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DIREITO SOCIETÁRIO 1
Apostila elaborada por Denis Domingues Hermida para servir de material
de apoio aos alunos da cadeira “Direito Empresarial”
- Rubens Requião aponta que o código comercial de 1850 não definiu sociedade
comercial. Já o antigo código civil (de 1916) conceituava genericamente, no seu
artigo 1.363, que “celebram contrato de sociedade as pessoas que mutuamente se
obrigam a combinar seus esforços ou recursos, para lograr fins comuns”
- Importante é que se destaque que o código civil de 1916 não fazia distinção
entre sociedade e associação, mesmo porque, a Seção III do Capítulo II de seu
livro I é intitulada como “Das Sociedades ou Associações civis”, utilizando esses
dois vocábulos como sinônimos
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*Apostila elaborada por Denis Domingues Hermida, sendo proibida a sua
reprodução sem a indicação de sua fonte, bem como a sua utilização por aqueles que
não façam parte do corpo discente das instituições de ensino das quais é professor o
autor desta apostila. Para realização do download dessa apostila acesse
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- Da leitura dos artigos acima transcritos, resta claro que a formação e
funcionamento da sociedade e da associação estão baseados na união de esforços
entre pessoas para a realização de um fim comum. No entanto, enquanto na
associação esse fim é “não econômico” (isto é, não objetiva lucro, não objetiva
“ganhar dinheiro para ser dividido entre os sócios” mas, sim, fins filantrópicos,
culturais, sociais, políticos ou de qualquer outro gênero), na sociedade o fim da
união de esforços entre as pessoas é “econômico” (isto é, a aquisição de lucro
para ser repartido entre todos os sócios).
b)Espécies de sociedade
- Como ensina Rubens Requião, o perfil jurídico da sociedade simples se faz por
exclusão ou por determinação legal no ritmo do artigo 982 do Código Civil
- Fabio Ulhoa Coelho aponta que a pessoa jurídica não preexiste ao direito, é
apenas uma idéia, conhecida dos advogados, juízes e demais membros da
comunidade jurídica, que auxilia a composição de interesses ou a solução de
conflitos.
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- O sujeito de direito personalizado tem aptidão para a prática de qualquer ato,
exceto o expressamente proibido; já o sujeito de direito despersonalizado (do
qual são exemplos a massa falida – universalidade formada pelos direitos e
obrigações de falido - e o espólio - universalidade formada pelos direitos e
obrigações de pessoa falecida -) somente pode praticar ato essencial ao
cumprimento de sua função ou o expressamente autorizado.
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c) Efeitos da personalização
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- Término : através de procedimento dissolutório, que pode ser extrajudicial (por
ato dos sócios) ou Judicial (por decisão judicial). O processo dissolutório tem
basicamente 2(duas) fases : a liquidação (que visa a solução das pendências
negociais da sociedade) e a partilha (que visa distribuir o acervo patrimonial, se
houver, aos sócios
- A sociedade limitada (arts. 1.052 a 1.087/CC) pode ser tanto de pessoas como
de capitais, dependendo do que constar no contrato social (ato constitutivo),
conforme artigo 1.053/CC.
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b) Sociedades contratuais e sociedades institucionais
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- é limitada quando a responsabilidade quando os sócios respondem pelas
obrigações sociais dentro de um limite, relacionado ao valor do investimento que
se propuseram a realizar.
- Sociedades regulares: são aquelas que têm os seus respectivos atos constitutivos
devidamente registrados no órgão registral competente, conforme determina os
artigos 45 e 1.150 do CC
- Sociedades irregulares: são aquelas que não tem o seu ato constitutivo
registrado no órgão registral competente, não adquirindo, assim, personalidade
jurídica própria
- Sociedades de fato: são aquelas que não possuem sequer um ato constitutivo
(contrato social), deixando os sócios de reduzir a escrito seu ajuste
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IV – AS SOCIEDADES EM ESPÉCIE
- As sociedades dividem-se em sociedades simples e sociedades empresárias
- Sociedades simples são aquelas que não exercem atividade empresária, isto é, não se
enquadram na atividade econômica empresária conceituada no artigo 966 do CC. As
sociedades cooperativas são, por disposição legal (art. 982, parágrafo único,CC),
sempre sociedades simples, independentemente de seu objeto
- Sociedades empresárias são aquelas que exercem atividade empresária, isto é, que se
enquadram na atividade econômica empresária conceituada no artigo 966 do CC. As
sociedades por ações (sociedades anônimas e sociedades em comandita por ações) são,
por disposição legal (art. 982, parágrafo único, CC), sempre sociedades empresárias,
independentemente de seu objeto.
Soc.Não
personificadas :
- Soc. em Comum
- soc. em conta de
participação
Associações Fundações Sociedades
personificadas
Simples Empresárias
Soc. Limitada
Soc. Anônima
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- O artigo 983 do CC impõe que as sociedades empresárias devem ser
constituídas sob um dos tipos previstos nos artigo 1.039 a 1.092, ou seja :
Sociedade em nome coletivo (arts. 1.039 a 1.044), Sociedade em comandita
simples (arts. 1.045 a 1.048), Sociedade Limitada (arts. 1.052 a 1.086),
Sociedade Anônima (art.1.088 e 1.089/CC e Lei 6.385/76) ou Sociedade em
comandita por ações (arts. 1.090 a 1.092/CC e Lei 6.385/76)
- Para as sociedades, sejam simples, sejam empresárias, que não têm inscritos os
seus atos constitutivos (contrato social) nos órgãos competentes (Junta Comercial
para as sociedades empresárias e Cartório de Registro das Pessoas Jurídicas para
as sociedades simples), isto é, as sociedades irregulares e as sociedades de fato
(vide classificação das sociedades), são regidas pelas regras das “Sociedades em
comum” previstas nos artigos 986 a 990/CC.
- O artigo 45, caput, do CC determina que a existência legal das pessoas jurídicas
de direito privado (associações, fundações e sociedades) se inicia com o registro
dos respectivos atos constitutivos nos competentes órgãos registrais.
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- Para sociedades simples a competência é do registro civil das pessoas jurídicas
e para as sociedades empresárias o registro público das empresas mercantis
(Junta Comercial), conforme artigo 1.150 do CC.
- Uma vez não registrados os atos constitutivos, a sociedade será considerada não
personificada e será regido pelas regras inerentes à Sociedade em Comum (arts.
986 a 990 do CC).
a) Sociedade em comum
- Titularidade dos bens e dívidas: os sócios são considerados titulares dos bens
destinados à atividade da sociedade e das dívidas contraídas pela sociedade
art. 989 do CC.
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SOCIEDADE EM COMUM Sem registro do ato constitutivo (art. 986)
BENS
Dívida
Opção do credor
Responsabilidade solidária e
ilimitada de todos os sócios
podem ser
responsabilizados com os
patrimônios pessoais por
toda a dívida e sem limitação
de valor
(art. 999, parte final, do
CC)
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b) Sociedade em conta de participação
- Objeto da sociedade : o sócio ostensivo tem contrato (art. 992/CC) com o sócio
participante pelo qual este (o sócio participante) se obriga a prestar determinada
soma a serem empregadas na atividade econômica do sócio ostensivo e, em
contrapartida, o sócio participante é credor em eventual resultado positivo (lucro)
da atividade econômica do sócio ostensivo
- Características do contrato :
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- contrato de participação produz efeito somente entre os sócios (art.
992/CC)
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negócios da sociedade), sendo certo que esta especialização do patrimônio
produz efeitos somente em relação aos sócios, não a terceiros
2 – As sociedades Personificadas
- O artigo 45, caput, do CC determina que a existência legal das pessoas jurídicas
de direito privado (associações, fundações e sociedades) se inicia com o registro
dos respectivos atos constitutivos nos competentes órgãos registrais.
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- Uma vez personificada (isto é, uma vez sendo pessoa jurídica), aplicam-se às
sociedades as características de :
- Para sociedades simples (aquelas que não tem como finalidade o exercício de atividade
empresária nos moldes do artigo 966 do CC e as sociedades cooperativas independentemente de
seus objetivos, conforme determina o artigo 982, caput e parágrafo único) a competência é
do registro civil das pessoas jurídicas.
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2.1) SOCIEDADE SIMPLES
a) Conceito
b) Forma de constituição
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d) Direitos e Obrigações dos sócios:
- Cessão das quotas sociais: para que se realize a cessão, total ou parcial, das
quotas sociais, deve haver o consentimento de todos os sócios e a correspondente
modificação do contrato social, com a averbação no registro art. 1.003 e 999,
parágrafo único, ambos do CC.
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e) Não cumprimento da obrigação pelo sócio
f) Participação do sócio
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g) Responsabilidade do sócio pelas obrigações sociais:
- Na forma clássica :
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g) Administração da sociedade simples
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- Formalidade da nomeação do Administrador :
- Obrigações do Administrador:
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- Excesso por parte dos Administradores (art. 1.015, par. único, CC): o excesso
por parte dos administradores (praticar atos além daqueles para os quais foram
nomeados) somente pode ser oposto em relação a terceiros (afastando, dessa
forma, a validade do ato praticado) em uma das seguintes hipóteses:
- Multiplicidade de administradores:
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- se a sociedade for de prazo determinado: deverá o sócio demonstrar
judicialmente a existência de justa causa para a sua retirada voluntária
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- Liquidação da quota (art. 1.031/CC):
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- judicialmente, a requerimento de qualquer sócio, quando exaurido o
fim social, ou verificada a sua inexeqüibilidade (art. 1.034/CC, inciso
II, do CC);
- Liquidante :
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2.2) SOCIEDADE EM NOME COLETIVO
a) Conceito
b) Sócios
- todos os sócios respondem, solidária (qualquer sócio pode ser demandado por
toda a dívida) e ilimitadamente (não há limitação para a responsabilidade), pelas
obrigações sociais art. 1.039/CC
e) Contrato
- Forma e registro:
- Conteúdo : além das indicações contidas no artigo 997 do CC, deve conter a
firma social art. 1.041/CC. Firma social é espécie de nome empresarial que é
constituída pelos nomes dos sócios (completo ou abreviado) ou o nome de alguns
dos sócios acompanhado da expressão “e Companhia” (ou a abreviação “Cia”)
artigo 1.157/CC.
f) Administração
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g) Impossibilidade de liquidação de quota de sócio devedor requerida por
credor
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2.3 – SOCIEDADES EM COMANDITA SIMPLES
a) Conceito
c) Sócios
- Sócio Comanditário: art. 1.045, parte final, do CC -> pode ser pessoa física ou
pessoa jurídica, tendo responsabilidade limitada ao valor de suas quotas (isto é,
limitada à sua contribuição de capital).
- não pode praticar atos de gestão, nem ter seu nome na
firma social, sob pena de ficar sujeito às responsabilidades típicas dos sócios
comanditados (ilimitada e solidária) art. 1.047/CC.
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d) Contrato
- Forma e registro:
- Conteúdo:
- além das indicações contidas no artigo 997 do CC, deve conter a firma
social art. 1.041/CC. Firma social é espécie de nome empresarial
que é constituída pelos nomes dos sócios (completo ou abreviado) ou o
nome de alguns dos sócios acompanhado da expressão “e Companhia”
(ou a abreviação “Cia”) artigo 1.157/CC.
- a firma social não pode conter o nome dos sócios comanditários. Isto é,
consta somente dos nomes dos comanditados art. 1.047, caput, do
CC.
e) Administração
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f) Morte de sócio comanditário
g) Dissolução
- quando por mais de 180 dias perdurar a falta de uma das categorias de
sócio;
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2.4 – SOCIEDADE LIMITADA
a) Conceito :
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c) Nome empresarial
d) Contrato
- Forma e registro:
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e) Contribuição do sócio
f) Cessão de quota
- o sócio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem seja sócio,
independentemente da concordância dos outros sócios.
g) Administração
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- Responsabilidade do administrador: conforme artigo 1.016/CC (que se refere ao
administrador na sociedade simples e é aplicado na sociedade limitada de forma
subsidiária com base no artigo 1.053/CC), os administradores respondem
solidariamente perante a sociedade e a terceiros prejudicados, por culpa no
desempenho de suas funções.
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h) Conselho Fiscal
- art. 1.066/CC sem prejuízo dos poderes da Assembléia dos sócios, pode o
contrato instituir Conselho Fiscal de 3 ou mais membros e respectivos suplentes,
sócios ou não.
- não podem fazer parte do Conselho Fiscal, além dos inelegíveis previstos no
parágrafo 1o do artigo 1.011, os membros dos demais órgãos da sociedade ou de
outra por ela controlada, os empregados de quaisquer delas ou dos respectivos
administradores, o cônjuge ou parente até 3o grau dos administradores art.
1.066, parágrafo 1o, do CC .
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- A investidura de membro do conselho fiscal tem duração até a próxima
assembléia anual, salvo se houver cessação anterior art. 1.067, caput, do CC
- O Conselho Fiscal poderá escolher para assisti-lo no exame dos livros, dos
balanços e das contas, contabilista legalmente habilitado, mediante remuneração
aprovada pela Assembléia dos sócios art. 1.070, par. Único, do CC
Conceito de deliberação
Casos de deliberação
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Formas de deliberação:
- Se for sociedade estrangeira, as publicações devem ser feitas nos órgãos oficiais
da União e do Estado (Diário Oficial da União e Diário Oficial do Estado) art.
1.152, par. 2o, do CC.
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Quorum mínimo para instalação das assembléias
- Na forma do artigo 1.010 do CC, os votos serão contados segundo o valor das
quotas de cada um, sendo que para a formação da maioria absoluta são
necessários votos correspondentes a mais da metade do capital social. Se ocorrer
empate, a decisão se dará por cabeça, independentemente do valor das quotas
detidas por cada sócio. Permanecendo o empate, a decisão dependerá de
processo judicial.
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Deliberações e seus efeitos
Deliberação e eticidade
- Nenhum sócio, por si ou na condição de mandatário, pode votar matéria que lhe
diga respeito art. 1.074, par. 2o, do CC.
- a assembléia deve se realizar pelo menos 1(uma) vez por ano, nos
quatro meses seguintes ao término do exercício social art. 1.078/CC
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A quem cabe convocar assembléia de sócios ou reunião
- por sócios titulares de mais de 1/5 do capital social, quando não atendido, no
prazo de 8 dias, pedido de convocação fundamentado, com indicação das
matérias a serem tratadas art. 1.073, I, do CC
- pelo Conselho Fiscal, se houver, se a diretoria retardar por mais de 30 dias a sua
convocação anual, ou sempre que ocorram motivos graves ou urgentes art.
1.069, V, e artigo 1.073, II, do CC
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j) DEMONSTRAÇÕES CONTÁBEIS
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- resultado do exercício seu conteúdo é fixado no artigo 187 da Lei
6404/76
- Art. 1.081/CC Após integralizadas as quotas sociais, pode o capital social ser
aumentado, com a correspondente modificação do contrato social conforme
artigo 1.076, I, do CC, para a modificação do contrato social é necessária
aprovação de, pelo menos, ¾ do capital social.
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- Para que se possa proceder na forma do artigo 1.085 do CC, deve haver
previsão no contrato social de possibilidade de exclusão por justa causa,
conforme se pode interpretar da parte final do caput do artigo 1.085 do CC.
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m) DISSOLUÇÃO
- Art. 1.087/CC
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2.5 – SOCIEDADES ANÔNIMAS
I) Introdução
- é uma sociedade por ações (categoria que envolve a “sociedade anônima” e a
“sociedade em comandita por ações”).
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b) Normatização
- a normatização das sociedades anônimas também, entre outros, é feita pela Lei
6.385, de 7 de dezembro de 1976 (que dispõe sobre o mercado de valores
mobiliários e cria a “Comissão de Valores Mobiliários – CVM”), por resoluções
do Banco Central do Brasil (como a resolução 2.690 que consolida as normas
que disciplinam a constituição, a organização e o funcionamento das bolsas de
valores) e por instruções da CVM.
c) Conceito
- Sociedade por ações é toda aquela que tem o seu capital social dividido em
“ações”.
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- Em razão de expressa disposição legal (art. 982, par. único, do CC), toda
sociedade por ações (sociedade anônima ou sociedade em comandita por ações) é
uma sociedade empresária, independentemente de seu objeto
- mercado primário:
OBS : Como exceção à regra de que uma companhia não pode negociar no
mercado secundário valores mobiliários por ela emitidos, uma companhia
pode em casos específicos (manutenção de ações em tesouraria, por exemplo)
realizar operação no mercado secundário em relação a valores mobiliários de sua
emissão, adquirindo de alguma forma esses valores e os negociando com
terceiros
f) Mercado de capitais
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- pregão : é o encontro diário dos representantes das sociedades filiadas
à bolsa (sociedades corretoras).
- São agentes do mercado de balcão (art. 21, par. 3o, Lei 6385/76):
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- Mercado de balcão organizado:
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- Normas de fiscalização são de competência da CVM (Comissão de Valores
Mobiliários), através de instruções e do BACEN (Banco Central do Brasil). As
instruções da CVM são os atos através dos quais a CVM regulamenta, com
abrangência da política definida pelo Conselho Monetário Nacional, as matérias
expressamente previstas pelas leis 6385/76 e 6404/76.
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II - Classificação das sociedades anônimas
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III - Nome empresarial da Sociedade Anônima
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IV – A AÇÃO
a) Conceito
- Valor nominal
- resulta da divisão do capital social da S/A pelo número de ações por ela
emitida, independentemente da espécie ou da classe. Ex: se o capital social é
de R$ 3.000.000,00 e há 1.000.000 de ações, o valor nominal de cada uma
será de R$ 3,00.
- na companhia com ações sem valor nominal, o estatuto poderá criar uma ou
mais classes preferenciais com valor nominal LSA, art. 11, par. 1o
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- Valor patrimonial
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- Valor de negociação
- Valor econômico
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- Há grande divergência quanto aos métodos de apuração desse valor,
sendo que um dos métodos mais utilizados é o “método do fluxo
descontado”, nele, estimam-se, em valor presente, os fluxos de caixa
futuros, correspondentes à participação acionária.
- valor de emissão :
c) Preço de emissão
- é o valor atribuído pela Cia emissora à ação, a ser pago, à vista ou a prazo, pelo
subscritor.
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- São 2(duas) as oportunidades em que a S/A fixa o preço de emissão: na
Constituição da sociedade (fixado pelos fundadores; se tiver valor nominal, o
preço de emissão deve ser igual ou menor ao valor nominal) e no aumento de
capital com o lançamento de novas ações (fixado pela Assembléia Geral).
- ocorre sempre que a companhia lança novas ações com preço de emissão
inferior ao valor patrimonial das existentes.
- se o preço de emissão das novas ações for igual ao valor patrimonial das
existentes, este não variará; se for maio, aumentará; se for menor, diminuirá.
a) Conceito
c) Administração
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