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CRTICA IMPORTAO DE
TEORIAS JURDICAS
1
MBA em Poder Judicirio pela FGV-Rio, Especialista em Processo Penal, Mestre em Direito pela
Unisinos, Doutorando em Direitos Humanos pela UFPB, Membro da Associao Juzes para a
Democracia AJD.
352 Doutrina Nacional
particular, in the law, unshakable and universal truths, and that we must give time and
voice to our own theoretical constructs. About foreign theories, discuss whether there is
relevance to propose the construction of a juridical theory of translation appropriate to the
law of peripheral countries.
KEYWORDS: Colonized jurists; criticism of juridical dogmatics; theory of translation on
the Law.
SUMRIO: 1 Consideraes iniciais; 2 Tericos colonizados: a boca que pronuncia
as palavras dos outros; 3 Consideraes finais; Referncias.
SUMMARY: 1 Initial considerations; 2 Colonized theorists: the mouth that pronounces the
words of others; 3 Final Thoughts; References.
1 CONSIDERAES INICIAIS
O
Brasil tem assumido, de uns anos para c, uma posio de maior
projeo no cenrio geopoltico mundial. Juntamente com outros
Estados ditos emergentes e integrante dos BRICS2, defende um
mundo multipolarizado, em que haja um espao confluente para o debate das
solues dos problemas mundiais; e uma nova agenda, no s econmica, mas
tambm poltica (em termos de representatividade dos rgos multilaterais,
como a ONU, o FMI e o Banco Mundial3) e social (com foco na reduo da misria
e na tolerncia diversidade cultural), rejeitando o tradicional receiturio nico
imposto a partir do paradigma estadunidense-europeu, notadamente aps a
crise financeira mundial iniciada nesses ltimos pases de 2008 e que at hoje
reverbera.
Contudo, no cenrio jurdico, ainda permanecemos caudatrios das ideias
oriundas dos chamados Estados centrais. A produo cientfica local costuma
ser ignorada ou, pior, desprezada, em benefcio de teses que pouco ou nada
2
No por menos, Jim ONeal, chefe de pesquisa em economia global do grupo financeiro Goldman
Sachs, cunhou a sigla BRIC (tijolo, em ingls), levando em considerao um estudo que aponta o Brasil
(o B da sigla) como uma das potncias econmicas mundiais em mdio prazo. Anos depois, a frica
do Sul foi includa na definio, solidificando-se a sigla BRICS (ONEILL, Jim. Building Better Global
Economic BRICs. Global Economics, Goldman Sachs, n. 6, 2001).
3
Cabe acrescentar que, sem exceo, todos presidentes do Banco Mundial (Word Bank) foram norte-
-americanos e designados pelo seu presidente. Inclusive dois deles (Paul Wolfowitz e Robert
MacNamara) eram Secretrios de Defesa dos EUA (STIGLITZ, Joseph Eugene. Globalizao: como dar
certo. So Paulo: Companhia das Letras, 2007. p. 74). E todos os presidentes do Fundo Monetrio
Internacional FMI , desde sua criao, foram europeus.
tm a ver com nosso cenrio poltico, jurdico e social4. Infelizmente, ainda soa
cult ressoar autores estrangeiros, que refletiram a partir de constructos sociais
diversos do nosso e cujas concluses e resultados seriam diferentes, antagnicos
ou at mesmo contraditrios, se devidamente adaptados nossa conjuntura.
Essas teses, importadas como enlatados, desvinculadas de seu contexto de origem
isto , sem faticidade e sem um juzo crtico acerca de sua compatibilidade
com o nosso sistema jurdico-constitucional, ganham o status de dogma.
Assim, nossa dogmtica jurdica continua a mesma nos ltimos qui-
nhentos anos: adota aqui as experincias ocorridas nos pases centrais como se
fossem as nicas possveis, como se fossem a representao da verdade. Quer
explicar o que nos interno somente a partir do exterior. O continente a partir do
contingente, como se aquele no existisse e este fosse o real. Os resultados, claro,
no raras vezes terminam por gerar violncia em face da desconsiderao da
alteridade, isto , das peculiaridades locais. Buscaremos, aqui, desvelar alguns
pontos que continuam encobertos por esse discurso hegemnico que esconde
a existncia de lugares de fala, de vises de mundo especficas, de paradigmas
sobre os quais qualquer modo de pensar concebido, edificado e executado. Um
discurso ideolgico, que tenta encobrir o fato de que as cincias sociais so uma
construo humana.
Nosso foco neste estudo revolver o cho desse costume centenrio de,
sem uma reflexo apurada, importar as teorias jurdicas vindas da Europa e,
mais recentemente, tambm dos Estados Unidos, com pretenso de aplicao
universal. Contudo, a acolhida de uma determinada teoria jurdica que parece
ser uma soluo para um determinado problema na Alemanha (p. ex., o direito
penal do inimigo em face do terrorismo) ou nos Estados Unidos (p. ex., o stare
decisis e o julgamento com base em precedentes, dentro da tradio do Common
Law) pode ser, aqui, um gerador de mais problemas, de mais violncia, diante
da diversidade de tradies das diferentes conjunturas social, jurdica, poltica
e econmica.
Desde j advertimos que no nos opomos importao de teses jurdicas,
at porque as teorias no so necessariamente ruins pelo fato de terem sido
criadas l fora. Ademais, defender um direito com identidade prpria no
significa desprezar as demais prticas e construes tericas. Seria negar a nossa
4
O tema bem tratado por Lenio Streck. Cf. STRECK, Lenio Luiz. O Direito brasileiro e a nossa sndrome
de Caramuru. Consultor Jurdico. Senso Incomum. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2012-
-nov-29/senso-incomum-direito-brasileiro-nossa-sindrome-caramuru>. Acesso em: 15 mar. 2013.
5
Embora procuremos no nos restringir a casusmos, de tempos em tempos o discurso da reduo
da maioridade penal retorna. E no faltam exemplos de pases desenvolvidos cuja imputabilidade
penal de 16 ou at mesmo 14 anos. O discurso reducionista se funda na falcia progressista
(devamos fazer como na Inglaterra, nos EUA, na Alemanha...). Ao mesmo tempo, no se discute
como o contexto estrangeiro em termos de proteo social infncia e juventude (educao, sade,
transporte, alimentao, lazer, etc.). O reducionismo tambm omite da discusso a estrutura carcerria
de l e como se d o cumprimento da pena, por exemplo.
9
MEDINA, Diego Eduardo Lpez. Teoria impura del derecho: la transformacin de la cultura jurdica
latinamericana. Bogot: Legis, 2004.
10
Ibid., p. 16-17.
11
Ibid., p. 17.
12
Ibid., p. 17-18.
13
MEDINA, Diego Eduardo Lpez. Kelsen y Dowkin en Bogot Condiciones de posibilidad de una
filosofia local del derecho. In: QUINTERO, Miguel Ruanda (Org.). Teora jurdica: reflexiones crticas.
Bogot: Siglo del Hombre Editores, 2003. p. 143.
14
Ibid., p. 137.
sujeita a essa implicao. Isso ps abaixo a ideia de sujeito cognoscente da modernidade, que teria
acesso ao conhecimento de maneira direta, numa relao sujeito-objeto a partir de sua conscincia.
Essa diferena tambm se manifesta como um duplo nvel na fenomenologia: hermenutico, que
estrutura a compreenso; e apofntico, meramente explicativo (HEIDEGGER, Martin. Ser e tempo.
Trad. Mrcia de S Cavalcante. 8. ed. Petrpolis: Vozes, 1999).
29
IEK, Slavoj. A viso em paralaxe, op. cit., p. 21.
30
Inserta aqui a trilogia lacaniana do real, simblico e imaginrio. No h como se obter o real, pois o
real o todo e continua sendo o que sobra da mediao pelo simblico. A realidade fruto, portanto,
dessa mediao. E o imaginrio tambm trabalha nesse processo. No raras vezes ele desliza. Por isso
temos que prestar muita ateno nas teses absolutas, nas verdades incontestes. H uma falta a.
31
Hoje em dia, at mesmo os antigos postulados da fsica tradicional, entre eles os de que dois corpos
no podem ocupar o mesmo lugar no mesmo tempo ou estar em dois lugares simultaneamente, bem
como os princpios lgicos da identidade (se A A, no B) e da no contradio (A A e no A)
foram destrudos pela fsica quntica.
32
Cf. BRANDO, Andr Martins. Os direitos humanos ambientais e a viso em paralaxe. Revista Direito
Ambiental e Sociedade, v. 1, n. 1, p. 141-164, jan./jun. 2011, p. 145.
36
HEIDEGGER, Martin. Ser e tempo. Trad. Mrcia de S Cavalcante. 8. ed. Petrpolis: Vozes, 1999. p. 155.
frutos das relaes de poder de cada poca. No so dados por fatores biolgicos
e atvicos ou originrios de um processo evolutivo natural. So, no raras
vezes, sujeitos a retrocessos, inclusive37. Ser darwiniano em cincias sociais
agir de modo ingnuo.
Exemplificando a paralaxe temporal na Figura 1, as posies 1 e 2
representam o fenmeno do liberalismo em pocas diversas, no caso, nos sculos
XIX e XXI. As dimenses conjunturais jamais podero ser as mesmas devido ao
deslocamento temporal, pois cada poca tem seu prprio horizonte de sentido.
Jamais podemos, assim, dizer que o liberal do sculo XIX falava estritamente
sobre o mesmo fenmeno que o liberal do sculo XXI, sem o a priori de que
suas miradas so inexoravelmente diversas porque prprios horizontes de cada
tempo so diferentes, por mais prximas que fossem suas concepes sobre o
liberalismo. Mesmo que pertencessem a uma mesma nacionalidade (digamos
que fossem liberais ingleses), pois o deslocamento temporal incide sobre o
fenmeno, fazendo com que haja uma paralaxe incontornvel salvo se os
considerarmos fora da histria, o que no factvel.
37
Que diga a democracia na Amrica Latina. H pouco tempo assistimos a golpes de estado em
Honduras e no Paraguai. E para que no esqueamos, a onda ditatorial das dcadas de 60-70 varreu a
mesma regio, inclusive o Brasil.
sem compreend-lo. Gera-se violncia, uma vez que destri e silencia os que no
a aceitam passivamente. uma forma de alienao.
A soluo, segundo Sousa Santos62, fazer com que essa razo seja
confrontada com outras totalidades e que se d conta de que cada totalidade
composta de heterogeneidade. E prope pensar o encoberto como se no
houvesse o encobridor. Como pensar o Sul como se no houvesse o Norte, por
exemplo, pois o que mais negativamente afetou o Sul, segundo Sousa Santos63,
a partir do incio do colonialismo, foi ter de concentrar as suas energias na
adaptao e resistncia s imposies do Norte.
O que ele designa de sociologia das ausncias visa a demonstrar que o que
no existe no discurso, na verdade, produzido como no existente, como no
alternativa64. S que o mundo uma totalidade inesgotvel e dentro dele cabem
muitas totalidades parciais. Todas as totalidades podem ser vistas como partes e
todas as partes como totalidades65. A alternativa a uma teoria geral o trabalho
da traduo. Ela permite criar inteligibilidades entre as experincias do mundo,
tanto as disponveis quanto as possveis, reveladas pelas sociologias da ausncia
e da emergncia.
A traduo assume uma forma de hermenutica diatpica que consiste
em interpretar duas ou mais culturas, encontrando preocupaes isomrficas (e
no iguais pois no h identidade, mas semelhana) e as diferentes respostas
que fornecem para elas, entre diferentes concepes de vida, de sabedoria e de
vises de mundo66.
A hermenutica diatpica parte da ideia de que todas as culturas so
incompletas e que, portanto, podem ser enriquecidas pelo dilogo e pelo
confronto com outras culturas. Isso no implica adotar um relativismo, mas sim
conceber o universalismo como uma particularidade ocidental. A hermenutica
diatpica pressupe um universalismo negativo, isto , a ideia da impossibilidade
da completude cultural. No dizer de Sousa Santos, cuida-se de uma teoria geral
residual: uma teoria geral sobre a impossibilidade de uma teoria geral67.
62
Ibid., p. 100.
63
Ibid., p. 101.
64
Ibid., p. 102.
65
Ibid., p. 123.
66
No mesmo sentido, Karatani, 2005.
67
Ibid., p. 126.
3 CONSIDERAES FINAIS
Por estarmos imersos em um paradigma, no o percebemos, mas qualquer
discurso totalizante ideolgico. uma ferramenta para a razo instrumental,
pois esconde a pluralidade de possibilidades e cria o estranhamento com o
diferente, o que uma violncia.
Portanto, os quatro paradigmas aqui trazidos no so sob pena de
incidirmos em paradoxo universais. So miradas a partir de uma realidade
semiperifrica e que visam, acima de tudo, a abrir as vistas, desvelar, no
dizer de Heidegger, mostrar o que estava oculto na cotidianidade e no
discurso hegemnico de poder. Afinal, todo poder e toda violncia precisam,
primeiramente, ser camuflados naturalizados para poderem se efetivar.
As teorias transnacionais do direito de Medina, a cegueira paralctica de
iek, o encobrimento de Dussel e a razo indolente de Boaventura expressam
a necessidade de entender que artificial e ideolgico qualquer discurso que
universaliza padres, uma vez que sempre construdo sobre realidades
determinadas e que prov solues que tambm so adequadas para aquelas
realidades. Isso quando no so deliberadamente exportadas porque fazem parte
da racionalidade instrumental para manter as relaes de dominao, como,
por exemplo: a) o discurso da eficincia como maximizao da riqueza que
rompe a autonomia de um direito e de um constitucionalismo transformador,
to necessrio nas realidades perifricas e semiperifricas; b) o da globalizao
68
AGUIL, Antoni Jess. Globalizacin neoliberal y antropodiversidad: (tres) propuestas para
promover la paz y el dilogo intercultural. Nmadas. Revista Crtica de Ciencias Sociales y Jurdicas, v. 2,
n. 24, p. 5-26, jul./dez. 2009, p. 20.
como livre mercado, feito medida e s tendo validade quando no interesse dos
Estados economicamente mais fortes e tecnologicamente mais avanados; c) o
do direito penal do inimigo que tem efeitos dramticos quando aplicado em
pases com baixo desenvolvimento humano, em que o inimigo, na verdade,
o Estado que no prov, priva da incluso uma significativa parcela do seu
povo.
A aceitao acrtica e integral desses discursos criados a partir do centro,
isto , necessariamente originrios de outras conjunturas, termina por ocasionar
violncia, entendida aqui como desconsiderao das peculiaridades do outro
pela imposio dessa verdade ao alvedrio da alteridade, isto , da realidade
social, econmica, histrica, poltica e jurdica dos Estados perifricos , o
que fere dois princpios tradicionalmente insculpidos nas Constituies: o da
dignidade da pessoa humana e o da igualdade.
Tal qual o personagem Neo, do filme Matrix, precisamos despertar. E
esse despertar no tem volta. Ser alienado tem l suas vantagens, verdade,
pois quem assim se mantm est anestesiado, no sente. Contudo, no vive,
sobrevive, pois viver (ter uma existncia autntica) ter senso crtico. E o preo
do senso crtico o incmodo... Porm, somente quando despertamos, abrimos
os olhos e podemos ver e sentir onde (ou em quem) pisamos ou se estamos
sendo pisoteados (at porque a alienao uma forma de insensibilidade). Mais
grave ainda quando se tratam de atores jurdicos, que interpretaro o direito,
que diro o que e qual o alcance da normatividade, qual a efetividade da
Constituio e do seu catlogo de direitos. Somente aps isso abre-se para ns a
possibilidade de trilharmos um caminho que no desague na violncia patente
ou velada contra os nossos prprios interesses do Estado e do nosso povo.
Como j demonstrado, os discursos de verdade advm do centro, com o o
caso da globalizao. E sua pretensa universalidade desce por gravidade somente
para aqueles que se colocam abaixo e respeitam o argumento de autoridade,
sem questionar seus (des)acertos. E a violncia campeia. Portanto, sempre bom
questionar. Questionar as verdades promanadas desses discursos jurdicos.
A deciso acertada para a realidade de cada sistema jurdico quase sempre vai
alm de qualquer frmula pronta, de qualquer homogeneidade. Vive la diffrence!
Criar uma hermenutica jurdica intercultural seria se inserir em um
paradoxo: universalizar um modelo a partir da condenao de todas as
universalizaes. Caberia, assim, a criao de linhas gerais do que viria a ser uma
teoria da traduo no direito. Melhor, assim, uma teoria da traduo voltada a
Revista da AJURIS v. 40 n. 132 Dezembro 2013
JURISTAS COLONIZADOS? CRTICA ... 375
REFERNCIAS
AGUIL, Antoni Jess. Globalizacin neoliberal y antropodiversidad: (tres) propuestas
para promover la paz y el dilogo intercultural. Nmadas. Revista Crtica de Ciencias
Sociales y Jurdicas, v. 2, n. 24, p. 5-26, jul./dez. 2009.
______. Para uma revoluo democrtica da justia. 3. ed. So Paulo: Cortez, 2011.
STIGLITZ, Joseph Eugene. Globalizao: como dar certo. So Paulo: Companhia das
Letras, 2007.
STRECK, Lenio Luiz. O Direito brasileiro e a nossa sndrome de Caramuru. Consultor
Jurdico, senso incomum. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2012-nov-29/
senso-incomum-direito-brasileiro-nossa-sindrome-caramuru>. Acesso em: 15 mar. 2013.
WARAT, Luis Alberto. Introduo geral ao direito I: interpretao da lei: temas para uma
reformulao. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1994.
IEK, Slavoj. A viso em paralaxe. Trad. Maria Beatriz de Medina. So Paulo: Boitempo,
2008.