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NETO, Manoel Jorge e Silva.

Curso d e Direito Con stitucional atualizado


at a EC n 52/2006. Editora Lumen Juris. Rio de Janeiro. 2006.

O autor, Manoel Jorge e Silva Neto inicia o livro tratando sobre a importncia de uma
teoria aplicada a constituio, fazendo uma analogia que a teoria da constituio,
ou ela mesma a base que alicera os demais direitos em u m territrio. Ao
passo, trazido a ideia d e que a constituio o texto regulador da sociedade
poltica, com essa introduo o autor aborda quais outros autores servira m de
subsdio para o desenvolvimento de uma teoria da co nstituio, sendo e les:
Ferdinand Las salle, Carl Schi,itt e Hans Kelsen. Neste primeiro captulo, o autor se
atenta a parte introdutria, alm de falar do contedo da teoria da constituio,
sinaliza, tambm, os seus problemas.
Ao captulo 2, Manoel Jorge e Silva Neto parte do objetivo de desenvolver
ideias em volta da legitimidade do poder constituinte frente a doutrina de
Emmanuel Sieys; e ainda, sua natureza e titularidade, espcies e limitaes
impostas ao poder reformador.
Sobre a legitimidade do poder constit uinte, o autor outra vez por analogia diz que; a
hierarquia das nor mas o pilar central e que d suporte para a edificao jurdica.
Depreende-se que em geral, dos ato s jurdicos exigida a sua legalidade, ou
seja, adequao lei; e da lei, se exigida conformao ao contedo constitucional.
Desta feita, fica entendido ainda que a constituio no passa somente a positivar
valores do poder poltico, mas representa, tambm, a positivao de valores jurdicos.
Sobre o poder constituinte, sua c onceituao t razida p or meio d e uma citao
de Bidart Campos, onde informado que o poder constituinte "(. ..) a
competncia, capacidade ou energia para constituir ou dar constituio ao Estado,
ou seja, par a organiz-lo. No prximo ponto, o autor traz o breve panorama acerca da
formulao terica de Abade Sieys, onde no seu livro O que o terceiro
estado? abordado as reiv indica es da bur guesia contra os privilgios da
nobreza frente ao sistema absolutista. Com isso, visando uma maior
fundamentao das reivindicaes do terceiro estado, abade Sieys promove uma
distino quanto a ao poder constituinte e os poderes constitudos, defendendo a
existncia de 3 f ases no desenvolver da comunidade poltica.
A primeira dela, o que importa a inteno dos indivduos isolados em
constiturem ou organizarem uma nao. Na segunda fase, a vontade real
comum o mvel (motivo) de atuao da sociedade poltica, que tem sua
manifestao preju dicada vista da disperso do p ovo pelo territrio. Na
terceira e ltima fase, existe uma seleo de assuntos notoriamente vinculados
ao interesse pblico, e dessa forma, os associados da unidade poltica confiam o
exerccio desta poro de vontade nacional, e por conseguinte de poder, a alguns
dentre eles.
No tpico sobre a natureza, caracteres e titularidade do Poder Constituinte, o
autor inicia enfatizando as caractersticas do poder constituinte, sendo eles; a
inicialidade, a autonomia e a incondicionalidade.
A inicialidade diz respeito a vontade de alguns indivduos em querer criar o Estado,
vista de inexistir nenhum outro poder acima do poder constituinte; a autonomia,
em virtude de caber ao titular decidir acerca do valor jurdico a conformar a
estrutura do Estado; e a incondicionalidade em especial por que no se
subordina a qualquer regra de forma ou de fundo. Em resumo o autor traz que poder
constituinte o poder inicial, autnomo e incondicionado, tendente a, criando o
estado, dot -lo de estrutura peculiar atravs de uma Constituio.
Ao passo, sobre as espcies de poder constituinte o autor inicia sua abordagem
tratando sobre o poder constituinte originrio, sendo e le correspondente ao poder de
fato. Desse modo, a constituio a emanao do poder constituinte. Por conta
das modificaes ocorridas na sociedade nos seus diversos aspectos; social,
poltico e econmico, conveniente a modific ao de aspectos pontuais ou
circunstanciais, surgindo desse modo o poder constituinte derivado. H ainda, a
diferenciao entre o poder constituinte material e formal; o poder constituinte
formal o poder de decretao de normas com a forma e fora jurdica prpria das
formas constitucionais. Sobre poder constituinte inato e adquirido; ao ente estatal
est inato o poder constituint e material originri o, porque, embora no se revele com
certa frequncia, o acompanha. F ala-se inato, por conta de u m ente poltico estar
sempre com ele. Do mesmo modo, denominado poder constituinte adquirido
qu ele que deriva da espcie inata. Fala-se de poder constituinte adquirido por
conta de estar inserido na estrutura organizacional do Estado por convenincia do
poder fundacional. Tendo em vista ainda que seria invivel a convocao do sujeito
que detm o poder constituinte originrio, toda vez que se tornasse necessrio alterao
na Lei Maior.
Fixada a ideia de poder constituinte derivado que significa o poder de alterar o
texto constitucional, ela admite ainda duas subespcies; o poder de reforma
constitucional e o poder constituinte decorrente. O poder de reforma
constitucional abrange a emenda e a reviso constitucional. O poder constituinte
decorrente tem um carter de complementariedade em relao constituio.
Quanto s limitaes do Poder de Reforma, o autor enfatiza que na nossa constituio
existem limitaes processuais ou procedimentais, como por exemplo s que so
relativas a PEC. Ex iste ainda limitaes circunstanciais ao poder de reforma, onde se
existe a impossibilidade de PEC que seja tendente a alterar a constituio quando se est
decretado estado de stio ou de d efesa, ou interveno federal, como visto no 1 do art.
60 da CF.
Existem ainda as limitaes materiais implcitas e explcitas. As explcitas so as
previstas no 4 do art. 60 s clusulas ptreas. As limitaes materiais implcitas
so: as relativas ao titular do poder constituinte; as referentes ao titular do
poder de reforma; e as alusivas ao processo da prpria emenda. Quanto as
limitaes temporais, no existe essa previso na constitu io de 198 8, a ltima que
trazia essa limitao foi a constituio imperial de 1824.
Sobre a mutao constitucional, em resumo o que se traz a ideia de que o estado
gerndio, e por assim ser se encontra em constante processo. Mas, quando a
constituio modificada, sem se valer do referido processo formal de mudana,
estaremos diante de uma mutao constitucional. Sobre a caracterstica dessa
mutao constitucional, ela poder se dar pelas decises judiciais, ou usos e
costumes, a interferncia de grupos de presso ou de interesse, esses fatores podem
conduzir a alteraes da realidade constitucional, que se processam lentamente
sem que modifique a norma. So elas alteraes legtimas do texto fundador, e
por esta razo que so consideradas constitucionais. No tm a mutao constitucional
objetivo de atentar ou destruir a constituio. Pelo que ficou observado so
modificaes ditadas de maneira informal. Dessa feita, a primeira caracterstica
da mutao constitucional a informalidade sendo a segunda a imprevisibilidade. Mas a
maior caracterstica da mutao constitucional a intermitncia.
No captulo 3, intitulado de Constituio uma autor comea fazendo uma breve
conceituao segundo Celso Ribeiro Bastos, mas alerta que toda conceituao
traz consigo um mar de dificuldades, para ele constituio : o conjunto de
foras polticas, econmicas, ideolgicas, etc. , que conforma a realidade social de
determinado Estado, configurando a sua particular maneira de ser.
Sobre as concepes acerca das constituies pontuado de incio a acepo
sociolgica de constituio, trazido que a concepo da constituio como fato antes
que nor ma, a caracterstica mais pura daquilo que s e chama sociologismo jurdico
De acordo com a teoria, o exerccio do poder o instrumento real e a
constituio o instrumento formal. Sobre o sentir do poltico dado por Carls Schmitt, o
autor esclarece que o decisionismo poltico promove a distino entre constituio e lei
const itucional.
Para este autor o conceito de constituio de divide em 4: absoluto, que seria a
constituio como um todo unitrio; relativo, seria a constituio como pluralidade de
leis particulares; positivo que a constituio como deciso de conjunto sobre
modo e forma da unidade poltica e ideal: que a constituio como resultado da
identidade entre o seu contedo e as aspiraes dos grupos poltic os dominantes.
De todos os conceitos formulados, foi o conceito de positiv o que se tornou
mais conhecido. Ele promove a diviso entre constituio e lei constitucional.
Constituio o produto da deciso poltica f undamental, a estabelecer a forma
de Estado, de governo, os rgos do poder e os direitos e garantias constitucionais.
Lei constitucional, diz respeito a matrias que apenas formalmente so
constitucionais, porquanto poderia ser tratada pelo legislado ordinrio.
Por fim ao tpico o autor t raz tendo em vista o pensamento sobre o sentido polt ico de
Carls Schmitt que a constituio no coisa abs oluta, pois no surg e de si mesma. A
constituio vale em razo da vontade poltica daquele que a d.
Ao prximo ponto o autor traz a viso de Hans Kelsen a respeito da concepo
de constituio, e ele diz que o direito no necessita recorrer a nenhuma outra rea para
que haja conceituao a constituio. Na v erdade, a conceituao restrita a
esfera jurdica se basta. Segundo o autor, a viso de Kelsen que a constituio
uma norma pressuposta, pois a instancia c onstituinte considerada co mo a mais
elevada de autoridade.
Quanto a classificao das constituies:
O termo constituio costumeira ou e scrita foi substitudo por Bryce, por constituies
flexveis e rgidas, v isando u ma me lhor distino, constituies rgidas aquela
somente altervel mediante a observncia de processo legislativo especial, diferente
do processo normal estabelecido para criao d as demais espcies nor mativas do
sistema. No p ode aqui confundir rigidez com imutabilidade.
No caso da classificao Brasileira, poder ela ser relativa ao contedo, forma,
origem, estabilidade, modo de elaborao, ideologia e extenso.
Quanto ao contedo; as constituies podem ser materiais ou formais. Materiais so
aquelas que disciplinam exclusiva mente temas vinculados organizao do Estado e
aos direitos e garantias fundamentais As formais so aquelas que inserem
dispositiv os que no guardam reao com o referido ncleo materialmente
constitucional..
Quanto a origem; podem ser populares e outorgadas. Populares so os textos
constitucionais elaborados mediante a participao democrtica do povo. Outorgadas,
diferentemente, so as impostas por um ditador, monarca ou mesmo grupo
poltico que se encontro no poder..
Quanto a estabilidade, poder ser rgida, superrgidas, flexveis e semirrgida.
As rgidas provem de processo legislativo solene e mais rigoroso para a
modificao de suas formas. As superrgidas a ideia de que muitos textos
constitucionais indica m a existnc ia de um contedo intangvel, imodificvel, so
as clusulas ptreas. ; As flexveis so modelos constitucionais cujo processo
de alterao de suas normas idntico aquele previsto no sistema normativo
para a elaborao e alterao das leis ordinrias. As semirrgidas so aquelas que
possue m dispositivos constitucionais alterveis somente por meio de processo mais
difcil e rigoroso e outros cuja modificao pode se operar da mesma forma admitida
as leis ordinrias.
Quanto a o modo de elaborao; podem ser escritas ou costumeiras. Quanto a
ideologia; podem ser ortodoxas ou eclticas. As ortodoxas so elaboradas sob
vista de uma nica ideologia as eclticas resultam do embate ideolgico existente
quando da elaborao do texto co nstitucional. Quando a extenso; poder ser
sinttica ou analtica, sinttico so os sistemas constitucionais que enunciam
princpios gerais, analtico so os sistemas que empreendem disc iplina minudente,
promovendo tratamento em sede constitucional de temas que poderiam ser obj eto de lei
ordinria.
Com base nessas caractersticas trazidas por Manoel Jorge, vlido reiterar que
a constituio Brasileira de 1988 ela : formal, popular, rgida e superrgidas,
concomitantemente, escrita, ecltica e analtica.
Sobre o objeto e contedo das constituies, Manoel Jorge e Silva Neto trazem
o pensamento de Karl Loewenstein em voga, dizendo que para este se gundo a
autenticidade de uma constituio medida pela disciplina e ordenao de um campo
matrial mnimo, a saber: a tripartio de funes estatais; limitaes
genericamente impostas aos poderes do Estado mediante o estabelecimento de
mecanismos de freios e contrapesos; mecanismo de proibio de soluo
autocrtica de impasse institucional e criao de processo legislativo espacial para
adaptar-se a constituio realidade social e poltica, e, por f im, reconhecimento
expresso dos direitos individuais e das liberdades fundamentais.
O autor encerra o captulo trs tocando no ponto dos elementos das constituies, diz
que existe na doutrina em razo da sua natureza, funo ou finalidade; cinco
categorias de elementos, sendo eles: as normas constitucionais orgnicas, tendentes
estruturao do Estado e do Poder; normas constitucionais de limitao ou
limitativas correspondentes ao elenco de direitos e garantias fundamentais o utorgadas
ao indivduo; normas de estabilizao constitucional, consagradoras de elementos
criados para solver os conflitos constitucionais e defender a constituio; normas
constitucionais de aplicabilidade, que so aquelas reguladores dos elementos formais
que conduzem a aplicabilidade das normas constitucionais; e por ltimo, normas
constitucionais scioideolgicas, reveladores do compromisso das constituies
contemporneas com a busca por uma sociedade menos desigual (so as normas de
direito social).tate_left

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