prevaricao ou de desobedincia,
conforme o caso.
3o Para garantir a efetividade das medidas protetivas de urgncia, poder o juiz requisitar, a qualquer
momento, auxlio da fora policial.
4o Aplica-se s hipteses previstas neste artigo, no que couber, o disposto no caput e nos 5o e 6
do art. 461 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo de Processo Civil).
Ento, uma vez aplicadas medidas protetivas, caso o agente as descumpra, o juiz pode decretar a
sua priso preventiva.
Obs: Cuidado!!! Para os Tribunais, o descumprimento das medidas protetivas de urgncia no autoriza,
por si s, a decretao da priso preventiva. Deve ser comprovada a presena dos pressupostos do art.
312, do CPP.
Nesse caso do inciso III, por fim, vale observar que a lei nada fala sobre a natureza do delito. Ao
contrrio dos dois incisos anteriores, no inciso III, o legislador nada fala em relao ao crime doloso. Por
isso, alguns doutrinadores falam que caberia a preventiva tanto em relao ao crime doloso quanto ao
culposo.
Contudo, deve-se atentar que se est decretando a priso da pessoa para garantir a execuo
das medidas protetivas de urgncia. E se a pessoa no cumpre as medidas protetivas de urgncia
porque, consciente e voluntariamente, no quer cumpri-las. Ento, o melhor entendimento o de que
esse descumprimento deve ser doloso.
9.4.4) Quando houver dvida sobre a identidade civil da pessoa:
Essa hiptese est prevista no art. 313, p.., do CPP. Aqui, a identidade civil da pessoa
importante em relao a qualquer processo criminal, tanto em relao a crimes dolosos quanto em
relao a crimes culposos, pouco importando o quantum de pena.
Uma vez obtida a identificao do acusado, a priso preventiva decretada com base nesta
hiptese deve ser revogada.
9.5) Priso preventiva e excludentes da ilicitude:
Art. 314, CPP - A priso preventiva em nenhum caso ser decretada se o juiz verificar pelas provas
constantes dos autos ter o agente praticado o fato nas condies previstas nos incisos I, II e III do caput
do art. 23 do Cdigo Penal. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
No faz sentido se decretar a preventiva de uma pessoa se o delito foi praticado sob o amparo de
uma causa excludente da ilicitude.
Segundo a doutrina, esse art. 314, do CPP tambm pode ser aplicado s causas excludentes da
ilicitude previstas na parte especial do CP, ainda que o dispositivo s mencione o art. 23 do CP.
Ademais, ainda segundo a doutrina, esse dispositivo pode ser aplicado para as causas de
excluso da culpabilidade, salvo no caso da inimputabilidade, em possvel a internao provisria do
inimputvel.
9.6) Fundamentao da deciso que decreta a preventiva:
A deciso que decreta a preventiva deve ser fundamentada, sob pena de nulidade. Uma das
garantias constitucionais a fundamentao das decises judiciais. Se a deciso no foi fundamentada,
essa deciso pode ser cassada pelos Tribunais Superiores.
Na fundamentao, o juiz no pode se limitar a repetir os pressupostos legais.
213
O dever de fundamentar a priso cautelar da autoridade judiciria competente. Portanto, no se
admite que o juzo ad quem supra a deficincia da fundamentao do juizo a quo por ocasio do
julgamento do Habeas Corpus, tampouco que a autoridade coatora complemente a deciso omissa ao
prestar informaes em pedido de Habeas Corpus ( o que se chama de reforo de fundamentao,
que indevido). Nesse sentido, STF: HC 98.862.
EMENTA HC 98.862: "HABEAS CORPUS" - PRISO EM FLAGRANTE MANTIDA COM FUNDAMENTO

NA GRAVIDADE OBJETIVA DO DELITO - CARTER EXTRAORDINRIO DA PRIVAO CAUTELAR
DA LIBERDADE INDIVIDUAL - UTILIZAO, PELO MAGISTRADO, NO INDEFERIMENTO DO PEDIDO
DE LIBERDADE PROVISRIA, DE CRITRIOS INCOMPATVEIS COM A JURISPRUDNCIA DO STF -
SITUAO DE INJUSTO CONSTRANGIMENTO CONFIGURADA - IRRELEVNCIA, PARA EFEITO DE
CONTROLE DA LEGALIDADE DO DECRETO DE PRISO CAUTELAR, DE EVENTUAL REFORO DE
ARGUMENTAO ACRESCIDO POR TRIBUNAIS DE JURISDIO SUPERIOR - PRECEDENTES -
INSUBSISTNCIA, DE QUALQUER FORMA, DE FUNDAMENTAO BASEADA EM MERA SUPOSIO
DE QUE O PACIENTE, EM LIBERDADE, PODERIA INTERFERIR NA INSTRUO PROBATRIA -
SUPERVENINCIA DE DECISO DE PRONNCIA - INOCORRNCIA DE SITUAO DE
PREJUDICIALIDADE - PEDIDO DEFERIDO. A PRISO CAUTELAR CONSTITUI MEDIDA DE
NATUREZA EXCEPCIONAL.- (...) INADMISSIBILIDADE DO REFORO DE FUNDAMENTAO, PELAS
INSTNCIAS SUPERIORES, DO DECRETO DE PRISO CAUTELAR. A legalidade da deciso que decreta a
priso cautelar ou que denega liberdade provisria dever ser aferida em funo dos fundamentos que lhe do
suporte, e no em face de eventual reforo advindo dos julgamentos emanados das instncias judicirias superiores.
Precedentes. A motivao h de ser prpria, inerente e contempornea deciso que decreta o ato excepcional de
privao cautelar da liberdade, pois a ausncia ou a deficincia de fundamentao no podem ser supridas "a
posteriori.
Obs: Fundamentao per relationem: aquela em que a autoridade judiciria adota como fundamento
de sua deciso as alegaes contidas na representao da autoridade policial ou no requerimento do
MP, do querelante ou do assistente de acusao. Apesar de parte da doutrina no admiti-la, os
Tribunais Superiores vm admitindo a fundamentao per relationem, desde que a manifestao do MP
ou da autoridade policial seja devidamente fundamentada (STF, HC 102.864).
Para prova de defensoria, contudo, pode-se questionar essa prtica.
EMENTA STF, HC 102.864: HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. PRISO PREVENTIVA.

FUNDAMENTAO IDNEA E COM BASE EM ELEMENTOS CONCRETOS. GARANTIA DA ORDEM
PBLICA E ECONMICA E PARA ASSEGURAR A APLICAO DA LEI PENAL. MANDADO DE PRISO
NO CUMPRIDO. PACIENTE FORAGIDO. AS CONDIES SUBJETIVAS FAVORVEIS DO PACIENTE
NO OBSTAM A SEGREGAO CAUTELAR. PRECEDENTES.
10) Priso Temporria (Lei 7.960/89):
Trata-se de uma priso cautelar, prevista na lei 7.960/89.
10.1) Origem da Lei 7.960/89:
Essa lei tem origem na medida provisria n 111/89.

Hoje, no possvel uma MP tratando sobre processo penal, conforme art. 22, I, CF, que diz que
compete privativamente Unio dispor sobre direito processual. Ademais, o art. 62, 1, b, CF,
tambm diz que vedada a edio de medidas provisrias relativas a direito penal, processual penal e
processual civil.
Contudo, essa redao da Constituio foi introduzida ao texto magno em 2001 e a medida
provisria que deu origem lei da priso temporria anterior a essa mudana da CF.
Por isso, alguns doutrinadores sustentam a sua inconstitucionalidade, como, por exemplo, Alberto
Silva Franco e Paulo Rangel. Esses autores que essa lei est contaminada por um vcio formal de
constitucionalidade. Entretanto, a posio desses doutrinadores minoritria.
214
importante destacar, sobre esse assunto, o julgamento da ADI 162, em que o STF entendeu que
a ao direta restara prejudicada pelo fato de a lei 7.960/89, segundo seu entendimento, no ter sido
originada da converso da MP 111/89. Ento, apesar dessa posio da doutrina minoritria, prevalece o
entendimento de que a priso temporria vlida.
EMENTA ADI 162: Ao direta de inconstitucionalidade. Medida Provisria n. 111/89. - No tendo sido
convertida em lei a Medida Provisria atacada pela presente ao direta, perdeu ela, retroativamente, a sua eficcia
jurdica pelo transcurso do prazo para a sua converso, e, assim, por via de consequncia, perdeu esta ao o seu
objeto. Ao direta de inconstitucionalidade que no se conhece por estar prejudicada em virtude da perda de seu
objeto.
10.2) Conceito:
Espcie de priso cautelar decretada pela autoridade judiciria competente durante a fase
preliminar de investigaes, com prazo predeterminado de durao, a ser utilizada quando a privao
da liberdade de locomoo do investigado for indispensvel para assegurar a eficcia das
investigaes, seja em relao s infraes penais mencionadas no art. 1, III, da Lei 7.960/89, seja em
relao a crimes hediondos e equiparados.
Ento, a priso temporria s pode ser utilizada durante as investigaes, j que o inqurito no
o nico instrumento investigatrio.
Ademais, a priso temporria tem prazo predeterminado de durao, sendo este prazo de 5 dias,
prorrogvel por mais 5 dias, ou 30 dias, prorrogvel por mais 30 dias, no caso de crimes hediondos.
Essa uma diferena da priso temporria para a priso preventiva, que no tem prazo.
Outro detalhe que a priso temporria deve ser utilizada somente em relao aos crimes
previstos na Lei 7.960/89 ou para hediondos e equiparados.
10.3) Requisitos para a Decretao da priso temporria:
Art. 1, Lei 7.960/89 - Caber priso temporria:

I - quando imprescindvel para as investigaes do inqurito policial; (apesar desse inciso falar em
IP, a temporria pode ser utilizada para outras espcies de investigao);
II - quando o indicado no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos necessrios ao
esclarecimento de sua identidade;
III - quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova admitida na legislao penal, de
autoria ou participao do indiciado nos seguintes crimes:
a) homicdio doloso (art. 121, caput, e seu 2);
b) seqestro ou crcere privado (art. 148, caput, e seus 1 e 2);
c) roubo (art. 157, caput, e seus 1, 2 e 3);
d) extorso (art. 158, caput, e seus 1 e 2);
e) extorso mediante seqestro (art. 159, caput, e seus 1, 2 e 3);
f) estupro (art. 213, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico);
g) atentado violento ao pudor (art. 214, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo
nico); (no existe mais neste tipo penal)
h) rapto violento (art. 219, e sua combinao com o art. 223 caput, e pargrafo nico); (no existe mais
neste tipo penal est previsto agora no tipo penal do sequestro)
i) epidemia com resultado de morte (art. 267, 1);
j) envenenamento de gua potvel ou substncia alimentcia ou medicinal qualificado pela morte (art.
270, caput, combinado com art. 285);
l) quadrilha ou bando (art. 288), todos do Cdigo Penal;
m) genocdio (arts. 1, 2 e 3 da Lei n 2.889, de 1 de outubro de 1956), em qualquer de sua formas
tpicas;
n) trfico de drogas (art. 12 da Lei n 6.368, de 21 de outubro de 1976);
o) crimes contra o sistema financeiro (Lei n 7.492, de 16 de junho de 1986).
O artigo 1 da Lei prev trs incisos. Diverge a doutrina com relao aplicao cumulada ou no
215
desses incisos. Existem 5 correntes sobre o assunto. Mas prevalece o entendimento de que o inciso III
dever sempre estar presente, seja combinado com o inciso I, seja combinado com o inciso II. Nesse
sentido, maioria da doutrina e Antnio Scarance Fernandes.
Na maioria dos casos, a priso temporria decretada com base nos incisos I e III.
10.4) Infraes Penais que admitem a decretao da priso temporria:
Pergunta de Concurso: Cabe priso temporria no crime de falsificao de remdios?

R: Sim. As infraes penais que admitem temporria so os do art. 1, III, da Lei 7.960/89, e os do art.
1, da Lei 8.072/90, que so os crimes hediondos, e tambm os crimes equiparados a hediondos. ESSE
ROL TAXATIVO.
Art. 1o, Lei 8.072/90 - So considerados hediondos os seguintes crimes, todos tipificados no Cdigo
Penal, consumados ou tentados:
I - homicdio (art. 121), quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que
cometido por um s agente, e homicdio qualificado (art. 121, 2o, I, II, III, IV e V);
II - latrocnio (art. 157, 3o, in fine);
III - extorso qualificada pela morte (art. 158, 2o);
IV - extorso mediante seqestro e na forma qualificada (art. 159, caput, e lo, 2o e 3o);
V - estupro (art. 213, caput e 1o e 2o); (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009)
VI - estupro de vulnervel (art. 217-A, caput e 1o, 2o, 3o e 4o); (Redao pela Lei 12.015, de 2009)
VII - epidemia com resultado morte (art. 267, 1o).
VII-B - falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a fins teraputicos ou
medicinais (art. 273, caput e 1o, 1o-A e 1o-B, com a redao dada pela Lei no 9.677, de 2 de julho
de 1998). (Inciso includo pela Lei n 9.695, de 20.8.1998)
Pargrafo nico. Considera-se tambm hediondo o crime de genocdio previsto nos arts. 1o, 2o e 3o da
Lei no 2.889, de 1o de outubro de 1956, tentado ou consumado.
Art. 2, 4o, Lei 8.072/90 - A priso temporria, sobre a qual dispe a Lei no 7.960, de 21 de dezembro
de 1989, nos crimes previstos neste artigo, ter o prazo de 30 (trinta) dias, prorrogvel por igual perodo
em caso de extrema e comprovada necessidade. (Includo pela Lei n 11.464, de 2007)
10.5) Prazo da Priso temporria:
A priso temporria possui prazo predefinido. Este prazo de 5 dias, prorrogvel por mais 5 dias,
em caso de necessidade. Em caso de crimes hediondos e equiparados, esse prazo de 30 dias,
prorrogveis por mais 30 dias.
Geralmente, decreta-se esse prazo pela primeira vez e este s prorrogado em caso de
necessidade. No h prorrogao automtica.
Referido prazo s comea a contar a partir do momento da priso, captura. Pode ser que o juiz
tenha decretado essa priso em um determinado momento e ela seja efetivada em outro momento.
O prazo da priso temporria prazo penal.
Esse prazo um prazo limite, ou seja, nada impede que o juiz utilize prazo menor. Quem pode o
mais pode o menos. Ento, se o juiz entender que no h necessidade dos 30 dias, por exemplo, ele
decreta o tempo necessrio de priso.
O delegado pode revogar essa priso caso entenda que ela j no mais necessria? Se quem
decretou a priso foi o juiz, o delegado no pode revogar uma deciso do judicirio. Quem tem a
competncia para revogar a temporria o juiz que a decretou. Se o delegado entende que a priso
temporria no mais necessria, ele vai comunicar tal questo ao juiz. O que no pode ocorrer o
delegado passar por cima da autoridade do juiz.
Decorrido o prazo da priso temporria, o acusado deve ser posto em liberdade, salvo se sua
priso preventiva tiver sido decretada. Ento, no existe a necessidade de alvar de soltura (a no ser
que haja revogao da temporria. Mas, se decorreu o prazo inteiro, o preso ser ao final
automaticamente solto). Poder no haver soltura quando a priso preventiva for decretada aps o fim
do prazo da priso temporria.
216
Art. 2, Lei 7.960/89 - A priso temporria ser decretada pelo Juiz, em face da representao da
autoridade policial ou de requerimento do Ministrio Pblico, e ter o prazo de 5 (cinco) dias,
prorrogvel por igual perodo em caso de extrema e comprovada necessidade.
1 Na hiptese de representao da autoridade policial, o Juiz, antes de decidir, ouvir o Ministrio
Pblico.
2 O despacho que decretar a priso temporria dever ser fundamentado e prolatado dentro do
prazo de 24 (vinte e quatro) horas, contadas a partir do recebimento da representao ou do
requerimento.
3 O Juiz poder, de ofcio, ou a requerimento do Ministrio Pblico e do Advogado, determinar que o
preso lhe seja apresentado, solicitar informaes e esclarecimentos da autoridade policial e submet-lo
a exame de corpo de delito.
4 Decretada a priso temporria, expedir-se- mandado de priso, em duas vias, uma das quais ser
entregue ao indiciado e servir como nota de culpa.
5 A priso somente poder ser executada depois da expedio de mandado judicial.
6 Efetuada a priso, a autoridade policial informar o preso dos direitos previstos no art. 5 da
Constituio Federal.
7 Decorrido o prazo de cinco dias de deteno, o preso dever ser posto imediatamente em
liberdade, salvo se j tiver sido decretada sua priso preventiva.
Art. 3, Lei 7.960/89 - Os presos temporrios devero permanecer, obrigatoriamente, separados dos
demais detentos.
11) Priso Domiciliar:
A lei 12.403/11 alterou o CPP e introduziu a priso domiciliar na nova redao dos arts. 317 e 318
do CPP.
Art. 317, CPP - A priso domiciliar consiste no recolhimento do indiciado ou acusado em sua residncia,
s podendo dela ausentar-se com autorizao judicial. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
11.1) Conceito:
Levando em considerao certas situaes especiais de natureza humanitria, os arts. 317 e 318
do CPP autorizam a substituio da priso preventiva pela priso domiciliar, permanecendo o acusado
recolhido em sua residncia, de onde s poder se ausentar mediante autorizao judicial.
importante notar que, aqui, estamos diante de uma priso domiciliar cautelar e, da natureza
cautelar dessa priso domiciliar derivam importantes consequncias:
x Cabimento de Habeas Corpus Por mais que a pessoa fique presa em casa, ela continua sendo
privada de sua liberdade de locomoo. Ento, cabe HC.
x Possibilidade de Detrao A doutrina vem entendendo que a priso domiciliar tambm autoriza a
detrao.
x Necessidade de delimitao no tempo, com fixao de prazo razovel A priso domiciliar priso
cautelar, que no pode durar por prazo indeterminado. ideal que seja estabelecido esse prazo.
x Possibilidade de haver guarda permanente da habitao (Lei 5.256/67) necessrio que se tenha
algum tipo de fiscalizao. Aqui importante notar a possibilidade de utilizao de outras medidas
cautelares, como, por exemplo, o monitoramento eletrnico.
A Lei 5.250/67 dispe sobre o cumprimento de priso especial e a sua fiscalizao. O art. 3, da
Lei 5.256/57 dispe que:
Art. 3, Lei 5.256/67 - Por ato de ofcio do juiz, a requerimento do Ministrio Pblico ou da autoridade
policial, o beneficirio da priso domiciliar poder ser submetido a vigilncia policial, exercida sempre
com discrio e sem constrangimento para o ru ou indiciado e sua famlia.
x Possibilidade de caracterizao do crime de evaso (art. 352, CP), caso haja violncia contra a
217
pessoa.
Evaso mediante violncia contra a pessoa

Art. 352, CP - Evadir-se ou tentar evadir-se o preso ou o indivduo submetido a medida de segurana
detentiva, usando de violncia contra a pessoa:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, alm da pena correspondente violncia.
A priso domiciliar pode substituir a priso temporria? Esse assunto no tratado pelos manuais.
Mas Renato Brasileiro entende que no pode haver essa substituio: primeiro porque o prazo da
priso temporria muito curto. Ento, teoricamente, no haveria tanto prejuzo nesse caso. Ademais,
Renato argumenta que a priso temporria visa a assegurar a eficcia das investigaes, e a priso
domiciliar no protegeria as investigaes da mesma forma que a priso temporria.
11.2) nus da Prova:
O nus da prova dos requisitos da priso domiciliar recai sobre o interessado.
Art. 318, CPP - Poder o juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar quando o agente for:
I - maior de 80 (oitenta) anos;
II - extremamente debilitado por motivo de doena grave;
III - imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis) anos de idade ou com
deficincia;
IV - gestante a partir do 7o (stimo) ms de gravidez ou sendo esta de alto risco.
Pargrafo nico. Para a substituio, o juiz exigir prova idnea dos requisitos estabelecidos neste
artigo. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
Nesse caso, a dvida sobre a presena ou no dos requisitos no milita em favor do acusado.
11.3) Hipteses de Admissibilidade da priso domiciliar cautelar (art. 318, CPP):
A doutrina vem dizendo que a presena de uma das hipteses do art. 318, CPP no assegura
automaticamente o direito priso domiciliar. As hipteses apenas autorizam a concesso da
medida. Mas o juiz ter de verificar se a medida realmente adequada.
As hipteses so as seguintes:
a) Agente maior de 80 anos o ideal verificar se o agente apresenta um estado de sade fragilizado e
debilitado. Nesse sentido, STJ HC 138.986 (Cuidado! Esse julgado trata da priso domiciliar da LEP,
que prev a priso domiciliar para o agente com mais de 70 anos. Nesse julgado, o agente padecia de
cncer de prstata, depresso, aneurisma abdominal e trombose. Mas a ideia aqui a mesma).
EMENTA STJ, HC 138.986: EXECUO PENAL. HABEAS CORPUS. ATENTADO VIOLENTO AO

PUDOR. REGIME FECHADO. PACIENTE COM IDADE AVANADA E ESTADO DE SADE EBILITADO.
PRISO DOMICILIAR. ORDEM CONCEDIDA. 1. Conquanto esteja recluso no regime fechado, verifica-se que
o paciente possui mais de 70 (setenta) anos de idade e portador de cncer de prstata, trombose e aneurisma
abdominal, bem como apresenta quadro depressivo, conforme comprovado nos autos. Assim, embora o
estabelecimento prisional seja dotado de estrutura para atendimentos emergenciais, as enfermidades descritas
necessitam de cuidados especficos e continuados, ensejando a concesso da priso domiciliar como medida, at
mesmo, de cunho humanitrio. 2. Ordem concedida a fim de determinar a transferncia do paciente para a priso
domiciliar, em virtude do seu comprovado estado de sade debilitado e da sua idade avanada.
b) Agente extremamente debilitado por motivo de doena grave Os tribunais superiores tm uma
interpretao clara, no sentido de que doena grave, por si s, no gera direito priso domiciliar.
Analisa-se se h necessidade de cuidados mdicos que no podem ser fornecidos pelo
estabelecimento prisional. Se o presdio conseguir oferecer o tratamento mdico adequado, no haver
218
porque fazer essa substituio.
c) Agente que seja imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 anos de idade ou com
deficincia Ateno! A lei fala em agente, e no em mulher, como diz a LEP. Ento, aqui, pode
ocorrer de a pessoa que cuida da criana ser homem. Esse conceito de deficincia pode ser extrado do
art. 2, III, da Lei 10.098/00, regulamentada pelo Decreto 5.296/04. Pessoa com deficincia aquela
que, temporria ou permanentemente, tem limitada sua capacidade de relacionar-se com o meio e de
utiliz-lo. Ademais, para que a substituio possa ser feita, deve-se analisar se no h outros familiares
que no possam cuidar da criana ou do deficiente.
d) Gestante a partir do 7 ms de gravidez ou sendo a gravidez de alto risco Mais uma vez, se o
presdio dispuser de tratamento mdico para essa gestante, no haver essa substituio.
11.4) Priso Domiciliar da LEP:
A priso domiciliar cautelar do CPP no pode ser confundida com a priso domiciliar da LEP.
Art. 117, LEP - Somente se admitir o recolhimento do beneficirio de regime aberto em residncia
particular quando se tratar de:
I - condenado maior de 70 (setenta) anos;
II - condenado acometido de doena grave;
III - condenada com filho menor ou deficiente fsico ou mental;
IV - condenada gestante.
Na LEP, a priso domiciliar no cautelar, mas sim penal, definitiva.

Vejamos a comparao das hipteses de cabimento de cada modalidade de priso domiciliar.
Priso Domiciliar Cautelar do CPP Priso Domiciliar da LEP

Agente maior de 80 anos Agente maior de 70 anos.
Extremamente debilitado por doena grave Acometido por doena grave
Agente (homem/ mulher) c/ filho menor de 6 anos ou deficiente, Condenada (mulher) com filho
p/ cujos cuidados o agente seja extremamente imprescindvel. menor (qualquer idade) ou deficiente
Condenada gestante, a partir do 7 ms ou com alto risco. Condenada gestante
12) Medidas Cautelares Diversas da Priso:
Art. 320, CPP - A proibio de ausentar-se do Pas ser comunicada pelo juiz s autoridades
encarregadas de fiscalizar as sadas do territrio nacional, intimando-se o indiciado ou acusado para
entregar o passaporte, no prazo de 24 (vinte e quatro) horas. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Para a decretao das medidas cautelares diversas da priso, devero estar presentes os
pressupostos do fumus comissi delicti e do periculum libertatis.
Art. 282, CPP - As medidas cautelares previstas neste Ttulo devero ser aplicadas observando-se a:
I - necessidade para aplicao da lei penal, para a investigao ou a instruo criminal e, nos casos
expressamente previstos, para evitar a prtica de infraes penais; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
II - adequao da medida gravidade do crime, circunstncias do fato e condies pessoais do
indiciado ou acusado. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
Quanto infrao penal, essas medidas cautelares devem ser aplicadas para as infraes penais
s quais seja cominada pena privativa de liberdade, isolada ou cumulativamente.
Por exemplo, o porte de drogas para consumo pessoal no admite a aplicao dessas cautelares.
219
Art. 283, CPP - Ningum poder ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e
fundamentada da autoridade judiciria competente, em decorrncia de sentena condenatria
transitada em julgado ou, no curso da investigao ou do processo, em virtude de priso temporria ou
priso preventiva. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
1o As medidas cautelares previstas neste Ttulo no se aplicam infrao a que no for isolada,
cumulativa ou alternativamente cominada pena privativa de liberdade. (Includo pela Lei n 12.403, de
2011).
12.1) Comparecimento peridico em juzo:
Art. 319, CPP - So medidas cautelares diversas da priso: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - comparecimento peridico em juzo, no prazo e nas condies fixadas pelo juiz, para informar e
justificar atividades; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
A periodicidade deve ser fixada pelo juiz, de maneira razovel.

Se o acusado morar em outra comarca, possvel a expedio de carta precatria para o fim de
fiscalizao dessa cautelar. Nesse caso, o comparecimento peridico em juzo para informao e
justificao de atividades poderia ser feito no juzo deprecado.
Cuidado para no confundir essa medida cautelar com a medida prevista no art. 310, p.., do
CPP, que fala da liberdade provisria.
Art. 310, pargrafo nico, do CPP - Se o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, que o agente
praticou o fato nas condies constantes dos incisos I a III do caput do art. 23 do Cdigo Penal, poder,
fundamentadamente, conceder ao acusado liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a
todos os atos processuais, sob pena de revogao. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Pergunta de Concurso: Imagine que o juiz imps a medida cautelar do art. 319, I, do CPP de
comparecer periodicamente em juzo, mas o acusado no cumpriu. Imagine, por outro lado, que o juiz,
diante de uma causa excludente da ilicitude, concedeu ao acusado liberdade provisria, com obrigao
de comparecimento peridico ao juzo, mas o acusado no cumpriu. Quais sero as consequncias
nesses casos?
R: O art. 319, I, do CPP uma das medidas cautelares diversas da priso. O descumprimento de
qualquer cautelar diversa da priso pode acarretar na substituio por outra cautelar, na imposio
cumulativa de outra medida, ou na decretao, pelo juiz, de priso preventiva. Por outro lado, no caso
do acusado que recebeu a liberdade provisria sem fiana em razo de uma causa excludente de
ilicitude e no cumpriu o dever de comparecer em juzo, no possvel a decretao da preventiva, nos
termos do art. 314, do CPP.
do art. 23 do Cdigo Penal. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
12.2) Proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares:
II - proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares quando, por circunstncias relacionadas
ao fato, deva o indiciado ou acusado permanecer distante desses locais para evitar o risco de novas
infraes; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Certos lugares funcionam como estmulo para a prtica delituosa. Essa medida pode ser adotada
para evitar a prtica de novas infraes penais.
Ex. briga de torcidas organizadas.
Vale observar que, assim como para todas as demais medidas cautelares, esse inciso diz que a
medida ser adotada para evitar o risco de novas infraes penais. Mas, cuidado! A cautelar no precisa
ser adotada somente para esse motivo (de evitar novos crimes). Ela pode ser adotada para qualquer
220
das finalidades do art. 282, I, do CPP, como, por exemplo, para assegurar a eficcia das investigaes.
Ex. Acusado passava todos os dias na frente da casa da testemunha. Ele foi proibido de acessar esse
lugar, para assegurar a eficcia das investigaes.
Os lugares cuja frequncia se pode proibir o acesso so lugares pblicos (p.ex., cracolndia,
parques, etc.) ou privados abertos (ex. casas noturnas) e, tambm, locais privados fechados (casa da
vtima, jogos de futebol).
O grande problema dessa medida cautelar que, aplicada isoladamente, de difcil fiscalizao.
Ento, sabendo-se que todas as cautelares podem ser aplicadas isolada ou cumulativamente, essa
medida deveria ser aplicada juntamente com o monitoramento eletrnico, para ser fiscalizada de modo
mais fcil.
12.3) Proibio de manter contato com pessoa determinada:
III - proibio de manter contato com pessoa determinada quando, por circunstncias relacionadas ao
fato, deva o indiciado ou acusado dela permanecer distante; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Essa medida utilizada para:

(a)Evitar novos crimes contra essa pessoa;
(b)Evitar qualquer prejuzo para a produo da prova, como, por exemplo, testemunhas e at mesmo
para eventuais corrus.
A lei fala em proibio de manter contato, mas no fala o tipo de contato. Ento, a doutrina
entende que pode ser qualquer tipo de contato, como, por exemplo, contatos telefnicos, pessoais, por
email, MSN, skype, etc.
Essa medida pode se tornar um pouco mais eficaz se a pessoa determinada, com cujo contato foi
proibido, for informada acerca da medida e lhe for solicitado que ela informe ao juzo sobre o
descumprimento da medida.
Sobre esse assunto, Renato sugere a possibilidade de aplicao do art. 201, 2 e 3 do CPP,
que fala sobre o ofendido, bem como a sua utilizao para as demais pessoas envolvidas no processo.
Art. 201, CPP - Sempre que possvel, o ofendido ser qualificado e perguntado sobre as circunstncias
da infrao, quem seja ou presuma ser o seu autor, as provas que possa indicar, tomando-se por termo
as suas declaraes. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008)
2o O ofendido ser comunicado dos atos processuais relativos ao ingresso e sada do acusado da
priso, designao de data para audincia e sentena e respectivos acrdos que a mantenham ou
modifiquem. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
3o As comunicaes ao ofendido devero ser feitas no endereo por ele indicado, admitindo-se, por
opo do ofendido, o uso de meio eletrnico. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
12.4) Proibio de ausentar-se da comarca ou do Pas:
IV - proibio de ausentar-se da Comarca quando a permanncia seja conveniente ou necessria para
a investigao ou instruo; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
No caso de ausncia do pas, a lei passou a prever a possibilidade de reteno do passaporte, o

que j era determinado com base no poder geral de cautela. Essa medida pode ser controlada atravs
do monitoramento eletrnico e do comparecimento peridico em juzo.
Art. 289-A, CPP - O juiz competente providenciar o imediato registro do mandado de priso em banco
de dados mantido pelo Conselho Nacional de Justia para essa finalidade. (Includo pela Lei n 12.403, de
2011).
1o Qualquer agente policial poder efetuar a priso determinada no mandado de priso registrado no
Conselho Nacional de Justia, ainda que fora da competncia territorial do juiz que o expediu. (Includo
221
pela Lei n 12.403, de 2011).
2o Qualquer agente policial poder efetuar a priso decretada, ainda que sem registro no Conselho
Nacional de Justia, adotando as precaues necessrias para averiguar a autenticidade do mandado e
comunicando ao juiz que a decretou, devendo este providenciar, em seguida, o registro do mandado na
forma do caput deste artigo. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
3o A priso ser imediatamente comunicada ao juiz do local de cumprimento da medida o qual
providenciar a certido extrada do registro do Conselho Nacional de Justia e informar ao juzo que a
decretou. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
4o O preso ser informado de seus direitos, nos termos do inciso LXIII do art. 5o da Constituio
Federal e, caso o autuado no informe o nome de seu advogado, ser comunicado Defensoria
Pblica. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
5o Havendo dvidas das autoridades locais sobre a legitimidade da pessoa do executor ou sobre a
identidade do preso, aplica-se o disposto no 2o do art. 290 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 12.403/11).
6o O Conselho Nacional de Justia regulamentar o registro do mandado de priso a que se refere o
caput deste artigo. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
O banco de dados do CNJ foi regulamentado pela Resoluo n 137 do CNJ.

Segundo Renato Brasileiro, seria interessante que esse Banco de Dados tambm abrangesse
medidas cautelares diversas da priso, como, por exemplo, a proibio de ausentar-se da comarca.
RESOLUO N 137, DE 13 DE JULHO DE 2011:
Regulamenta o banco de dados de mandados de priso, nos termos do art. 289-A do

CPP, acrescentado pela Lei n 12.403, de 4 de maio de 2011, e d outras providncias.
O PRESIDENTE DO CNJ, no uso de suas atribuies constitucionais e regimentais;

CONSIDERANDO que a Lei n 12.403, de 4 de maio de 2011, determina a criao de banco de dados
para registro dos mandados de priso pelo Conselho Nacional de Justia, na qualidade de rgo estratgico e
central do sistema judicial, regulament-lo e mant-lo (art. 289-A, caput e 6, do Cdigo de Processo Penal);
CONSIDERANDO que uma das finalidades do banco de dados para registro dos mandados de priso
facilitar-lhes o conhecimento por qualquer pessoa e o cumprimento de diligncias por parte das autoridades
policiais, assim como auxiliar os juzes no exerccio de sua jurisdio; RESOLVE:
Art. 1 Fica institudo, no mbito do Conselho Nacional de Justia, nos termos do art. 289-A do Cdigo de Processo
Penal, o Banco Nacional de Mandados de Priso BNMP, para fins de registro dos mandados de priso expedidos
pelas autoridades judicirias.
Art. 2 O BNMP ser disponibilizado na rede mundial de computadores, assegurado o direito de acesso s
informaes a toda e qualquer pessoa, independentemente de prvio cadastramento ou demonstrao de interesse,
sendo de responsabilidade do Conselho Nacional de Justia a sua manuteno e disponibilidade.
1 A informao do mandado de priso, para fins de registro no Conselho Nacional de Justia, ser prestada, no
prazo de 24 (vinte e quatro) horas a partir da expedio, diretamente pelos sistemas dos tribunais ao BNMP.
2 Na hiptese de o juiz determinar que o mandado de priso seja expedido em carter restrito, o prazo para
incluso no BNMP se iniciar aps seu cumprimento ou quando afastado esse carter por deciso judicial.
3 A responsabilidade pela atualizao das informaes do BNMP, assim como pelo contedo disponibilizado, ,
exclusivamente, dos tribunais e das autoridades judicirias responsveis pela expedio dos mandados de priso.
4 Cabe autoridade policial que for dar cumprimento a mandado de priso constante do BNMP averiguar sua
autenticidade e assegurar a identidade da pessoa a ser presa.
5 Quaisquer esclarecimentos sobre as informaes constantes do BNMP devero ser solicitados, exclusiva e
diretamente, ao rgo judicirio responsvel pela expedio e registro do mandado de priso.
Art. 3 Cada mandado de priso dever referir-se a uma nica pessoa e conter, no mnimo, as seguintes
informaes:
I seu nmero, composto pelo nmero do processo judicial, na forma da Resoluo n 65/2008 do CNJ, acrescido
de um nmero sequencial de quatro dgitos; II o nmero do processo ou procedimento, na forma da Resoluo n.
65/2008 do CNJ; III - tipo e nmero do procedimento ou documento que originou o processo judicial em que foi
expedido o mandado, conforme tabela a ser editada em portaria da Presidncia do CNJ; IV nome do magistrado
222
expedidor; V denominao do rgo judicirio em que foi expedido o mandado; VI qualificao da pessoa a
que se refere o mandado de priso; VII cdigos nacionais dos assuntos criminais a que se refere o mandado;
VIII espcie da priso decretada; IX dispositivo da deciso que decretou a priso; X prazo da priso, quando
se tratar de priso temporria; XI pena imposta e regime de cumprimento da pena, quando se tratar de priso
decorrente de condenao criminal, recorrvel ou definitiva; XII data limite presumida para cumprimento do
mandado de priso de acordo com a prescrio em abstrato ou em concreto; XIII o valor do montante da fiana
arbitrada, quando for o caso; e XIV data e local da expedio.
1 So dados de qualificao da pessoa objeto da ordem de priso, a serem includos, se disponveis, ainda
quando haja mais de um deles para a mesma pessoa: I nome; II alcunha; III filiao; IV data de nascimento;
V naturalidade; VI sexo; VII cor; VIII profisso; IX endereo no qual pode ser encontrada; X
caractersticas fsicas relevantes, conforme parmetros j existentes no INFOSEG; XI cdigos identificadores de
documentos oficiais; XII fotografia.
2 So espcies de priso sujeitas a registro no BNMP: I temporria; II preventiva; III preventiva
determinada ou mantida em deciso condenatria recorrvel; IV definitiva; V para fins de deportao; VI para
fins de extradio; e VII para fins de expulso.
Art. 4 A certido referida no 3 do art. 289-A, do CPP, a ser expedida pelo Conselho Nacional de Justia, dever
conter todos os elementos disponveis enumerados no art. 3., caput, da presente Resoluo.
Art. 5 O tribunal de origem atualizar a informao de mandados de priso registrados no BNMP no prazo de 24
(vinte e quatro) horas, a contar da revogao da priso ou do conhecimento do cumprimento da ordem.
1 Cumprido o mandado de priso ou no caso de priso em flagrante delito de pessoa a respeito da qual esteja
pendente de cumprimento mandado de priso expedido por outra autoridade judiciria, o juzo que tomou
conhecimento da priso dever comunic-la s demais autoridades judicirias, no prazo de 24 (vinte e quatro)
horas.
2 No caso de converso da priso em flagrante em priso preventiva, nos termos do art. 310, inciso II, do CPP
(redao da Lei 12.403/11), a informao prestada pelo tribunal incluir a circunstncia de o mandado j estar
cumprido.
Art. 6 A prestao das informaes relativas aos mandados de priso ser obrigatria aos tribunais a partir de seis
meses contados da publicao da presente Resoluo.
Art. 7 Os mandados expedidos anteriormente entrada em vigor da presente Resoluo e ainda no cumpridos, se
vigentes, devero ser registrados no BNMP pela autoridade judiciria responsvel, observados os requisitos do art.
2., no prazo mximo de 6 (seis) meses a partir da data de que trata o artigo anterior.
1 Os Tribunais, com o auxlio das Corregedorias Gerais, devero, no prazo de 30 (trinta) dias, criar grupo de
trabalho para cumprimento do disposto no caput deste artigo, com as seguintes atribuies:
I coordenar e fiscalizar o cumprimento da presente Resoluo, oferecendo apoio tcnico operacional aos
magistrados encarregados da expedio do mandado de priso.
II analisar e conferir a consistncia das informaes no banco de dados local e das informaes encaminhadas ao
BNMP.
III apoiar os magistrados, em razo do disposto nos artigos 282, 6., e 313 do Cdigo do Processo Penal, na
reviso da necessidade, ou no, da manuteno da priso preventiva decretada.
Art. 8 garantida a consulta ao BNMP na rede mundial de computadores, em dias teis, das 8h s 22h, at que o
Conselho Nacional de Justia seja dotado de estrutura apta ao seu funcionamento ininterrupto, inclusive em
sbados, domingos e feriados.
Art. 9 O Processo Judicial Eletrnico PJe dever conter funo de edio de mandado de priso com alimentao
automtica do BNMP, nos termos desta Resoluo.
Art. 10. Os tribunais, no prazo de 6 (seis) meses, adaptaro os seus sistemas informatizados de tramitao
processual a fim de permitir o envio automatizado das informaes ao BNMP.
Pargrafo nico. Os tribunais devero apresentar, no prazo de 30 (dias), cronograma para cumprimento do caput
deste artigo, atualizando-o mensalmente.
Art. 11. Cabe Corregedoria Nacional de Justia fiscalizar o cumprimento desta Resoluo.
Art. 12. Fica includo no art. 2 da Resoluo n 121, de 2010, o inciso V, com a seguinte redao:
V os mandados de priso registrados no BNMP.
Art. 13. Esta Resoluo entra em vigor na data de sua publicao.
Ministro Cezar Peluso Presidente
223
12.5) Recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga:
V - recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga quando o investigado ou acusado
tenha residncia e trabalho fixos; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
Essa medida de difcil fiscalizao, a no ser que seja utilizado, juntamente a ela, o
monitoramento eletrnico. A doutrina vem entendendo que se o cidado, ao invs de trabalhar, estiver
estudando, essa medida tambm se aplicar, pois o trabalho deve ser equiparado ao estudo.
Cuidado para no confundir essa medida cautelar com a priso domiciliar! Na priso domiciliar, o
agente permanece preso em casa, no podendo sair em hiptese alguma sem autorizao judicial. J
no recolhimento domiciliar no perodo noturno, a pessoa pode sair durante o dia.
12.6) Suspenso do Exerccio da Funo Pblica ou de atividade de natureza econmica ou

financeira:
VI - suspenso do exerccio de funo pblica ou de atividade de natureza econmica ou financeira
quando houver justo receio de sua utilizao para a prtica de infraes penais; (Includo pela Lei n
12.403, de 2011).
Essa medida cautelar a mais fcil de ser concretizada, principalmente no caso da suspenso da
funo pblica.
Quanto suspenso do exerccio da funo pblica, essa medida poder ser adotada no caso
de crimes funcionais.
Ex. Funcionrio pblico bateu na esposa. Essa medida cautelar no se revela adequada.
Quanto ao conceito de funo pblica, a doutrina sugere a leitura do art. 327, do CP (conceito
amplo de funcionrio pblico).
Funcionrio pblico
Art. 327, CP - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente
ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica.
1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade
paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a
execuo de atividade tpica da Administrao Pblica. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
Com relao medida de suspenso de atividade de natureza econmica ou financeira, essa

medida deve ser adotada para crimes contra a ordem econmica financeira (conforme lei 1.521/51, lei
7.134/83, lei 7.492/86, lei 8.078/90, lei 8.137/90, lei 8.176/91, lei 9.613/98 e lei 9.279/96).
Ex. No crime de adulterao de combustveis (lei 8.176/91), a pessoa ter o posto fechado, com a
suspenso do exerccio de suas atividades.
Pergunta de Concurso: Essa suspenso de atividade econmica compatvel com a livre iniciativa e
com o valor social do trabalho?
R: A livre iniciativa e o valor social do trabalho no so de valor absoluto. Nesse mesmo sentido o art.
170, da CF.
Art. 170, CF - A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem
por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os
seguintes princpios:
I - soberania nacional;
II - propriedade privada;
III - funo social da propriedade;
IV - livre concorrncia;
V - defesa do consumidor;
224
A lei fala em suspenso do exerccio da funo pblica. Cuidado! Da mesma forma que se pode
pensar em uma suspenso total, pode-se pensar numa suspenso parcial da funo pblica.
Ex. Funcionrio da PRF est utilizando o cargo para pedir propina em blitz. Ao invs de suspend-lo
totalmente do cargo, tira-se esse funcionrio da fiscalizao nas ruas e coloca-se essa pessoa para
realizar uma medida burocrtica. Trata-se de uma suspenso parcial das atividades.
Outra discusso que pode ser feita diz respeito suspenso de mandatos eletivos.
Pergunta de Concurso: possvel suspender um mandato eletivo?

R: H quem entenda que no possvel que seja determinada a suspenso do mandato eletivo, pois
essa suspenso cautelar no tem prazo determinado, de modo que ela, ento, poderia ser utilizada de
maneira indevida como uma verdadeira cassao do mandato eletivo. Nesse sentido, Gustavo Badar.
Contudo, a maioria da doutrina entende que a suspenso da funo pblica uma medida de natureza
cautelar e que, em relao a esse assunto, deve-se pensar na questo das imunidades prisionais. Se
os ocupantes de mandato eletivo podem ser at mesmo presos, eles podem ser suspensos das suas
atividades, pois, quem pode o mais pode o menos. Mas, ateno! H pessoas que so dotadas de
imunidades absolutas quanto a qualquer priso, como, por exemplo, o Presidente da Repblica. Como
o Presidente da Repblica no pode ser preso cautelarmente, ele tambm no estaria sujeito a essa
medida cautelar. Essa tambm a posio do professor Pacceli.
Outra discusso sobre esse ponto a questo da suspenso da remunerao durante a

suspenso das atividades. A doutrina diverge.
Uma primeira corrente (Andrei Borges de Mendona) entende que possvel a suspenso da
remunerao, sob o argumento de que o recebimento das vantagens seria uma hiptese de
enriquecimento Ilcito e que isso poderia funcionar como um desestmulo para os demais funcionrios
cumprirem suas funes. Esse autor inclusive cita um julgado do STJ, REsp 413.398, que, embora de
2002, foi o caso de um funcionrio pblico que foi preso preventivamente e discutiu no STJ porque ele
no estava sendo pago. O STJ entendeu que, por estar preso, o funcionrio no merecia ser
remunerado.
EMENTA RESP 413.398: RECURSO ESPECIAL. ADMINISTRATIVO. PRISO PREVENTIVA.

SUSPENSO DO PAGAMENTO DA REMUNERAO AO AGENTE PBLICO. LEGALIDADE. NO
CONHECIMENTO. 1. "Fora maior: o evento humano que, por sua imprevisibilidade e inevitabilidade, cria
para o contratado impossibilidade intransponvel de regular execuo do contrato." (in Hely Lopes Meirelles,
Direito Administrativo Brasileiro, Malheiros Editores, 18 edio, 1993, pgina 221). 2. No servio pblico, assim
como, de resto, nas relaes empregatcias reguladas pela Consolidao das Leis do Trabalho, a
remunerao/salrio a prpria contraprestao pelo servio/trabalho. 3. Em sendo assim, no prestado o servio
pelo agente pblico, a conseqncia legal a perda da remunerao do dia em que esteve ausente, salvo se houver
motivo justificado. 4. E, por induvidoso, a ausncia do agente pblico no servio devido ao cumprimento de priso
preventiva no constitui motivao idnea a autorizar a manuteno do pagamento da remunerao. Com efeito,
no h falar, em hipteses tais, em fora maior. Isso porque, em boa verdade, o prprio agente pblico que,
mediante sua conduta tida por criminosa, deflagra o bice ao cumprimento de sua parte na relao que mantm
com a Administrao Pblica. Por outras palavras, no h falar em imprevisibilidade e inevitabilidade, afastando,
por isso mesmo, um dos elementos essenciais ao reconhecimento da alegada fora maior. 5. A Lei n 8.112/90, em
seu artigo 229, assegura famlia do servidor ativo o auxlio-recluso, razo de dois teros da remunerao,
quando afastado por motivo de priso preventiva. A pretenso, todavia, h de ser deduzida pelos prprios
beneficirios. 6. Em caso de absolvio, o servidor ter direito integralizao da remunerao (artigo 229,
pargrafo 1, da Lei n 8.112/90). Recurso no conhecido.
Uma segunda corrente entende que no possvel a suspenso da remunerao, porque o

Estado consagra o princpio da presuno de inocncia. Ento, por isso, a remunerao deveria ser
paga, at mesmo porque a remunerao possui carter alimentcio. Nesse contexto, h o RE 482.006,
que discutiu a constitucionalidade de uma lei estadual que determinava a reduo dos vencimentos de
servidores afastados de suas funes por responderem a processo penal por crimes funcionais. O STF
entendeu que no era possvel que os vencimentos dos cidados fossem suspensos.
225
EMENTA RE 482.006: ART. 2 DA LEI ESTADUAL 2.364/61 DO ESTADO DE MINAS GERAIS, QUE DEU
NOVA REDAO LEI ESTADUAL 869/52, AUTORIZANDO A REDUO DE VENCIMENTOS DE
SERVIDORES PBLICOS PROCESSADOS CRIMINALMENTE. DISPOSITIVO NO-RECEPCIONADO
PELA CONSTITUIO DE 1988. AFRONTA AOS PRINCPIOS DA PRESUNO DE INOCNCIA E DA
IRREDUTIBILIDADE DE VENCIMENTOS. RECURSO IMPROVIDO. I - A reduo de vencimentos de
servidores pblicos processados criminalmente colide com o disposto nos arts. 5, LVII, e 37, XV, da Constituio,
que abrigam, respectivamente, os princpios da presuno de inocncia e da irredutibilidade de vencimentos. II -
Norma estadual no-recepcionada pela atual Carta Magna, sendo irrelevante a previso que nela se contm de
devoluo dos valores descontados em caso de absolvio. III - Impossibilidade de pronunciamento desta Corte
sobre a reteno da Gratificao de Estmulo Produo Individual - GEPI, cuja natureza no foi discutida pelo
tribunal a quo, visto implicar vedado exame de normas infraconstitucionais em sede de RE. IV - Recurso
extraordinrio conhecido em parte e, na parte conhecida, improvido.
Obs: No se pode esquecer que um dos efeitos da condenao nos crimes funcionais com pena igual
ou superior a 1 ano a perda do cargo.
12.7) Internao Provisria:
VII - internao provisria do acusado nas hipteses de crimes praticados com violncia ou grave
ameaa, quando os peritos conclurem ser inimputvel ou semi-imputvel (art. 26 do Cdigo Penal) e
houver risco de reiterao; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
A internao provisria aplicvel ao inimputvel ou ao semi-imputvel. A lei, nesse caso, exige

que o crime tenha sido praticado com violncia ou grave ameaa e que haja risco de reiterao da
conduta criminosa. Por isso, importante que se busque realizar o exame de insanidade mental, cuja
ausncia pode ser suprida por outros meios de prova. Nesse sentido, Nucci.
12.8) Fiana:
a obstruo do seu andamento ou em caso de resistncia injustificada ordem judicial; (Includo pela Lei
n 12.403, de 2011).
4o A fiana ser aplicada de acordo com as disposies do Captulo VI deste Ttulo, podendo ser
cumulada com outras medidas cautelares. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
Quanto fiana, houve muitas mudanas. A fiana tambm pode ser concedida pela autoridade
policial (alm do juiz), ao contrrio de todas as demais medidas cautelares diversas da priso, que s
podem ser aplicadas pelo juiz. O delegado pode conceder fiana em todos os crimes cuja pena mxima
no exceda os 4 anos.
Vale lembrar que s o juiz pode dispensar a fiana.
O valor da fiana foi ampliado, conforme art. 325, do CPP.
Art. 325, CPP - O valor da fiana ser fixado pela autoridade que a conceder nos seguintes limites:
I - de 1 (um) a 100 (cem) salrios mnimos, quando se tratar de infrao cuja pena privativa de
liberdade, no grau mximo, no for superior a 4 (quatro) anos;
II - de 10 (dez) a 200 (duzentos) salrios mnimos, quando o mximo da pena privativa de liberdade
cominada for superior a 4 (quatro) anos.
1o Se assim recomendar a situao econmica do preso, a fiana poder ser:
I - dispensada, na forma do art. 350 deste Cdigo;
II - reduzida at o mximo de 2/3 (dois teros); ou
III - aumentada em at 1.000 (mil) vezes.
226
12.9) Monitoramento Eletrnico:
IX - monitorao eletrnica. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
12.9.1) Conceito e histrico:
Consiste no uso de dispositivo no ostensivo (discreto) de monitoramento eletrnico geralmente

fixado ao corpo da pessoa, a fim de que se saiba, permanentemente, distncia, a localizao
geogrfica do agente, permitindo-se, assim, o controle judicial de seus atos fora do crcere.
O monitoramento eletrnico surgiu no Brasil atravs da Lei 12.258/10, que introduziu o
monitoramento eletrnico na LEP, passando este a estar previsto no art. 146-B, art. 146-C e art. 146-D,
para os condenados em sada temporria no regime semiaberto e para aqueles condenados em priso
domiciliar.
Na LEP, h o que a doutrina chama de monitoramento-sano ou sistema back door, pois o
monitoramento est sendo utilizado no momento da sada do crcere, para tirar a pessoa da priso.
Art. 146-B, LEP - O juiz poder definir a fiscalizao por meio da monitorao eletrnica quando:
(Includo pela Lei n 12.258, de 2010)
II - autorizar a sada temporria no regime semiaberto; (Includo pela Lei n 12.258, de 2010)
IV - determinar a priso domiciliar; (Includo pela Lei n 12.258, de 2010)
A lei 12.403/11 coloca o monitoramento eletrnico no art. 319, do CPP, como uma hiptese de
medida cautelar diversa da priso, com natureza bem diferente do monitoramento utilizado na LEP.
No CPP, o monitoramento eletrnico est sendo utilizado no sistema front door, ou seja, a fim
de se evitar o ingresso do agente na priso.
12.9.2) Tecnologias de monitorao:
A doutrina diz que, hoje, existem trs sistemas tecnolgicos de monitoramento a serem utilizados:
a monitorao ativa; a monitorao passiva; e o sistema global de posicionamento.
No sistema passivo, o monitorado acionado por uma central, atravs de telefone ou pager,
periodicamente. Esse monitoramento muito antigo e praticamente nem existe mais.
J no sistema ativo, o dispositivo fica instalado em local determinado na casa, e se a pessoa se
afasta do local o de est o dispositivo, este acionado.
O melhor sistema, sem dvida, o sistema de posicionamento global, atravs do GPS. Atravs
dos seus trs componentes - satlite, estao de terra e dispositivos mveis - possvel se saber a
localizao da pessoa em qualquer hora e a qualquer lugar.
12.9.3) Fiscalizao do monitoramento eletrnico:
Para se regular a fiscalizao do monitoramento eletrnico, deve ser aplicado subsidiariamente o

artigo 146-C da LEP, interpretando-se o dispositivo de acordo com o momento cautelar do processo.
Art. 146-C, LEP - O condenado ser instrudo acerca dos cuidados que dever adotar com o
equipamento eletrnico e dos seguintes deveres: (Includo pela Lei n 12.258, de 2010)
I - receber visitas do servidor responsvel pela monitorao eletrnica, responder aos seus contatos e
cumprir suas orientaes; (Includo pela Lei n 12.258, de 2010)
II - abster-se de remover, de violar, de modificar, de danificar de qualquer forma o dispositivo de
monitorao eletrnica ou de permitir que outrem o faa; (Includo pela Lei n 12.258, de 2010)
Pargrafo nico. A violao comprovada dos deveres previstos neste artigo poder acarretar, a critrio
do juiz da execuo, ouvidos o Ministrio Pblico e a defesa: (Includo pela Lei n 12.258, de 2010)
I - a regresso do regime; (Includo pela Lei n 12.258, de 2010)
II - a revogao da autorizao de sada temporria; (Includo pela Lei n 12.258, de 2010)
227
VI - a revogao da priso domiciliar; (Includo pela Lei n 12.258, de 2010)
VII - advertncia, por escrito, para todos os casos em que o juiz da execuo decida no aplicar alguma
das medidas previstas nos incisos de I a VI deste pargrafo. (Includo pela Lei n 12.258, de 2010)
12.9.4) Constitucionalidade do Monitoramento Eletrnico:
H doutrinadores que so contrrios ao monitoramento eletrnico, alegando que ele ofende a

dignidade humana.
Mas, outra concorrente entende que no h inconstitucionalidade, pois o monitoramento
eletrnico um dispositivo no ostensivo. Ademais, ele permite que o acusado mantenha seus vnculos
familiares, sociais e laborativos. Com ele, o agente praticamente mantm uma vida normal. No
bastasse isso, o monitoramento evita o contato do agente com o crcere - local nocivo para o cidado.
O monitoramento j pode ser aplicado independentemente de regulamentao por decreto, pois a
lei muito clara, permitindo com que ele j possa ser utilizado.
13) Liberdade Provisria:
13.1) Fundamento Constitucional:
Art. 5, LXVI, CF ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade
provisria, com ou sem fiana;
A regra a liberdade do indivduo.
13.2) Natureza Jurdica da Liberdade Provisria:
Esse um ponto que sofreu muitas alteraes recentemente. Com a Lei 12.403/11, a liberdade
provisria era apenas uma medida de contracautela substitutiva da priso em flagrante. Era
contracautela, pois substitua uma medida cautelar, que era a priso em flagrante, por outra. Ento,
antes da Lei 12.403/11, s havia a liberdade provisria nos casos de priso em flagrante (no era
cabvel nos casos de priso preventiva nem nos casos de priso temporria).
Contudo, depois da Lei 12.403/11, a liberdade provisria foi muito alterada. Hoje, a liberdade
provisria passou a funcionar como medida cautelar, podendo ser concedida com ou sem fiana, e
cumulada (ou no) com as cautelares diversas da priso.
Ex. Funcionrio pblico corrupto preso. Pode-se lhe aplicar uma liberdade provisria cumulada com
fiana e com medida cautelar de suspenso das funes pblicas.
Art. 321, do CPP - Ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade
provisria, com ou sem fiana;
a obstruo do seu andamento ou em caso de resistncia injustificada ordem judicial; (Includo pela Lei
n 12.403, de 2011).
Antigamente, a fiana s podia ser concedida aos presos. Hoje, a fiana pode ser concedida tanto
quele que est preso, substituindo a priso, quanto quele que est solto, pois se trata de medida
cautelar diversa da priso.
Assim, a liberdade provisria pode ser aplicada das seguintes maneiras:
a) Poder o juiz condicionar a manuteno da liberdade do acusado ao cumprimento de uma das
medidas cautelares diversas da priso. O magistrado entende que, nesse caso, no h necessidade de
priso do acusado, ou seja, a liberdade provisria poder ser aplicada para o acusado solto. Ento, o
juiz aplica a liberdade provisria com alguma das medidas cautelares diversas da priso.
b) Poder o juiz substituir a priso em flagrante, preventiva ou temporria por uma (ou mais) das
228
medidas cautelares do art.319, do CPP.
Ento, com a Lei 12.403, a liberdade provisria foi bastante ampliada.
13.3) Distino entre relaxamento da priso, liberdade provisria e revogao da priso:
Fundamento
Relaxamento Liberdade Revogao da Priso
da Priso Provisria
Art. 5, LXV, Art. 5, Art. 282, 5, CPP e art. 316 do CPP.
CF a priso LXVI, CF Art. 282, 5o, CPP - O juiz poder revogar a medida cautelar ou
illegal ser ningum substitu-la quando verificar a falta de motivo para que subsista, bem
imediatamente ser levado como voltar a decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem.
relaxada pela priso ou (Includo pela Lei 12.403/11).
autoridade nela A revogao incide no s na priso, mas em quaisquer medidas
judiciria. mantido, cautelares, que so fixadas com base na clusula rebus sic stantibus.
quando a lei Num primeiro momento, a medida cautelar era cabvel, mas, depois,
admitir a deixou de existir motivo que a autorizava (fazer analogia com o caso de
liberdade revogao e anulao do ato administrativo).
provisria, Ex. Priso preventiva decretada para proteger a testemunha. Depois de
com ou sem a testemunha ter sido ouvida, no mais subsistem as razes para a
fiana; priso.
Art. 316, CPP - O juiz poder revogar a priso preventiva se, no correr
do processo, verificar a falta de motivo para que subsista, bem como de
novo decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem.
Cabimento
Relaxamento da Priso Liberdade Provisria Revogao da Priso
O relaxamento incide nas hipteses de priso Incide nas hipteses de Incide nas hipteses de
ilegal. priso legal. priso legal.
Ex. Excesso de prazo na priso preventiva; Cuidado, pois, a partir A revogao s cabvel
priso decorrente de flagrante preparado. da lei 12.403/11, a em face da priso
O relaxamento de priso cabvel em face de liberdade provisria temporria e da priso
qualquer espcie de priso, desde que ilegal. passou a ser cabvel preventiva. A revogao
Ex. Pessoa presa em flagrante sem estar em em face de qualquer pressupe uma deciso
situao de flagrncia. priso (e no s em judicial anterior que
Ex. Pessoa presa temporariamente em razo relao priso em decretou a priso.
de um crime que no comporta priso flagrante). Por isso, s o juiz poder
temporria. revogar a priso.
Natureza Jurdica
No uma medida cautelar, Funciona tanto como medida A revogao no uma medida
mas sim uma medida de cautelar (para o que est cautelar, mas sim uma medida de
urgncia baseada no poder de solto), como medida de urgncia, tambm baseada no poder
polcia da autoridade contracautela (quando de polcia do juiz competente.
judiciria. substitui uma priso).
Consequncias
Acarreta a restituio da Acarreta a restituio da liberdade com Acarreta a restituio
liberdade plena. vinculao, ao contrrio do relaxamento. Ento, de liberdade plena.
Cuidado! Presentes o na liberdade provisria, so determinadas outras Presentes o fumus
fumus comissi delicti e o medidas cautelares. Por isso, a doutrina diz que comissi delicti e o
periculum libertatis, quando no h qualquer vnculo isso no periculum libertatis,
229
possvel a imposio liberdade provisria. Ademais, o no possvel a imposio
das medidas cautelares cumprimento dessas vinculaes pode acarretar das medidas cautelares
diversas da priso. a priso preventiva. diversas da priso.
Crimes que admitem...

cabvel em relao a todo e qualquer H dispositivos constitucionais que A revogao da priso
delito. vedam a concesso da liberdade cabvel em face de
Smula 697, STF a proibio de provisria, ora com fiana, ora com todo e qualquer delito.
liberdade provisria nos processos por e sem fiana.
crimes hediondos no veda o Ex. Hediondos e equiparados no
relaxamento da priso por excesso de admitem a liberdade provisria
prazo. com fiana.
Competncia
S pode ser determinado pela autoridade Pode ser concedida A competncia recai,
judiciria competente. A prpria CF diz isso. tanto pelo juiz quanto originariamente, sobre o
Cuidado! O art. 304, 1, CPP, diz que: pela autoridade policial. rgo jurisdicional que a
Art. 304, CPP - Apresentado o preso O delegado de polcia decretou (o mesmo juiz).
autoridade competente, ouvir esta o condutor pode conceder a fiana, Mas, ateno! Se se pede
e colher, desde logo, sua assinatura, que dada atravs da a revogao da priso, e
entregando a este cpia do termo e recibo de liberdade provisria. Nos esse magistrado originrio
entrega do preso. Em seguida, proceder termos do art. 322, do no a revoga, ele se
oitiva das testemunhas que o acompanharem CPP: transforma em autoridade
e ao interrogatrio do acusado sobre a Art. 322, CPP - A auto- coatora para fim de
imputao que lhe feita, colhendo, aps ridade policial somente impetrao de HC,
cada oitiva suas respectivas assinaturas, poder conceder fiana cabendo buscar perante o
lavrando, a autoridade, afinal, o auto. (Redao nos casos de infrao tribunal competente a
pela Lei n 11.113, de 2005) cuja pena privativa de revogao dessa medida.
1o Resultando das respostas fundada a liberdade mxima no Cuidado! O HC o
suspeita contra o conduzido, a autoridade seja superior a 4 (quatro) instrumento, e nele, o que
mandar recolh-lo priso, exceto no caso anos. (Redao dada pela se pede (o contedo) o
de livrar-se solto ou de prestar fiana, e Lei n 12.403, de 2011). relaxamento, a revogao
prosseguir nos atos do inqurito ou ou a liberdade provisria.
processo, se para isso for competente; se no Vale lembrar que o Na prtica, quando esses
o for, enviar os autos autoridade que o delegado s pode pedidos so feitos na
seja. conceder fiana nesses primeira instncia, eles
Parte da doutrina, interpretando esse casos e em situaes de so chamados de pedido
dispositivo a contrario sensu, entende que o priso em flagrante. Em de relaxamento de priso,
delegado pode relaxar a priso. Nesse todos os demais casos, pedido de liberdade
sentido, Nucci. Contudo, esse entendimento quem pode conceder provisria, pedido de
s deve ser adotado para concursos de liberdade provisria revogao de priso
delegado. Essa no a posio mais correta. somente o juiz. temporria/ preventiva.
Obs: Ao se fazer uma prova aberta, cuidado! A depender da situao, pode-se cumular mais de um
pedido. Quando o cliente est preso, deve-se colocar ali todas as possveis teses em seu favor.
Ex. cliente foi preso em flagrante: o ideal comear pedindo o relaxamento (fundamentando uma priso
ilegal) e, subsidiariamente, pede-se uma liberdade provisria.
230
13.4) Espcies de Liberdade Provisria:
13.5) Liberdade Provisria sem fiana:
13.5.1) A revogada Liberdade Provisria na qual o acusado se livrava solto:
Cuidado! Essa liberdade provisria foi revogada pela lei 12.403/11. Ela era uma hiptese de
liberdade provisria tida como obrigatria: o juiz era obrigado a conced-la. Falava-se que o acusado
se livrava solto porque no era necessrio o pagamento de fiana.
As hipteses dessa liberdade ocorriam nos crimes que no eram punidos com pena de priso ou
quando a pena prevista para o delito no ultrapassasse os 3 meses.
Cuidado! Com o advento da lei 12.403/11, essa hiptese de liberdade provisria foi extinta. Mas
essa alterao no fez muita diferena na vida do acusado, porque desde o advento da lei dos juizados
especiais que se aplica para os crimes punidos com pena mxima de at 2 anos essa regra perdeu
relevncia. Na infrao de menor potencial ofensivo, o cidado no preso em flagrante: ao invs de
ser lavrado o APF lavrado o termo circunstanciado.
Artigo 321, do CPP

Redao antes da Lei 12.403/11 Redao depois da Lei 12.403/11
Art. 321, CPP - Ressalvado o disposto no art. 323, O novo art. 321, CPP no fala mais sobre
III e IV, o ru livrar-se- solto, independentemente liberdade provisria sem fiana.
de fiana:
I - no caso de infrao, a que no for, isolada, Art. 321, CPP - Ausentes os requisitos que autorizam a
cumulativa ou alternativamente, cominada pena decretao da priso preventiva, o juiz dever
privativa de liberdade; conceder liberdade provisria, impondo, se for o caso,
II - quando o mximo da pena privativa de as medidas cautelares previstas no art. 319 deste
Cdigo e observados os critrios constantes do art. 282
liberdade, isolada, cumulativa ou alternativamente deste Cdigo.
cominada, no exceder a trs meses.
A LIBERDADE PROVISRIA NA QUAL O ACUSADO SE LIVRA SOLTO FOI EXTINTA PELA LEI
12.403/11.
Reitere-se que a falta dessa previso no far muita diferena na prtica, pois os crimes com
pena mxima at 2 anos vo para os juizados, e l no ser lavrado APF, mas sim o termo
circunstanciado, desde que o acusado se comprometa a comparecer ao juizado posteriormente.
231
13.5.2) Liberdade provisria sem fiana nas hipteses de descriminantes:
Essa Liberdade Provisria est em vigor. Antes da Lei 12.403/11 ela estava prevista no art.310,
caput, do CPP. Agora, est prevista no art.310, pargrafo nico.
Artigo 310, do CPP

Redao antes da Lei Redao depois da Lei 12.403/11
12.403/11
Art. 310, CPP - Quando o Art. 310, CPP - Ao receber o auto de priso em flagrante, o juiz dever
juiz verificar pelo auto de fundamentadamente: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
priso em flagrante que o I - relaxar a priso ilegal; ou
agente praticou o fato, nas II - converter a priso em flagrante em preventiva, quando presentes os
condies do art. 19, I, II e requisitos constantes do art. 312 deste Cdigo, e se revelarem
III, do Cdigo Penal, poder, inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas da priso;
depois de ouvir o Ministrio ou
Pblico, conceder ao ru III - conceder liberdade provisria, com ou sem fiana.
liberdade provisria, Pargrafo nico, CPP. Se o juiz verificar, pelo auto de priso em
mediante termo de flagrante, que o agente praticou o fato nas condies constantes dos
comparecimento a todos os incisos I a III do caput do art. 23 do Cdigo Penal, poder,
atos do processo, sob pena fundamentadamente, conceder ao acusado liberdade provisria,
de revogao. mediante termo de comparecimento a todos os atos processuais, sob
pena de revogao. (Redao pela Lei n 12.403, de 2011).
Ento, a liberdade provisria do atual art. 310, pargrafo nico, do CPP ser dada quando o juiz
verificar que o cidado praticou o fato nas condies do art. 23, I, II e III, do CP, que falam sobre o
estado de necessidade, a legtima defesa, o exerccio regular do direito e o estrito cumprimento do
dever legal.
Segundo a doutrina, apesar de o CPP s mencionar as hipteses de excluso da ilicitude
previstas no art. 23, do CP, que so as descriminantes previstas na parte geral do CP, essa liberdade
provisria tambm pode ser dada se o juiz verificar a presena de excludentes da ilicitude previstas na
parte especial do Cdigo Penal.
Ex. Excludente da ilicitude do aborto teraputico.
Ademais, a doutrina entende que pode ser concedida a liberdade provisria sem fiana no caso
de excludentes da culpabilidade (salvo inimputabilidade).
Ex. Cidado praticou o crime por coao moral irresistvel, obedincia hierrquica, inexigibilidade de
conduta diversa: pode ser aplicada a liberdade provisria sem fiana.
Mas, cuidado! Para o inimputvel, o CPP prev a cautelar de internao provisria quando o crime
for praticado com violncia ou grave ameaa e houver risco de reiterao da conduta.
Vale lembrar, ainda, que quanto a essa liberdade provisria sem fiana do art. 310, p.., do CPP,
ela citada pela doutrina como uma hiptese de liberdade provisria.
Contudo, o pargrafo nico diz que o juiz pode conceder a liberdade provisria mediante termo
de comparecimento a todos os atos processuais, sob pena de revogao.
Porm, no caso da liberdade provisria em caso de discriminantes, ainda que o acusado no
comparea a todos os atos processuais, sua priso preventiva no poder ser decretada, por fora do
teor do art. 314, do CPP.
do art. 23 do Cdigo Penal.
Ento, nesses casos, mesmo que o acusado no comparea a todos os atos do processo, ele no
poder ter a sua priso preventiva decretada. Por isso, h quem diga que esse artigo 310, p.., CPP
no bem uma espcie de liberdade provisria, pois a liberdade provisria pressupe algum tipo de
vinculao e, no caso desse artigo, no h vinculao alguma, pois o acusado j sabe que, uma vez
232
colocado em liberdade, ele no ter a sua preventiva decretada.
Art. 310, pargrafo nico, CPP - Se o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, que o agente
praticou o fato nas condies constantes dos incisos I a III do caput do art. 23 do Cdigo Penal, poder,
fundamentadamente, conceder ao acusado liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a
todos os atos processuais, sob pena de revogao. (Redao pela Lei n 12.403, de 2011).
O que o delegado deve fazer se ele visualizar que o crime foi praticado em legtima defesa? O
cidado deve ser preso em flagrante?
Se o concurso for para Delegado de Polcia, deve-se responder que o Delegado s deve prender
em flagrante o autor de um fato tpico, ilcito e culpvel. Ento, o Delegado no ir lavrar o APF, embora
seja instaurado o IP e documentado o fato.
Contudo, em prova para Magistratura e para MP, o artigo 310, p.., CPP diz que se o JUIZ
verificar, ou seja, o juiz quem verifica que o fato foi praticado em excludente da ilicitude. Ento, se o
juiz est verificando isso, significa que o acusado foi preso em flagrante, o APF foi encaminhado para o
juiz e este est verificando se h excludente de ilicitude ou culpabilidade.
Por isso, a maioria da doutrina (Nucci, Pacceli) entende que, ainda que presente uma excludente
da ilicitude, o delegado obrigado a lavrar o APF. Logo, a anlise a ser feita pelo delegado uma mera
anlise de tipicidade formal. Quem deve analisar excludentes de ilicitude e culpabilidade o juiz.
13.5.3) Liberdade provisria sem fiana quando verificada a ausncia de hiptese que
autorizasse a priso preventiva do acusado:
Nessa hiptese, se o juiz verificasse que no havia nenhuma hiptese que autorizasse a priso
preventiva, ele deveria conceder a liberdade provisria.
Essa hiptese de liberdade provisria, antes da Lei 12.403/11 estava prevista no art. 310,
pargrafo nico, do CPP.
Artigo 310, pargrafo nico, do CPP

Redao antes da Lei Redao depois da Lei 12.403/11
12.403/11
Art. 310, pargrafo nico, CPP Essa modalidade de liberdade provisria sem fiana no existe
- Igual procedimento ser mais. O art. 310 p.., do CPP, hoje, prev outra coisa.
adotado quando o juiz
verificar, pelo auto de priso Art. 310, pargrafo nico, CPP. Se o juiz verificar, pelo auto de priso
em flagrante, a inocorrncia em flagrante, que o agente praticou o fato nas condies constantes
de qualquer das hipteses que dos incisos I a III do caput do art. 23 do Cdigo Penal, poder,
autorizam a priso preventiva fundamentadamente, conceder ao acusado liberdade provisria,
(arts. 311 e 312). (Includo mediante termo de comparecimento a todos os atos processuais, sob
pela Lei n 6.416, de pena de revogao. (Redao pela Lei n 12.403, de 2011).
24.5.1977)
Com o advento da lei 12.403/11, houve a extino dessa liberdade provisria sem fiana (tal
liberdade provisria deixava a fiana sem aplicao).
Hoje, a liberdade provisria sem fiana s cabe no caso de excludente da ilicitude ou no caso de
pobreza.
13.5.4) Liberdade provisria sem fiana quando verificado motivo de pobreza:
Essa liberdade provisria continua a existir. Supondo que uma pessoa seja presa em flagrante e
ela seja pobre, miservel, o juiz pode dispensar o pagamento da fiana.
Essa hiptese de dispensa da fiana est prevista no art. 350, do CPP e somente pode ser
concedida pelo juiz.
233
Art. 350, CPP - Nos casos em que couber fiana (v-se, ento, que essa liberdade provisria com
dispensa de fiana s serve para os crimes afianveis), o juiz, verificando a situao econmica do
preso, poder conceder-lhe liberdade provisria, sujeitando-o s obrigaes constantes dos arts. 327 e
328 deste Cdigo e a outras medidas cautelares, se for o caso. (Redao pela Lei n 12.403, de 2011).
Pargrafo nico. Se o beneficiado descumprir, sem motivo justo, qualquer das obrigaes ou medidas
impostas, aplicar-se- o disposto no 4o do art. 282 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 12.403, de
2011).
importante verificar que, apesar de no pagar fiana, o sujeito dever cumprir as demais
medidas cautelares e tambm cumprir as obrigaes do art.327 e 328, do CPP.
Art. 327, do CPP - A fiana tomada por termo obrigar o afianado a comparecer perante a autoridade,
todas as vezes que for intimado para atos do inqurito e da instruo criminal e para o julgamento.
Quando o ru no comparecer, a fiana ser havida como quebrada.
Art. 328, do CPP - O ru afianado no poder, sob pena de quebramento da fiana, mudar de
residncia, sem prvia permisso da autoridade processante, ou ausentar-se por mais de 8 (oito) dias
de sua residncia, sem comunicar quela autoridade o lugar onde ser encontrado.
O conceito de situao de pobreza pode ser extrado do at. 32, 1, do CPP.
Art. 32, 1o, CPP - Considerar-se- pobre a pessoa que no puder prover s despesas do processo,
sem privar-se dos recursos indispensveis ao prprio sustento ou da famlia.
importante destacar, ainda, que o nus da prova quanto situao de pobreza do interessado.
13.6) Liberdade Provisria com fiana:
13.6.1) Conceito de Fiana:
A fiana uma cauo real, destinada a assegurar o cumprimento das obrigaes processuais do
acusado.
Art. 330, CPP - A fiana, que ser sempre definitiva (no existe mais a fiana provisria), consistir em
depsito de dinheiro, pedras, objetos ou metais preciosos, ttulos da dvida pblica, federal, estadual ou
municipal, ou em hipoteca inscrita em primeiro lugar.
1o A avaliao de imvel, ou de pedras, objetos ou metais preciosos ser feita imediatamente por
perito nomeado pela autoridade.
2o Quando a fiana consistir em cauo de ttulos da dvida pblica, o valor ser determinado pela sua
cotao em Bolsa, e, sendo nominativos, exigir-se- prova de que se acham livres de nus.
Art. 348, CPP - Nos casos em que a fiana tiver sido prestada por meio de hipoteca, a execuo ser
promovida no juzo cvel pelo rgo do Ministrio Pblico.
Art. 349, CPP - Se a fiana consistir em pedras, objetos ou metais preciosos, o juiz determinar a venda
por leiloeiro ou corretor.
Art. 336, CPP - O dinheiro ou objetos dados como fiana serviro ao pagamento das custas, da
indenizao do dano, da prestao pecuniria e da multa, se o ru for condenado. (Redao dada pela
Lei n 12.403, de 2011).
Pargrafo nico. Este dispositivo ter aplicao ainda no caso da prescrio depois da sentena
condenatria (art. 110 do Cdigo Penal). (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
234
13.6.2) Momento para a concesso da fiana:
A liberdade provisria pode ser dada tanto quele que est solto quanto quele que est preso.
Com relao ao acusado solto, a fiana assume a natureza de uma medida cautelar. Mas a fiana
tambm pode ser dada ao acusado que est preso.
A fiana pode ser concedida at o trnsito em julgado da sentena condenatria, sendo o
momento para a sua concesso extremamente amplo.
Art. 334, CPP - A fiana poder ser prestada enquanto no transitar em julgado a sentena
condenatria. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Outro detalhe importante que a fiana pode ser recolhida (paga) pelo preso ou por terceiro.
Art. 335, CPP - Recusando ou retardando a autoridade policial a concesso da fiana, o preso, ou
algum por ele, poder prest-la, mediante simples petio, perante o juiz competente, que decidir em
48 (quarenta e oito) horas. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
13.6.3) Valor da Fiana:
O tema foi muito alterado pela lei 12.403. Essa lei passou a dispor sobre o assunto no art. 325, do
CPP.
Art. 325, CPP - O valor da fiana ser fixado pela autoridade (autoridade policial ao agente preso em
flagrante ou judiciria) que a conceder nos seguintes limites: (Redao dada pela Lei n 12.403, de
2011).
I - de 1 (um) a 100 (cem) salrios mnimos, quando se tratar de infrao cuja pena privativa de
liberdade, no grau mximo, no for superior a 4 (quatro) anos; Essa a liberdade provisria com fiana
dada pelo delegado.
II - de 10 (dez) a 200 (duzentos) salrios mnimos, quando o mximo da pena privativa de liberdade
cominada for superior a 4 (quatro) anos.
1o Se assim recomendar a situao econmica do preso, a fiana poder ser: (Redao dada pela Lei
n 12.403, de 2011).
I - dispensada, na forma do art. 350 deste Cdigo (SOMENTE O JUIZ PODE DISPENSAR A FIANA);
II - reduzida at o mximo de 2/3 (dois teros); ou (PODE SER FEITA PELO DELEGADO E PELO JUIZ)
III - aumentada em at 1.000 (mil) vezes. (PODE SER FEITA PELO DELEGADO E PELO JUIZ)
(Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 326, CPP - Para determinar o valor da fiana, a autoridade ter em considerao a natureza da
infrao, as condies pessoais de fortuna e vida pregressa do acusado, as circunstncias indicativas
de sua periculosidade, bem como a importncia provvel das custas do processo, at final julgamento.
13.6.4) Infraes Inafianveis:
Antigamente, havia vrias restries concesso da fiana. Uma delas ocorria quando o crime
tivesse pena mnima superior a 2 anos. Sobre o assunto, a smula 81, do STJ dizia:
Smula 81, do STJ - No se concede fiana quando, em concurso material, a soma das penas mnimas
cominadas for superior a dois anos de recluso.
CUIDADO!!! ESSE LIMITE DE PENA MNIMA DE 2 ANOS PARA A CONCESSO DA FIANA

NO EXISTE MAIS E A SMULA 81 DO STJ PERDEU A SUA APLICABILIDADE!!!
Agora, a fiana no leva mais em considerao o quantum de pena aplicado ao delito. Na
235
verdade, a fiana continua sendo vedada basicamente em relao s hipteses tambm vedadas pela
Constituio.
Art. 323, CPP - No ser concedida fiana (este artigo reproduz a CF): (Redao dada pela Lei n
12.403, de 2011).
I - nos crimes de racismo;
II - nos crimes de tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, terrorismo e nos definidos como
crimes hediondos;
III - nos crimes cometidos por grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o
Estado Democrtico;
Art. 324, CPP - No ser, igualmente, concedida fiana: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - aos que, no mesmo processo, tiverem quebrado fiana anteriormente concedida ou infringido, sem
motivo justo, qualquer das obrigaes a que se referem os arts. 327 e 328 deste Cdigo; (Quando o
acusado descumpre as obrigaes aplicadas por conta da fiana, ele quebra a fiana).
II - em caso de priso civil ou militar; (A priso civil feita para coagir o devedor de alimentos a pagar os
alimentos. Se ele pudesse pagar fiana, ele no pagaria a prpria dvida alimentcia. Do mesmo modo,
a priso militar serve para preservar hierarquia e disciplina. Se fosse possvel a fiana nesse caso,
ficaria prejudicado o objetivo da priso).
IV - quando presentes os motivos que autorizam a decretao da priso preventiva (art. 312).
13.6.5) Quebramento da Fiana:
O quebramento ocorre quando o acusado descumpre as suas obrigaes. Sobre o assunto, o art.
341, do CPP diz:
Art. 341, CPP - Julgar-se- quebrada a fiana quando o acusado: (Redao dada pela Lei n 12.403, de
2011).
I - regularmente intimado para ato do processo, deixar de comparecer, sem motivo justo; (Includo pela
Lei n 12.403, de 2011).
Deve-se tomar cuidado com aqueles atos que comportam o direito ao silncio. Por exemplo, se o
acusado no comparece ao interrogatrio, ele est exercendo o seu direito ao silncio e no
descumprindo suas obrigaes de comparecer em juzo. Ento, isso no configuraria quebra da fiana.
II - deliberadamente praticar ato de obstruo ao andamento do processo; (Includo pela Lei n 12.403, de
2011).
Ex. Acusado que tenta fugir da citao; acusado que apresenta atestados falsos para atrasar o
andamento do processo.
III - descumprir medida cautelar imposta cumulativamente com a fiana; (Includo pela Lei n 12.403, de
2011).
IV - resistir injustificadamente a ordem judicial; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
V - praticar nova infrao penal dolosa. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
A quebra da fiana ocorre tambm, quando o acusado descumpre os deveres dos arts. 327 e 328,
do CPP.
Cuidado! O quebramento da fiana s pode ser determinado pelo juiz.
Quanto s consequncias da quebra da fiana, deve-se atentar ao art. 343, do CPP:
Art. 343, CPP - O quebramento injustificado da fiana importar na perda de metade do seu valor,
cabendo ao juiz decidir sobre a imposio de outras medidas cautelares ou, se for o caso, a decretao
da priso preventiva. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
236
Art. 346, CPP - No caso de quebramento de fiana, feitas as dedues previstas no art. 345 deste
Cdigo (dedues das custas e demais encargos), o valor restante ser recolhido ao fundo
penitencirio, na forma da lei. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Ento, no caso de quebra da fiana, h a perda da metade do valor depositado, decretao de

outras medidas cautelares ou decretao de priso preventiva.
Ateno! Quebramento no se confunde com perda da fiana.
13.6.6) Perda da Fiana:
Se houver a imposio de uma sentena condenatria e o acusado foge para no cumprir a pena
(seja essa pena de priso, restritiva de direitos ou multa), ele ter perdida a fiana. Diz o art. 344, do
CPP:
Art. 344, CPP - Entender-se- perdido, na totalidade, o valor da fiana, se, condenado, o acusado no
se apresentar para o incio do cumprimento da pena definitivamente imposta. (Redao dada pela Lei n
12.403, de 2011).
O perdimento da totalidade da fiana.
Art. 345, CPP - No caso de perda da fiana, o seu valor, deduzidas as custas e mais encargos a que o
acusado estiver obrigado, ser recolhido ao fundo penitencirio, na forma da lei. (Redao dada pela Lei
n 12.403, de 2011).
Art. 347, CPP - No ocorrendo a hiptese do art. 345, o saldo ser entregue a quem houver prestado a
fiana, depois de deduzidos os encargos a que o ru estiver obrigado.
13.6.7) Cassao da Fiana:
A cassao da fiana possvel quando ela for concedida por equvoco (ex. delegado concedeu
fiana em um crime que ele no poderia conceder). Outra hiptese de cassao quando ocorrer
alterao na tipificao do delito para outro tipo que no admita a fiana.
Quando a fiana cassada, ela julgada inidnea ou sem efeito.
Art. 337, CPP - Se a fiana for declarada sem efeito ou passar em julgado sentena que houver
absolvido o acusado ou declarada extinta a ao penal, o valor que a constituir, atualizado, ser
restitudo sem desconto, salvo o disposto no pargrafo nico do art. 336 deste Cdigo. (Redao dada
pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 338, CPP - A fiana que se reconhea no ser cabvel na espcie ser cassada em qualquer fase
do processo.
Art. 339, CPP - Ser tambm cassada a fiana quando reconhecida a existncia de delito inafianvel,
no caso de inovao na classificao do delito.
13.6.8) Reforo da Fiana:
Art. 340, CPP - Ser exigido o reforo da fiana:

I - quando a autoridade tomar, por engano, fiana insuficiente;
II - quando houver depreciao material ou perecimento dos bens hipotecados ou caucionados, ou
depreciao dos metais ou pedras preciosas;
III - quando for inovada a classificao do delito.
Pargrafo nico. A fiana ficar sem efeito e o ru ser recolhido priso, quando, na conformidade
deste artigo, no for reforada.
237
13.7) Liberdade Provisria Proibida:
Cuidado! H vrios dispositivos legais que vedam a liberdade provisria (ora com fiana; ora com
ou sem fiana). Vejamos alguns casos:
Art. 31, Lei 7.492/86 (Crimes contra o Sistema Financeiro Nacional) - Nos crimes previstos nesta lei e
punidos com pena de recluso, o ru no poder prestar fiana, nem apelar antes de ser recolhido
priso, ainda que primrio e de bons antecedentes, se estiver configurada situao que autoriza a
priso preventiva.
Art. 323, do CPP - No ser concedida fiana: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - nos crimes de racismo;
II - nos crimes de tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, terrorismo e nos definidos como
crimes hediondos;
III - nos crimes cometidos por grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o
Estado Democrtico.
Art. 324, CPP - No ser, igualmente, concedida fiana: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - aos que, no mesmo processo, tiverem quebrado fiana anteriormente concedida ou infringido, sem
motivo justo, qualquer das obrigaes a que se referem os arts. 327 e 328 deste Cdigo;
II - em caso de priso civil ou militar;
IV - quando presentes os motivos que autorizam a decretao da priso preventiva (art. 312).
Art. 2, II, Lei 8.072/90 (Lei dos Crimes Hediondos) - Art. 2 Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o
trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e o terrorismo so insuscetveis de:
I - anistia, graa e indulto;
II - fiana. (Redao dada pela Lei n 11.464, de 2007)
Art.1, 6, Lei 9.455/97 (Lei de Tortura) - O crime de tortura inafianvel e insuscetvel de graa ou
anistia.
Cuidado! O art.3, Lei 9.613/98 (Lei de Lavagem de Capitais) foi revogado pela lei 12.683/12! Ento,
deve-se aplicar o CPP quanto a esses crimes.
Art. 3, Lei 9.613/98 - Os crimes disciplinados nesta Lei so insuscetveis de fiana e liberdade
provisria e, em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se o ru poder
apelar em liberdade. (Revogado pela Lei n 12.683, de 2012)
Ateno! Os arts. 14, pargrafo nico; art. 15, pargrafo nico e art. 21, da Lei 10.826/03 foram
declarados inconstitucionais pelo STF, conforme ADI 3.112.
Art. 14, Lei 10.826/03 - Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido
Pargrafo nico. O crime previsto neste artigo inafianvel, salvo quando a arma de fogo estiver
registrada em nome do agente. (Vide Adin 3.112-1)
Art. 15, Lei 10.826/03 - Disparo de arma de fogo
Pargrafo nico. O crime previsto neste artigo inafianvel. (Vide Adin 3.112-1)
Art. 16, Lei 10.826/03 - Posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso restrito
Art. 17, Lei 10.826/03 - Comrcio ilegal de arma de fogo

Art. 18 , Lei 10.826/03 - Trfico internacional de arma de fogo
Art. 21, Lei 10.826/03 - Os crimes previstos nos arts. 16, 17 e 18 so insuscetveis de liberdade
provisria. (Vide Adin 3.112-1)
238
EMENTA ADI 3.112: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI 10.826/2003. ESTATUTO DO

DESARMAMENTO. INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL AFASTADA. INVASO DA COMPETNCIA
RESIDUAL DOS ESTADOS. INOCORRNCIA. DIREITO DE PROPRIEDADE. INTROMISSO DO ESTADO
NA ESFERA PRIVADA DESCARACTERIZADA. PREDOMINNCIA DO INTERESSE PBLICO
RECONHECIDA. OBRIGAO DE RENOVAO PERIDICA DO REGISTRO DAS ARMAS DE FOGO.
DIREITO DE PROPRIEDADE, ATO JURDICO PERFEITO E DIREITO ADQUIRIDO ALEGADAMENTE
VIOLADOS. ASSERTIVA IMPROCEDENTE. LESO AOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA
PRESUNO DE INOCNCIA E DO DEVIDO PROCESSO LEGAL. AFRONTA TAMBM AO PRINCPIO
DA RAZOABILIDADE. ARGUMENTOS NO ACOLHIDOS. FIXAO DE IDADE MNIMA PARA A
AQUISIO DE ARMA DE FOGO. POSSIBILIDADE. REALIZAO DE REFERENDO. INCOMPETNCIA
DO CONGRESSO NACIONAL. PREJUDICIALIDADE. AO JULGADA PARCIALMENTE PROCEDENTE
QUANTO PROIBIO DO ESTABELECIMENTO DE FIANA E LIBERDADE PROVISRIA. I -
Dispositivos impugnados que constituem mera reproduo de normas constantes da Lei 9.437/1997, de iniciativa
do Executivo, revogada pela Lei 10.826/2003, ou so consentneos com o que nela se dispunha, ou, ainda,
consubstanciam preceitos que guardam afinidade lgica, em uma relao de pertinncia, com a Lei 9.437/1997 ou
com o PL 1.073/1999, ambos encaminhados ao Congresso Nacional pela Presidncia da Repblica, razo pela qual
no se caracteriza a alegada inconstitucionalidade formal. II - Invaso de competncia residual dos Estados para
legislar sobre segurana pblica inocorrente, pois cabe Unio legislar sobre matrias de predominante interesse
geral. III - O direito do proprietrio percepo de justa e adequada indenizao, reconhecida no diploma legal
impugnado, afasta a alegada violao ao art. 5, XXII, da Constituio Federal, bem como ao ato jurdico perfeito e
ao direito adquirido. IV - A proibio de estabelecimento de fiana para os delitos de "porte ilegal de arma de fogo
de uso permitido" e de "disparo de arma de fogo", mostra-se desarrazoada, porquanto so crimes de mera conduta,
que no se equiparam aos crimes que acarretam leso ou ameaa de leso vida ou propriedade. V -
Insusceptibilidade de liberdade provisria quanto aos delitos elencados nos arts. 16, 17 e 18. Inconstitucionalidade
reconhecida, visto que o texto magno no autoriza a priso ex lege, em face dos princpios da presuno de
inocncia e da obrigatoriedade de fundamentao dos mandados de priso pela autoridade judiciria competente.
VI - Identificao das armas e munies, de modo a permitir o rastreamento dos respectivos fabricantes e
adquirentes, medida que no se mostra irrazovel. VII - A idade mnima para aquisio de arma de fogo pode ser
estabelecida por meio de lei ordinria, como se tem admitido em outras hipteses. VIII - Prejudicado o exame da
inconstitucionalidade formal e material do art. 35, tendo em conta a realizao de referendo. IX - Ao julgada
procedente, em parte, para declarar a inconstitucionalidade dos pargrafos nicos dos artigos 14 e 15 e do artigo 21
da Lei 10.826, de 22 de dezembro de 2003.
Art. 44, Lei 11.343/06 (Lei de Drogas) Veda a liberdade provisria com ou sem fiana - Os crimes
previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 a 37 desta Lei so inafianveis e insuscetveis de sursis,
graa, indulto, anistia e liberdade provisria, vedada a converso de suas penas em restritivas de
direitos.
Cuidado! At bem pouco tempo atrs, havia quem dissesse que se a lei veda a liberdade
provisria, no seria cabvel tal liberdade. Vedava-se a liberdade provisria apenas com base no artigo
de lei. Mas esse entendimento est completamente ultrapassado.
O STF disse que, mesmo em relao ao trfico de drogas cabvel a liberdade provisria. A
priso cautelar de qualquer pessoa depende de ordem escrita de fundamentada da autoridade judiciria
competente. Ento, mesmo em relao a crimes hediondos ou ao trfico de drogas, se o juiz entender
que no h motivo para a decretao da priso preventiva ou para a sua segregao cautelar, ele
poder conceder liberdade provisria ao acusado.
No caso das leis que vedam a liberdade provisria com fiana, o juiz poder conceder liberdade
provisria sem fiana, mas cumulada com outras medidas cautelares.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
239

Direito Processual Penal I (Completo) Prisão

Enviado por

Dados do documento

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Direito Processual Penal I (Completo) Prisão

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Prof. Ms. Euller Xavier Cordeiro.

PRISES E OUTRAS MEDIDAS CAUTELARES

1) Tutela cautelar no processo penal:

Segundo a maioria da doutrina, no processo penal no h um processo cautelar autnomo, ao

1.1) Classificao das Medidas Cautelares no processo penal:

Partindo da premissa que as cautelares so concedidas incidentalmente no processo penal,

a) Medidas cautelares de natureza patrimonial:

So aquelas relacionadas reparao do dano e ao perdimento de bens como efeitos da

b) Medidas cautelares de natureza probatria:

c) Medidas cautelares de natureza pessoal:

So aquelas que acarretam a privao ou a restrio da liberdade de locomoo do acusado. Aqui

Opes do juiz com relao s medidas cautelares de natureza pessoal

1.2) Poder Geral de Cautela no Processo Penal:

O poder geral de cautela um poder atribudo ao Estado-juiz, destinado a autorizar a concesso

Nesse sentido: STF, HC 94.147 e HC 86.758.

EMENTA STF, HC 94.147: PROCESSUAL PENAL. IMPOSIO DE CONDIES JUDICIAIS

1.3) Pressupostos das Medidas Cautelares de natureza pessoal:

O que necessrio para se decretar as medidas cautelares?

2) Procedimento para aplicao das medidas cautelares de natureza pessoal:

2.1) Aplicao isolada ou cumulativa das cautelares diversas da priso:

2.2) Competncia para a decretao das cautelares:

As medidas cautelares devero ser decretadas pela autoridade judiciria competente a

Isso vai variar de acordo com o momento da cautelar:

2.3.1) Legitimidade para requerer medidas cautelares na fase investigatria:

x Representao da autoridade policial - H uma divergncia quanto necessidade de se ouvir o MP

2.3.2) Legitimidade para requerer medidas cautelares na fase judicial:

Smula 208, STF - O assistente do Ministrio Pblico no pode recorrer, extraordinariamente, de

Essa smula refletia o entendimento segundo o qual o assistente de acusao no possua

Informativo 654, STF - PROCESSO PENAL Impossibilidade de interveno de assistente do MP no processo

Poderes do assistente de acusao:

Vedaes ao assistente de acusao

2.4) Contraditrio Prvio decretao das cautelares:

Antes da Lei 12.403/11, o contraditrio era sempre um contraditrio diferido ou postargado.

Art.282, 3o, CF - Ressalvados os casos de urgncia ou de perigo de ineficcia da medida, o juiz, ao

2.5) Descumprimento injustificado das cautelares diversas da priso:

Diante do descumprimento injustificado de uma cautelar diversa da priso, pode ocorrer:

2.6) Revogao e/ou substituio das medidas cautelares:

Obs: Resoluo Conjunta de n 01 do CNJ e CNMP, de 29 de Setembro de 2009: Essa resoluo

2.7) Recursos Cabveis em relao s medidas cautelares de natureza pessoal:

Art. 5, Lei 12.016/09 - No se conceder mandado de segurana quando se tratar:

3.1) Conceito de Priso:

Priso a privao da liberdade de locomoo, com o recolhimento da pessoa humana ao

3.2) Espcies de Priso:

4.1) Priso Civil:

O STJ, tambm nesse sentido, editou a smula 419, que diz:

Smula 419, STJ - Descabe a priso civil do depositrio judicial infiel.

4.2) Priso do Falido:

4.3) Priso Administrativa:

Antes da Lei 12.403/11 Depois da Lei 12.403/11

Priso do estrangeiro p/ Estatuto do CF/88

4.4) Priso do Militar:

Art. 142, 2, CF - No caber "habeas-corpus" em relao a punies disciplinares militares.

Os tribunais interpretam esse dispositivo no sentido de que no caber HC em relao ao mrito

5) Priso Penal (carcer ad poenam):

6) Priso Cautelar (carcer ad custodiam):

a priso decretada antes do trnsito em julgado de sentena condenatria, com o objetivo de

6.1) Espcies de priso cautelar:

x Priso em Flagrante (*hoje discute-se se a priso em flagrante realmente priso cautelar).

7.1) Inviolabilidade domiciliar:

A inviolabilidade domiciliar a primeira exceo regra da possibilidade da priso a qualquer

Art. 150, 4 - A expresso "casa" compreende:

7.2) Cdigo Eleitoral:

No mesmo sentido a situao do candidato. Mas, ateno! A imunidade do candidato de 15

Priso em flagrante uma medida de autodefesa da sociedade, caracterizada pela privao da