Conjur - A saga para fazer valer o direito imunidade tributria Page 1 of 8

Texto publicado tera, dia 1 de dezembro de 2009

ARTIGOS

A saga para fazer valer o direito imunidade

POR ILIANA GRABER DE AQUINO

A sociedade no transfere integralmente para o governo a tarefa de fazer promoo

humana. Existe um compartilhamento expresso nas Constituies Brasileiras,
destacando-se das atividades puramente governamentais as tarefas de integrao e
promoo humana. Filantropia, sade e educao tambm so efetuadas por instituies
particulares e se no forem instituies sem fins lucrativos tm direito imunidade
quanto ao pagamento de impostos e de contribuies sociais. Tais instituies tm lugar
de destaque no ordenamento jurdico brasileiro, por sua importncia social, so as
chamadas instituies do terceiro setor. Confira-se a prestao de servios dos hospitais
e escolas sem fins lucrativos e o nmero de pessoas atendidas.

A imunidade ao recolhimento de impostos est inserida no artigo 150, VI,c, da

Constituio Federal de 1988, que por sua vez o primeiro artigo da Carta Magna que
trata das Limitaes ao Poder de Tributar. E a imunidade ao recolhimento das
contribuies sociais est regulada no artigo 195, pargrafo 7 da Constituio, e por
uma impreciso equivocadamente chamada de iseno. Essa expresso iseno,
referindo-se a tributos foi utilizada nas Constituies anteriores, e por tal razo, de
incio, foi confundida com a iseno infraconstitucional.

Obeneplcito constitucional da imunidade atribudo a instituies sem fins lucrativos

(as chamadas no profits). Seus resultados no so distribudos, mas reinvestidos em
seu trabalho altrusta e supletivo da funo governamental. H, portanto, uma
motivao de carter poltico para a manuteno desses chamados direitos imunidade
no Texto Constitucional. O professor Ives Gandra esclarece que a imunidade um
instrumento fundamental para a manuteno da democracia e da liberdade de
expresso e da atuao dos particulares a suprirem deficincias do Estado em atividades
essenciais. (i).

Dessa forma, as imunidades so um reconhecimento constitucional da necessidade de

manter certas garantias para que esse segmento social organizado, identificado e
fiscalizado, possa desenvolver as atividades essenciais, em suprimento ao estatal. E
com esse reconhecimento, o legislador constitucional manteve a figura da vedao
absoluta da imposio de tributos a essas entidades, desde que preencham
determinados requisitos, especialmente no ter finalidade lucrativa.

A imunidade insere-se nas chamadas clusulas ptreas da Constituio da Repblica,

so constitudas num plano superior, conforme o professor Hugo de Brito Machado (ii). E
o professor Sacha Calmon Navarro Coelho esclarece que o Poder Tributante pode
suspender o benefcio pelo perodo em que a entidade no cumprir os requisitos legais, e
quando estes estiverem cumpridos a instituio volta a ter o direito imunidade, de
forma que o Poder Tributante no tem a faculdade legal de cassar a imunidade (iii).

O professor Ives Gandra assevera que aos Poderes Tributantes no dado condicionar o
exerccio da imunidade a normas infra constitucionais. (iv) De acordo com o professor
Bernardo Ribeiro de Moraes (v), a matria reservada para a Constituio e sua
aplicao opera ope legis.

A imunidade tributria concedida exclusivamente s instituies desinteressadas,

consoante expresso cunhada pelo ministro Aliomar Baleeiro (vi) e reiterada pela
professora Mizabel Derzi, que se referem imunidade como uma norma constitucional
que estabelece incompetncia para a constituio ou criao de tributos (viii). Jos

http://www.conjur.com.br/2009-dez-01/saga-valer-direito-imunidade-tributaria?imprim... 22/3/2010
Conjur - A saga para fazer valer o direito imunidade tributria Page 2 of 8

Afonso da Silva refere-se excluso do poder de tributar, porque inocorre o fato

gerador. (viii)

Tambm o professor Geraldo Ataliba, em seu Hiptese de Incidncia Tributria

esclareceu estar a imunidade fora da hiptese de incidncia tributria, diferentemente
do caso da iseno tpica, na qual o Poder Tributante dispensa o contribuinte de efetuar
o pagamento do imposto. Na imunidade no h renncia fiscal pelo Poder Tributante,
porque no nasce a obrigao de recolher tributo. Entendemos que a aplicao dessa
expresso deve ser reservada matria infraconstitucional, mas nunca com relao
imunidade, que deriva diretamente da Constituio.

O ministro Gilmar Mendes, do Supremo Tribunal Federal, referindo-se s clusulas

ptreas, como a clusula garantidora da imunidade, disse que tais clusulas so de
garantia e traduzem um esforo do constituinte para assegurar a integridade da
Constituio, obstando a que eventuais reformas provoquem sua destruio, seu
enfraquecimento, ou impliquem profunda mudana de identidade, pois a Constituio
contribui para a continuidade da ordem jurdica fundamental medida que impede a
efetivao do trmino do Estado de Direito Democrtico sob a forma de legalidade,
evitando-se que o constituinte derivado suspenda ou mesmo suprima a prpria
constituio. O ministro Celso de Melo chamou tais clusulas de temas insuscetveis de
modificao pela via do constituinte derivado. Dessa forma, parece que o
reconhecimento de tais direitos fundamentais deveria ter contornos de facilidade, uma
vez que so direitos de aplicao imediata e, portanto, contm mandamento normativo
suficiente a impedir os Poderes Tributantes de cobrar impostos dessas entidades.

E aqui vale lembrar que a hierarquia das leis dentre as quais a primeira a Constituio
Federal, seguida das Leis Complementares, nas quais se inclui o Cdigo Tributrio
Nacional, com as imunidades de impostos reguladas nos artigos 9 e 14, justamente no
captulo das Limitaes da Competncia Tributria. Com relao imunidade ao
recolhimento das contribuies sociais, entre as quais a quota patronal e as demais
contribuies acessrias, alm do artigo 195, pargrafo 7 da Constituio, a Lei
Complementar que regula a matria a Lei 8.212/91, artigo 55, em sua verso inicial.

Mas nem por isso as fontes arrecadadoras e aqui inclumos Unio, Estados, Municpios e
Distrito Federal, se conformam com a impossibilidade de tributar. Os senhores
administradores de instituies imunes esto acostumados a enfrentar interminveis
discusses judiciais para exercer seu direito constitucional e no serem tributados,
porque essas entidades sequer so contribuintes. Contam-se aos milhares os processos
referentes cobrana de impostos e contribuies sociais de instituies imunes, em
todas as instncias da Federao, Estados e Municpios, sob os mais diversos
argumentos.

Todas as manifestaes-judiciais e extrajudiciais a respeito de imunidade tm natureza

declaratria. Consagram apenas o reconhecimento de uma situao existente, no
estando a talante de qualquer Poder Tributante desconstitu-la, salvo em condies
especiais e temporrias. Nosso escopo trazer alguns julgados que comprovam que os
Tribunais tem constantemente proferido decises com o reconhecimento da imunidade
dessas instituies, motivando, no mnimo, uma reflexo pelos Poderes Tributantes.

Para resumir a questo, o ministro Eros Grau esclareceu que as reas de incidncia e da
imunidade so antpodas, no julgamento do RE 578562 /BA BAHIA. RECURSO
EXTRAORDINRIO. CONSTITUCIONAL. IMUNIDADE TRIBUTRIA. IPTU. ARTIGO 150, VI,
"B", CB/88. CEMITRIO. EXTENSO DE ENTIDADE DE CUNHO RELIGIOSO. 1. Os
cemitrios que consubstanciam extenses de entidades de cunho religioso esto
abrangidos pela garantia contemplada no artigo 150 da Constituio do Brasil.
Impossibilidade da incidncia de IPTU em relao a eles. 2. A imunidade aos tributos de
que gozam os templos de qualquer culto projetada a partir da interpretao da
totalidade que o texto da Constituio , sobretudo do disposto nos artigos 5, VI, 19, I
e 150, VI, "b". 3. As reas da incidncia e da imunidade tributria so antpodas.
Recurso extraordinrio provido.

Tratava-se de uma cobrana de IPTU de uma sociedade cemitrio da Bahia de 1997, que
recebeu julgamento definitivo em agosto de 2008, o que comprova a verdadeira saga
pela qual passam as Instituies Imunes, para fazer valer seus direitos. Quanto
imunidade ao recolhimento de ICMS (ix), o Plenrio do Supremo Tribunal Federal, ao
apreciar o RE 210.251 - EDv/SP, fixou entendimento segundo o qual as entidades de

http://www.conjur.com.br/2009-dez-01/saga-valer-direito-imunidade-tributaria?imprim... 22/3/2010
Conjur - A saga para fazer valer o direito imunidade tributria Page 3 of 8

assistncia social so imunes em relao ao ICMS incidente sobre a comercializao de

bens por elas produzidos, nos termos do artigo 150, VI, "c", da Constituio. Embargos
de divergncia conhecidos, mas improvidos. (RE 186175 ED-EDv, Relatora: Min. ELLEN
GRACIE, Tribunal Pleno, julgado em 23/08/2006, DJ 17-11-2006).

Com relao ao IPTU diversos julgados comprovam a dificuldade de fazer valer a

clusula ptrea: EMENTA: IPTU. Entidade de educao. Imunidade tributria. Incidncia
da Smula 724 ("Ainda quando alugado a terceiros, permanece imune ao IPTU o imvel
pertencente a qualquer das entidades referidas pelo artigo 150, VI, c, da Constituio,
desde que o valor dos aluguis seja aplicado nas atividades essenciais de tais
entidades"). (RE 407633 AgR, Relator Min. SEPLVEDA PERTENCE, Primeira Turma,
julgado em 14/03/2006, DJ 07-04-2006). EMENTA: Imunidade tributria do patrimnio
das instituies de educao sem fins lucrativos (CF, art. 150, VI, c): sua aplicabilidade
de modo a preexcluir a incidncia do IPTU sobre imvel de propriedade da entidade
imune, destinado a estacionamento gratuito de estudantes: precedentes. (RE 308449,
Relator Min. SEPLVEDA PERTENCE, Primeira Turma, julgado em 27/08/2002, DJ 20-09-
2002).

Com relao a determinadas taxas que tem a mesma natureza de impostos, as Cortes
tambm vedam sua cobrana: EMENTA: CONSTITUCIONAL. TRIBUTRIO. IPTU.
IMUNIDADE. INSTITUIO DE EDUCAO SEM FINS LUCRATIVOS. C.F., art. 150, VI, c.
IMVEL LOCADO. TAXA DE COLETA DE LIXO E DE LIMPEZA PBLICA. COBRANA.
INCONSTITUCIONALIDADE. I. - Aplicabilidade da imunidade tributria - C.F., artigo 150,
VI, c - mesmo tratando-se de imvel locado a terceiros, de modo a excluir a incidncia
do IPTU sobre o imvel de propriedade da entidade imune. Precedentes. II. - No
legtima a cobrana de taxa quando vinculada no apenas coleta de lixo domiciliar,
mas tambm limpeza de logradouros pblicos, em benefcio da populao em geral,
sem possibilidade de individualizao dos respectivos usurios. Precedentes. III. -
Agravo no provido. (AI 478549 AgR, Relator Min. CARLOS VELLOSO, Segunda Turma,
julgado em 16/03/2004, DJ 23-04-2004).

Como o artigo 150, VI, c, da Constituio Federal faz referncia a bens utilizados nas
finalidades essenciais, inmeras vezes tentou-se condicionar a imunidade utilizao
dos imveis, ou de distinguir bens de patrimnio. As Cortes logo responderam com o
esclarecimento do papel fundamental da imunidade. (x)

Estamos, com o professor Bernardo Ribeiro de Moraes, que a imunidade no pode ser
tida como um beneficio ou um privilgio, mas uma obrigao a ser cumprida pelas
instituies imunes, como forma de resguardar determinados valores sociais, e tais
Instituies tm obrigao de lutar por sua aplicao, sem recusa ou renncia,
consoante tem decidido o Superior Tribunal de Justia: 1. O artigo 150, VI, c, da CF
deve ser interpretado em combinao com o artigo 14 do CTN, expressamente
recepcionado no ADCT (artigo 34 pargrafo 5). 2. A imunidade, como espcie de no
incidncia, por supresso constitucional, segundo a doutrina, deve ser interpretada de
forma ampla, diferentemente da iseno, cuja interpretao restrita, por imposio do
prprio CTN (artigo 111). 3. Ensino forma de transmisso de conhecimentos, de
informaes, e de esclarecimentos, entendendo-se educacional a entidade que
desenvolve atividade para o preparo, desenvolvimento e qualificao para o trabalho
(artigo 205 Constituio Federal). 4. A cobrana de mensalidades no descaracteriza a
entidade imune se no h distribuio de rendas, lucro ou participao nos resultados
empresariais. 5. Entidade que, gozando da imunidade h mais de quarenta anos, no
est obrigada a recadastrar-se, ano a ano, para fazer jus ao benefcio constitucional. 6.
Recurso ordinrio improvido. Recurso Ordinrio 1243586 Rel. Min. Eliana Calmon. STJ.

O reconhecimento do direito imunidade de IPTU matria recorrente em todos os

tribunais brasileiros, o que tem forado as instituies a darem bens em penhora e
aguardar sua liberao em razo do reconhecimento de sua imunidade. O Tribunal de
Justia do Estado de So Paulo tm, em decises reiteradas, reconhecido a imunidade,
inclusive em sede de exceo de pr-executividade. Confira-se: AGRV.N0657.199-5/1-
00 - COMARCA SO PAULO - IMUNIDADE - IPTU - Exceo de pr-executividade -
Argio de que imvel destinado s finalidades essenciais das instituies de educao
e de assistncia social so imunes, conforme o pargrafo 4o, do artigo 150 da
Constituio Federal - Admissibilidade - Imunidade concedida por mandamento
constitucional, independentemente de qualquer requerimento ao poder tributante -
Artigo 150, inciso VI, alnea "c" - Desvio de finalidade no verificado - Deciso
reformada - Recurso provido. AGRV.N0706.843-5/2-00- COMARCA SO PAULO - AO

http://www.conjur.com.br/2009-dez-01/saga-valer-direito-imunidade-tributaria?imprim... 22/3/2010
Conjur - A saga para fazer valer o direito imunidade tributria Page 4 of 8

ORDINRIA - IPTU, exerccios de 2004 a 2007 - Antecipao de tutela deferida em 1o

Grau - Suspenso da exigncia do tributo e excluso do nome do CADIN - Deferimento
mantido, pois so verossmeis as provas de que a autora entidade assistencial e
filantrpica, fazendo jus imunidade tratada no art. 150, VI, "c", CF - MULTA DIRIA
cominada Fazenda Pblica Municipal - Cabimento, pois no h impedimento legal -
Valor (R$ 1.000,00) e prazo da obrigao de fazer (5 dias) estabelecidos razoavelmente
- RECURSO IMPROVIDO 2 Em 1o Grau, a autora pretendeu antecipao de tutela para
que seja determinado o repasse da verba mensal de aproximadamente R$ 98 886,21
que custeia os programas sociais realizados pela autora, verba essa retida sob o
fundamento de que a autora devedora tributria inscrita no CADIN, em prol do
deferimento da referida tutela alega a contribuinte que entidade assistencial e
filantrpica, motivo pelo qual est isenta do pagamento de tributo (art 150, VI, "c", CF),
que o debito tributrio j se encontra garantido pela penhora ocorrida nos autos de
execuo, que tal verba devida em decorrncia dos convnios por ela celebrado com a
Secretaria Municipal de Assistncia e Desenvolvimento Social. Agravo de instrumento
657.950-5/0-00 - Agravo de instrumento Execuo fiscal Deciso que no conhece de
objeo de pr-executividade. Imposto predial e territorial urbano. Alegao de
imunidade Desnecessidade de extensa atividade probatria Possibilidade de apreciao
da matria desde logo Imvel relacionado com as finalidades essenciais de instituio de
assistncia social Inteligncia do artigo 150, VI, "c", e 4o, da Magna Carta
Inadmissibilidade da cobrana Extino do processo. Recurso provido.

Com relao s Contribuies Sociais, o Supremo Tribunal Federal j sinalizou com a

Repercusso Geral e a sociedade est no aguardo da definio final. Aqui a discusso
ser justamente sobre a harmonizao do referido artigo 55 da Lei 8.212 com o
ordenamento geral: REPERCUSSO GERAL ENTIDADE BENEFICENTE DE
ASSISTNCIA SOCIAL IMUNIDADE CONTRIBUIES SOCIAIS ARTIGO 195, 7,
DA CONSTITUIO FEDERAL. Admisso pelo Colegiado Maior. (RE 566622 RG, Relator:
Min. MARCO AURLIO, julgado em 21/02/2008, DJe-074). Processo:
1999.61.05.006225-3 - UF: SP - rgo Julgador: SEGUNDA TURMA - Data do
Julgamento: 23/06/2009 - Fonte: DJF3 CJ1 DATA:02/07/2009 PGINA: 148 Ementa
PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTRIO. CONTRIBUIO SOCIAL. QUOTA PATRONAL.
ENTIDADE BENEFICENTE. DESCONSTITUIO DE NFLD. CERTIFICADO DE ENTIDADE
FILANTRPICA. NATUREZA DECLARATRIA. EFEITOS EX TUNC. APELAO E REMESSA
OFICIAL DESPROVIDAS.

Tambm se discute largamente a existncia de direito adquirido das instituies que j

tinham o direito imunidade antes da edio do Decreto-lei 1.577/77, e o Supremo
Tribunal Federal tem coibido os excessos de restries impostas pelos Entes Tributantes.
(xi) Essa discusso tende a ser mais acirrada com a edio da Lei 12.101, de
27.11.2009, publicada no Dirio Oficial da Unio de 30 de novembro de 2009, que
contem a revogao do citado artigo 55 da Lei no 8.212, de 24 de julho de 1991, e
reeditou quase todos os entendimentos anteriores, de criar novas condicionantes para a
imunidade e que, certamente, levar as instituies beneficentes novamente aos
tribunais.

Em nosso entendimento imperioso o reconhecimento urgente, pelos Entes Tributantes,

da imunidade das instituies detentoras dos requisitos exigidos, sem esse aumento de
exigncias que no constam de lei ou a criao de condies de difcil atendimento, sob
pena de desvirtuamento de funo e a manuteno desse nmero absurdo de aes
judiciais.

Referncias
(i) ...a imunidade constitui o instrumento que o constituinte considerou fundamental
para, de um lado, manter a democracia, a liberdade de expresso e a ao dos cidados
a colaborarem com o Estado, nas suas atividades essenciais, em que, muitas vezes, o
prprio Estado atual mal ou insuficientemente como na Educao e na Assistncia Social
etc.[i]. (in Imunidades Tributrias, Ed. RT, pg. 32).
(ii) Hugo de Brito Machado, na mesma obra, pg. 87, ensina: No se trata de iseno,
como ao leigo pode parecer. A imunidade mais do que a iseno. uma limitao
constitucional do prprio poder estatal de tributar. No caso, uma limitao ao poder de
criar impostos. Enquanto a iseno, uma exceo criada pela lei ordinria, e portanto,
sujeita a restries estabelecidas pela lei, e at extino, pela lei ordinria, a
imunidade est em plano normativo superior, est na Constituio, que no pode ser
modificada pelas lei ordinria.

http://www.conjur.com.br/2009-dez-01/saga-valer-direito-imunidade-tributaria?imprim... 22/3/2010
Conjur - A saga para fazer valer o direito imunidade tributria Page 5 of 8

...Dizer que a imunidade em questo veda apenas a criao de imposto cujo fato
gerador seja o patrimnio, ou a renda ou a prestao de servios, interpretando
literalmente a norma imunizante, negar a supremacia constitucional. Todo imposto a
final pesa sobre o patrimnio ou sobre sua expresso dinmica, a renda. (in
Imunidades Tributrias, Ed. RT, pg. 87).
(iii) O que a lei complementar assegura ao ente tributante, faltando o cumprimento dos
requisitos do art. 14, I, II, III e art. 9, par. 1, o poder de suspender o benefcio (no
o reconhecendo). Tal s poder ser feito, no entanto, por meio do processo regular,
assegurando-se ao imune ampla defesa. E, frise-se desde que o imune passe a cumprir
os requisitos- supondo-se que no os tenha efetivamente cumprido- reingressa no
direito subjetivo imunidade. autoridade administrativa vedado cassar a
imunidade. (a referencia ao Cdigo Tributrio Nacional- que lei complementar- nota
nossa). (in Imunidades Tributrias, Ed. RT, pg. 231).
(iv) Sim, porque na medida em que por lei ordinria pudessem variar as condies para
a fruio da imunidade, poderiam at mesmo frustr-la. Assistiramos ao absurdo de ver
um valor posto numa constituio rgida, para garantir certas categorias de pessoas
contra a tributao, vir a ser manipulado, justamente, por aqueles a quem se probe o
poder de tribut-las... O prprio Prof. Ives Gandra manifestou-se no sentido de que o
contedo da MP 213 certamente levar o Supremo Tribunal Federal a se pronunciar, em
definitivo, sobre tratar-se a imunidade de uma vedao absoluta ao poder de tributar,
o que impede que todos os rgos da Federao venham a editar normas ou criar
regulamentos que dificultem aos jurisdicionados a fruio do benefcio constitucional; ou
se a imunidade se consubstanciaria numa renncia fiscal, e nesse compasso, permitiria
aos 5.500 municpios, aos Estados Federados e prpria Unio, que estabelecessem
normas qualificadoras da Constituio, retirando, assim, dos no-contribuintes a fruio
do benefcio constitucional, porque estariam afastando as disposies contidas nos
artigos 9 e 14 do Cdigo Tributrio Nacional, qualificando suas exigncias com outras
que refletiriam suas necessidades arrecadatrias momentneas. ...A duas, porque seria
admitir duas frmulas constitucionais para onerar uma s matria, a regulao das
limitaes ao poder de tributar. Haveria antinomia entre o art. 146, II, que prev lei
complementar para o trato da espcie, e o art. 150, VI, "c", prevendo apenas lei
ordinria para a regulao de uma limitao especifica ao poder de tributar. Sabido que
o direito no tolera disposies antitticas, sob pena de ilogismo dentico, cabe ao
intrprete harmonizar o conflito (se real) pela supresso de uma das disposies e se
aparente, pela interpretao dos dispositivos luz do Conjunto Normativo. In casu, o
conflito meramente aparente ou, noutro giro, no existe. H to-somente uma
insuficincia literal no texto ao art. 150, VI. O constituinte deveria ter acrescentado ao
substantivo "lei" o adjetivo "complementar", para maior claridade. A omisso, todavia,
no de forma alguma comprometedora, em face do axioma hermenutico de que,
salvo exceo expressa, o "menos" se integra no "mais". Vale dizer, toda regulao de
limitao ao poder de tributar deve ser feita por lei complementar, como na
espcie. (Comentrios Constituio de 1988 - Sistema Tributrio, Ed. Forense, 1990,
p. 351).
(v) 1 - A IMUNIDADE TRIBUTRIA MATRIA SOB RESERVA DA CONSTITUIO.
Somente atravs da Lei pice que se pode definir os fatos, as pessoas ou os bens, que
no podem ser onerados com impostos....
(vi) "instituies desinteressadas por sua prpria natureza, nascidas do esprito de
cooperao com os poderes pblicos, em suas atividades especficas" (Min. Aliomar
Baleeiro "Limitaes Constitucionais ao Poder de Tributar, Rio de Janeiro, Forense, 1974,
p. 184).
(vii) A Professora Mizabel Derzi, ao atualizar o famoso Compndio de Direito Tributrio,
de Aliomar Balleiro, esclarece: O que imunidade? a norma que estabelece a
incompetncia. ora, estabelecer incompetncia negar competncia ou denegar poder
de instituir tributos, conjunto de normas que s adquire sentido em contraste com outro
conjunto que atribui ou concede poder tributrio. conjunto s inteligvel se logicamente
se pressupe um outro conjunto, por ele reduzido ou delimitado: o das normas
atributivas de poder... Os princpios e imunidades geram os mesmos efeitos: limitam o
poder de tributar. Mas os princpios so normas e diretrizes gerais, que no estabelecem
a incompetncia tributria sobre certos fatos ou situaes determinadas, enquanto as
imunidades: 1. so normas que somente atingem certos fatos e situaes, amplamente
determinadas (ou necessariamente determinveis) na Constituio; 2. reduzem,
parcialmente, o mbito de abrangncia das normas atributivas de poder aos entes
polticos da Federao, delimitando-lhe negativamente a competncia; 3. e, sendo
proibies de tributar expressas (ou fortes), tm eficcia ampla e imediata; 4. criam
direitos ou permisses em favor das pessoas imunes, de forma juridicamente
qualificada. (idem - pg. 116).
(viii) "As imunidades fiscais, institudas por razes de privilgio, ou de consideraes de

http://www.conjur.com.br/2009-dez-01/saga-valer-direito-imunidade-tributaria?imprim... 22/3/2010
Conjur - A saga para fazer valer o direito imunidade tributria Page 6 of 8

interesse geral (neutralidade religiosa, econmicos, sociais ou polticos), excluem a

atuao do poder de tributar. Nas hipteses imunes de tributao, inocorre fato gerador
da obrigao tributria." Jos Afonso da Silva, in Curso de Direito Constitucional
Positivo, RT, 6 ed. pg. 599)
(ix) Voto proferido pelo E. Min. Carlos Veloso, nos autos do Recurso Extraordinrio n
203755, acerca de ICMS, esclarecedor sobre os critrios para se aferir a condio de
imunidade, quanto aos bens adquiridos pela entidade educacional ou de assistncia
social. Extrai-se: ... que tudo reside no perquirir se o bem adquirido, no comrcio
interno ou externo, do patrimnio da entidade coberta pela imunidade. Se isto ocorrer,
a imunidade tem aplicao s inteiras. ...O acrdo invoca BALEEIRO, citado no RE
87.913, a lecionar que a imunidade deve abranger os impostos que, por seus efeitos
econmicos, segundo as circunstncias, desfalcariam o patrimnio, diminuiriam a
eficcia dos servios ou a integral aplicao das rendas aos objetivos especficos
daquelas entidades presumidamente desinteressadas, por sua prpria natureza.
Acrescentou o Relator, Ministro Moreira Alves, em seguida, que no h, pois, que
aplicar critrios de classificao de impostos adotados por leis inferiores Constituio,
para restringir a finalidade a que esta visa com a concesso da imunidade. (RTJ
92/324).
(x) Imunidade Tributria. Art. 150,VI, 'c', da Constituio Federal. Instituio de
assistncia social. Exigncia de Imposto Predial e Territorial Urbano sobre imvel de
propriedade da entidade. A norma inserta no art. 150, inciso VI, alnea c, da CF, prev a
imunidade fiscal das instituies de assistncia social, de modo a impedir a obrigao
tributria, quando satisfeitos os requisitos legais. Tratando-se de imunidade que cobre
patrimnio, rendas e servios, no importa se os imveis de propriedade da instituio
de assistncia social so de uso direto ou se so locados. Recurso no conhecido." (Ac
un da 1 T do STF - RE 286.692-0/SP - Rel. Min. Ilmar Galvo - j 12.12.00 - DJU-e 1
16.03.01, p 102 - ementa oficial). Ruy de Barros Monteiro, em seu Apontamentos sobre
imunidades tributrias luz da jurisprudncia do STF , Revista de Informao
Legislativa ns 93/139 e 94/199 demonstrou que o Supremo Tribunal Federal, em
numerosos julgamentos rejeitou a tese fiscalista (RIL 93/15 e ss). que no cabe
distinguir, para os efeitos da imunidade tributria, entre bens e patrimnio (RE 88.671-
RJ, Relator Ministro Xavier de Albuquerque, RTJ 90/263). Ora, o patrimnio se constitui
do conjunto dos bens. Destarte, se o bem tem como dono a entidade coberta pela
imunidade, esse bem integra o patrimnio dessa entidade, motivo por que a imunidade
tem aplicao, s inteiras..
(xi) A jurisprudncia constitucional do Supremo Tribunal Federal j identificou, na
clusula inscrita no art. 195, 7o, da Constituio da Repblica, a existncia de uma
tpica garantia de imunidade (e no de simples iseno) estabelecida em favor das
entidades beneficentes de assistncia social. Precedente: RTJ 137/965. - Tratando-se de
imunidade - que decorre, em funo de sua natureza mesma, do prprio texto
constitucional -, revela-se evidente a absoluta impossibilidade jurdica de a autoridade
executiva, mediante deliberao de ndole administrativa, restringir a eficcia do
preceito inscrito no art. 195, 7, da Carta Poltica, para, em funo de exegese que
claramente distorce a teleologia da prerrogativa fundamental em referncia, negar,
entidade beneficente de assistncia social que satisfaz os requisitos da lei, o benefcio
que lhe assegurado no mais elevado plano normativo (RMS 22.192, Rel. Min. Celso de
Mello).
...a imunidade constitui o instrumento que o constituinte considerou fundamental para,
de um lado, manter a democracia, a liberdade de expresso e a ao dos cidados a
colaborarem com o Estado, nas suas atividades essenciais, em que, muitas vezes, o
prprio Estado atual mal ou insuficientemente como na Educao e na Assistncia Social
etc.[1]. (in Imunidades Tributrias, Ed. RT, pg. 32). [1] Hugo de Brito Machado, na
mesma obra, pg. 87, ensina:
No se trata de iseno, como ao leigo pode parecer. A imunidade mais do que a
iseno. uma limitao constitucional do prprio poder estatal de tributar. No caso,
uma limitao ao poder de criar impostos. Enquanto a iseno, uma exceo criada
pela lei ordinria, e portanto, sujeita a restries estabelecidas pela lei, e at extino,
pela lei ordinria, a imunidade est em plano normativo superior, est na Constituio,
que no pode ser modificada pelas lei ordinria. ...Dizer que a imunidade em questo
veda apenas a criao de imposto cujo fato gerador seja o patrimnio, ou a renda ou a
prestao de servios, interpretando literalmente a norma imunizante, negar a
supremacia constitucional. Todo imposto a final pesa sobre o patrimnio ou sobre sua
expresso dinmica, a renda. (in Imunidades Tributrias, Ed. RT, pg. 87). [1] O que
a lei complementar assegura ao ente tributante, faltando o cumprimento dos requisitos
do art. 14, I, II, III e art. 9, par. 1, o poder de suspender o benefcio (no o
reconhecendo). Tal s poder ser feito, no entanto, por meio do processo regular,
assegurando-se ao imune ampla defesa. E, frise-se desde que o imune passe a cumprir

http://www.conjur.com.br/2009-dez-01/saga-valer-direito-imunidade-tributaria?imprim... 22/3/2010
Conjur - A saga para fazer valer o direito imunidade tributria Page 7 of 8

os requisitos- supondo-se que no os tenha efetivamente cumprido- reingressa no

direito subjetivo imunidade. autoridade administrativa vedado cassar a
imunidade. (a referencia ao Cdigo Tributrio Nacional- que lei complementar- nota
nossa). (in Imunidades Tributrias, Ed. RT, pg. 231).
[1] Sim, porque na medida em que por lei ordinria pudessem variar as condies para
a fruio da imunidade, poderiam at mesmo frustr-la. Assistiramos ao absurdo de ver
um valor posto numa constituio rgida, para garantir certas categorias de pessoas
contra a tributao, vir a ser manipulado, justamente, por aqueles a quem se probe o
poder de tribut-las... O prprio Prof. Ives Gandra manifestou-se no sentido de que o
contedo da MP 213 certamente levar o Supremo Tribunal Federal a se pronunciar, em
definitivo, sobre tratar-se a imunidade de uma vedao absoluta ao poder de tributar,
o que impede que todos os rgos da Federao venham a editar normas ou criar
regulamentos que dificultem aos jurisdicionados a fruio do benefcio constitucional; ou
se a imunidade se consubstanciaria numa renncia fiscal, e nesse compasso, permitiria
aos 5.500 municpios, aos Estados Federados e prpria Unio, que estabelecessem
normas qualificadoras da Constituio, retirando, assim, dos no-contribuintes a fruio
do benefcio constitucional, porque estariam afastando as disposies contidas nos
artigos 9 e 14 do Cdigo Tributrio Nacional, qualificando suas exigncias com outras
que refletiriam suas necessidades arrecadatrias momentneas. ...A duas, porque seria
admitir duas frmulas constitucionais para onerar uma s matria, a regulao das
limitaes ao poder de tributar. Haveria antinomia entre o art. 146, II, que prev lei
complementar para o trato da espcie, e o art. 150, VI, "c", prevendo apenas lei
ordinria para a regulao de uma limitao especifica ao poder de tributar. Sabido que
o direito no tolera disposies antitticas, sob pena de ilogismo dentico, cabe ao
intrprete harmonizar o conflito (se real) pela supresso de uma das disposies e se
aparente, pela interpretao dos dispositivos luz do Conjunto Normativo. In casu, o
conflito meramente aparente ou, noutro giro, no existe. H to-somente uma
insuficincia literal no texto ao art. 150, VI. O constituinte deveria ter acrescentado ao
substantivo "lei" o adjetivo "complementar", para maior claridade. A omisso, todavia,
no de forma alguma comprometedora, em face do axioma hermenutico de que,
salvo exceo expressa, o "menos" se integra no "mais". Vale dizer, toda regulao de
limitao ao poder de tributar deve ser feita por lei complementar, como na
espcie. (Comentrios Constituio de 1988 - Sistema Tributrio, Ed. Forense, 1990,
p. 351).
[1] 1 - A IMUNIDADE TRIBUTRIA MATRIA SOB RESERVA DA CONSTITUIO.
Somente atravs da Lei pice que se pode definir os fatos, as pessoas ou os bens, que
no podem ser onerados com impostos....
[1] "instituies desinteressadas por sua prpria natureza, nascidas do esprito de
cooperao com os poderes pblicos, em suas atividades especficas" (Min. Aliomar
Baleeiro "Limitaes Constitucionais ao Poder de Tributar, Rio de Janeiro, Forense, 1974,
p. 184).
[1] A Professora Mizabel Derzi, ao atualizar o famoso Compndio de Direito Tributrio,
de Aliomar Balleiro, esclarece: O que imunidade? a norma que estabelece a
incompetncia. ora, estabelecer incompetncia negar competncia ou denegar poder
de instituir tributos, conjunto de normas que s adquire sentido em contraste com outro
conjunto que atribui ou concede poder tributrio. conjunto s inteligvel se logicamente
se pressupe um outro conjunto, por ele reduzido ou delimitado: o das normas
atributivas de poder... Os princpios e imunidades geram os mesmos efeitos: limitam o
poder de tributar. Mas os princpios so normas e diretrizes gerais, que no estabelecem
a incompetncia tributria sobre certos fatos ou situaes determinadas, enquanto as
imunidades: 1. so normas que somente atingem certos fatos e situaes, amplamente
determinadas (ou necessariamente determinveis) na Constituio; 2. reduzem,
parcialmente, o mbito de abrangncia das normas atributivas de poder aos entes
polticos da Federao, delimitando-lhe negativamente a competncia; 3. e, sendo
proibies de tributar expressas (ou fortes), tm eficcia ampla e imediata; 4. criam
direitos ou permisses em favor das pessoas imunes, de forma juridicamente
qualificada. (idem - pg. 116).
[1] "As imunidades fiscais, institudas por razes de privilgio, ou de consideraes de
interesse geral (neutralidade religiosa, econmicos, sociais ou polticos), excluem a
atuao do poder de tributar. Nas hipteses imunes de tributao, inocorre fato gerador
da obrigao tributria." Jos Afonso da Silva, in Curso de Direito Constitucional
Positivo, RT, 6 ed. pg. 599)
[1] Voto proferido pelo E. Min. Carlos Veloso, nos autos do Recurso Extraordinrio n
203755, acerca de ICMS, esclarecedor sobre os critrios para se aferir a condio de
imunidade, quanto aos bens adquiridos pela entidade educacional ou de assistncia
social. Extrai-se: ... que tudo reside no perquirir se o bem adquirido, no comrcio
interno ou externo, do patrimnio da entidade coberta pela imunidade. Se isto ocorrer,

http://www.conjur.com.br/2009-dez-01/saga-valer-direito-imunidade-tributaria?imprim... 22/3/2010
Conjur - A saga para fazer valer o direito imunidade tributria Page 8 of 8

a imunidade tem aplicao s inteiras. ...O acrdo invoca BALEEIRO, citado no RE

87.913, a lecionar que a imunidade deve abranger os impostos que, por seus efeitos
econmicos, segundo as circunstncias, desfalcariam o patrimnio, diminuiriam a
eficcia dos servios ou a integral aplicao das rendas aos objetivos especficos
daquelas entidades presumidamente desinteressadas, por sua prpria natureza.
Acrescentou o Relator, Ministro Moreira Alves, em seguida, que no h, pois, que
aplicar critrios de classificao de impostos adotados por leis inferiores Constituio,
para restringir a finalidade a que esta visa com a concesso da imunidade. (RTJ
92/324).
[1] Imunidade Tributria. Art. 150,VI, 'c', da Constituio Federal. Instituio de
assistncia social. Exigncia de Imposto Predial e Territorial Urbano sobre imvel de
propriedade da entidade. A norma inserta no art. 150, inciso VI, alnea c, da CF, prev a
imunidade fiscal das instituies de assistncia social, de modo a impedir a obrigao
tributria, quando satisfeitos os requisitos legais. Tratando-se de imunidade que cobre
patrimnio, rendas e servios, no importa se os imveis de propriedade da instituio
de assistncia social so de uso direto ou se so locados. Recurso no conhecido." (Ac
un da 1 T do STF - RE 286.692-0/SP - Rel. Min. Ilmar Galvo - j 12.12.00 - DJU-e 1
16.03.01, p 102 - ementa oficial). Ruy de Barros Monteiro, em seu Apontamentos sobre
imunidades tributrias luz da jurisprudncia do STF , Revista de Informao
Legislativa ns 93/139 e 94/199 demonstrou que o Supremo Tribunal Federal, em
numerosos julgamentos rejeitou a tese fiscalista (RIL 93/15 e ss). que no cabe
distinguir, para os efeitos da imunidade tributria, entre bens e patrimnio (RE 88.671-
RJ, Relator Ministro Xavier de Albuquerque, RTJ 90/263). Ora, o patrimnio se constitui
do conjunto dos bens. Destarte, se o bem tem como dono a entidade coberta pela
imunidade, esse bem integra o patrimnio dessa entidade, motivo por que a imunidade
tem aplicao, s inteiras..
[1] A jurisprudncia constitucional do Supremo Tribunal Federal j identificou, na
clusula inscrita no art. 195, 7o, da Constituio da Repblica, a existncia de uma
tpica garantia de imunidade (e no de simples iseno) estabelecida em favor das
entidades beneficentes de assistncia social. Precedente: RTJ 137/965. - Tratando-se de
imunidade - que decorre, em funo de sua natureza mesma, do prprio texto
constitucional -, revela-se evidente a absoluta impossibilidade jurdica de a autoridade
executiva, mediante deliberao de ndole administrativa, restringir a eficcia do
preceito inscrito no art. 195, 7, da Carta Poltica, para, em funo de exegese que
claramente distorce a teleologia da prerrogativa fundamental em referncia, negar,
entidade beneficente de assistncia social que satisfaz os requisitos da lei, o benefcio
que lhe assegurado no mais elevado plano normativo (RMS 22.192, Rel. Min. Celso de
Mello).

ILIANA GRABER DE AQUINO advogada, scia do escritrio Graber Advogados Associados.

http://www.conjur.com.br/2009-dez-01/saga-valer-direito-imunidade-tributaria?imprim... 22/3/2010