PLANEJAMENTO EMPRESARIAL E TRIBUTÁRIO

TRIBUTÁRIO - AULA 09

Arnóbio Durães - 17.11.18 - Aula 1.2

CARGA TRIBUTÁRIA

▪ Somatória de todos os pagamentos, efetuados por PFs e PJs, de tributos para todas
esferas de governo em determinado período (ex.: 1 ano).

▪ Esse valor é comparado com o PIB no mesmo período.

▪ Resultado mede o esforço financeiro da sociedade para o custeio das atividades

estatais.
REFORMA TRIBUTÁRIA

https://www.youtube.com/watch?v=zNX7vZkDePg
IMPOSTO DE RENDA E CSLL

▪ Art. 153, inciso III, §2º e Art. 195 da CRFB/88;

▪ O§1º, do art.150, da CRFB/88, estabelece exceção ao princípio da anterioridade

nonagesimal (art. 150, III, c), sendo que o IR está sujeito à anterioridade do exercício
financeiro.

▪ A CSLL por sua vez se sujeita a anterioridade nonagesimal, não se lhes aplicando
o disposto no art. 150, III, b (anterioridade do exercício financeiro) nos termos do§6º,
do art.195, da CRFB/88.

▪ Ganho de capital é obtido do valor original do seu bem menos a depreciação

acumulada (mensuração econômica do desgaste ou obsolescência do bem determinado
pela Receita Federal na IN nº 1.700/17). O recolhimento de tributo deve se dar 30 (trinta)
dias após a venda do bem, no final do mês seguinte através de uma guia DARF. Caso o
recolhimento não seja efetuado incidem juros e multa. Exemplo:

▪ O conceito de RENDA compreende o produto do capital (como os rendimentos

obtidos comum a aplicação financeira), do trabalho (como o salário e as remunerações
por serviços prestados) ou da combinação de ambos (como o pró-labore recebido pelos
sócios de uma sociedade).

▪ PROVENTOS DE QUALQUER NATUREZA são definidos por exclusão,

compreendendo todos os acréscimos patrimoniais não enquadráveis no conceito legal de
renda.

▪ Disponibilidade jurídica:

(1) simples crédito do valor que vem a acrescer o patrimônio, do qual o contribuinte passa
a dispor juridicamente (Hugo de Brito Machado);

(2) renda adquirida em conformidade como Direito (lícita); quando o adquirente possui a
titularidade jurídica da renda ou dos proventos que acrescem o seu patrimônio (Ricardo
Mariz de Oliveira).

▪ Disponibilidade econômica:

(1) qualquer acréscimo patrimonial passível de avaliação econômica;

(2) independe da licitude da fonte.

*Obs.: O princípio da competência consiste no fato de que as receitas e as despesas

devem ser incluídas na apuração do resultado da empresa no período em que ocorrerem,
sempre simultaneamente quando se correlacionarem, independentemente de recebimento
ou pagamento.
▪ Fato Gerador – Art. 116 do CTN: “salvo disposição de lei em contrário, considera-se
ocorrido o fato gerador e existentes os seus efeitos: I - tratando-se de situação de fato, desde o
momento em que o se verifiquem as circunstâncias materiais necessárias a que produza os efeitos
que normalmente lhe são próprios; II - tratando-se de situação jurídica, desde o momento em
que esteja definitivamente constituída, nos termos de direito aplicável”.

▪ Alíquotas:

IRPJ
– Alíquota de 15%
– Adicional de 10% sobre o montante que superar R$20.000,00 por mês no período de
apuração
–Considera-se cada empresa individualmente

CSLL
– Alíquota 9%

▪ Base Cálculo:
▪ Contribuintes:

a) pessoas jurídicas
b) as empresas individuais

As disposições tributárias do IR aplicam-se a todas as firmas e sociedades, registradas ou

não nos órgãos competentes.

CONCEITUAÇÃO DE PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO

*Obs.: Exclusão do ICMS da base de cálculos do PIS e COFINS:

https://www.youtube.com/watch?v=mev2vsaNH9I&t=2827s

FORMAS DE TRIBUTAÇÃO DA PESSOA JURÍDICA

▪ Modalidades opcionais:

1) MEI – faturamento anual até 81 mil – recolhimento mensal em uma guia única
fixa – podendo ter apenas um colaborador ganhando um salário mínimo ou o piso da
categoria;
2) SIMPES NACIONAL – faturamento anual até 4.8 milhões – recolhimento
mensal;

3) LUCRO PRESUMIDO - faturamento anual até 78 milhões – recolhimento

trimestral;

4) LUCRO REAL – recolhimento anual (estimado ou balanço redução) ou trimestral;

5) LUCRO ARBITRADO – recolhimento trimestral apurado pela receita federal

quando a contabilidade é desqualificada pela existência de erros e vícios – aumento da
base de cálculo do imposto de renda em 20%;

6) RET – regime especial de tributação - aplicado as sociedades de propósito

específico – incorporadoras;

7) IMUNES e ISENTAS

▪ As pessoas jurídicas são tributadas por uma das formas de apuração do IRPJ e da
CSLL, por opção do contribuinte ou por determinação legal.
*Obs.: Prescrição e decadência no Crédito Tributário:

https://www.youtube.com/watch?v=2xpwRlChE8A&t=5s

MEI – MICRO EMPREENDEDOR INDIVIDUAL

▪ De uma forma simplista, pode-se dizer que o MEI - Microempreendedor

Individual é a pessoa que trabalha por conta própria e que se legaliza como pequeno
empresário. Para tanto, deverá observar as regas da Lei Complementar nº 123/2006, e
suas alterações posteriores.

▪ A figura do MEI foi criada pela Lei Complementar nº 128/2008, ao incluir

dispositivos à Lei Complementar nº 123/2006. A referida Lei, especificamente em seus
artigos 18-A, 18-B e 18-C, permitiu que o Microempreendedor Individual pudesse optar
pelo recolhimento dos impostos e contribuições abrangidos pelo Simples Nacional em
valores fixos mensais,

▪ Para os efeitos desta Lei, considera-se MEI – Microempreendedor Individual o

empresário a que se refere o artigo 966 da Lei nº 10.406, de 2002, optante pelo Simples
Nacional, que tenha auferido Receita Bruta acumulada nos anos-calendário anteriores e
em curso de até R$ 81.000,00 (Oitenta e um mil reais) e que:

I - Exerça tão somente as atividades constantes do Anexo XIII da Resolução nº 94/2011;

II - Possua um único estabelecimento;
III - Não participe de outra empresa como titular, sócio ou administrador;
IV - Não contrate mais de um empregado que, em linha gerais, receba exclusivamente 1
(um) salário mínimo previsto em lei federal ou estadual ou o peso salarial da categoria
profissional, definido em lei federal ou por convenção coleta da categoria.

▪ O Sistema de Recolhimento em Valores Fixos Mensais dos Tributos abrangidos

pelo Simples Nacional (SIMEi) é a forma pelo qual o MEI pagará, por meio do DAS,
independentemente da receita bruta por ele auferida no mês, observados os limites
estabelecidos na Lei Complementar, valor fixo mensal correspondente à soma das
seguintes parcelas:
SIMPLES NACIONAL

▪ Quando opta pelo Simples Nacional, o contribuinte é enquadrado como

Microempresa ou Empresa de Pequeno Porte.

▪ Essa forma simplificada de tributação estabelece um pagamento mensal unificado,

correspondente à aplicação de um percentual sobre a receita bruta mensal, estando
contemplados os seguintes tributos e contribuições: IRPJ, CSLL, COFINS, PIS, IPI, INSS
(parcela relativa ao empregador, com exceção de várias atividades de prestação de
serviços), ICMS e ISS, conforme art. 13 da Lei Complementar n. 123/06.

▪ O Simples Nacional implica o recolhimento mensal, mediante documento único

de arrecadação, dos seguintes tributos:

- Imposto de Renda Pessoa Jurídica (IRPJ);

- Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI);
- Contribuição Social sobre o Lucro Líquido (CSLL);
- Contribuição para o Financiamento da Seguridade Social (COFINS);
- Contribuição para o PIS/PASEP;
- Contribuição Patronal Previdenciária (CPP);
- Imposto sobre Operações Relativas à Circulação de Mercadorias e Sobre Prestações de
Serviços de Transporte Interestadual e Intermunicipal e de Comunicação (ICMS);
- Imposto sobre Serviços de Qualquer Natureza (ISS).

▪ O recolhimento na forma do Simples Nacional não exclui a incidência de outros

tributos não listados acima.

▪ O prazo para opção ao simples nacional somente poderá ser realizado no mês de
janeiro, até o seu último dia útil, produzindo efeitos a partir do primeiro dia do ano-
calendário da opção. No caso de início de atividades após efetuar a inscrição no CNPJ,
bem como obter a sua inscrição municipal e, caso exigível, a estadual, TERÁ O PRAZO
DE ATÉ 30 DIAS, contados do último deferimento de inscrição para efetuar a opção pelo
Simples Nacional, desde que não tenham decorridos 180 dias da inscrição no CNPJ.

▪ Considera-se ME, para efeito do Simples Nacional, o empresário, a pessoa

jurídica ou a ela equiparada, que aufira, em cada ano-calendário, receita bruta igual ou
inferior a R$ 360.000,00.

▪ Considera-se EPP, para efeito do Simples Nacional, o empresário, a pessoa

jurídica ou a ela equiparada, que aufira, em cada ano-calendário, receita bruta superior a
R$ 360.000,00 e igual ou inferior a R$ 4.800.000,00.

▪ Para fins de enquadramento na condição de ME ou EPP, deve-se considerar o

somatório das receitas de todos os estabelecimentos.
▪ Receita de exportação:

▪ Ativo imobilizado:

▪ Ganho de capital – venda de ativo não circulante:

▪ Aspecto constitucional:

- art. 146, da CF:

Recurso extraordinário. Repercussão geral reconhecida. Microempresa e empresa de

pequeno porte. Tratamento diferenciado. Simples Nacional. Adesão. Débitos fiscais
pendentes. Lei Complementar nº 123/06. Constitucionalidade. Recurso não provido. 1. O
Simples Nacional surgiu da premente necessidade de se fazer com que o sistema tributário
nacional concretizasse as diretrizes constitucionais do favorecimento às microempresas e
às empresas de pequeno porte. A Lei Complementar nº 123, de 14 de dezembro de 2006,
em consonância com as diretrizes traçadas pelos arts. 146, III, d, e parágrafo único; 170,
IX; e 179 da Constituição Federal, visa à simplificação e à redução das obrigações dessas
empresas, conferindo a elas um tratamento jurídico diferenciado, o qual guarda, ainda,
perfeita consonância com os princípios da capacidade contributiva e da isonomia. 2.
Ausência de afronta ao princípio da isonomia tributária. O regime foi criado para
diferenciar, em iguais condições, os empreendedores com menor capacidade contributiva
e menor poder econômico, sendo desarrazoado que, nesse universo de contribuintes, se
favoreçam aqueles em débito com os fiscos pertinentes, os quais participariam do
mercado com uma vantagem competitiva em relação àqueles que cumprem pontualmente
com suas obrigações. 3. A condicionante do inciso V do art. 17 da LC 123/06 não se
caracteriza, a priori, como fator de desequilíbrio concorrencial, pois se constitui em
exigência imposta a todas as pequenas e as microempresas (MPE), bem como a todos os
microempreendedores individuais (MEI), devendo ser contextualizada, por representar
também, forma indireta de se reprovar a infração das leis fiscais e de se garantir a
neutralidade, com enfoque na livre concorrência. 4. A presente hipótese não se confunde
com aquelas fixadas nas Súmulas 70, 323 e 547 do STF, porquanto a espécie não se
caracteriza como meio ilícito de coação a pagamento de tributo, nem como restrição
desproporcional e desarrazoada ao exercício da atividade econômica. Não se trata, na
espécie, de forma de cobrança indireta de tributo, mas de requisito para fins de fruição a
regime tributário diferenciado e facultativo. 5. Recurso extraordinário não provido. RE
627.543, rel. min. Dias Toffoli, j. 30-10-2013, P, DJE de 29-10-2014.

- art. 170, da CF:

A ordem econômica, fundada na valorização do trabalho humano e na livre iniciativa,
tem por fim assegurar a todos existência digna, conforme os ditames da justiça social,
observados os seguintes princípios: (..) IX ‐ tratamento favorecido para as empresas de
pequeno porte constituídas sob as leis

- art. 179, da CF:

A União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios dispensarão às microempresas e

às empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento jurídico diferenciado,
visando a incentiva-las pela simplificação de suas obrigações administrativas, tributárias,
previdenciárias e creditícias, ou pela eliminação ou redução destas por meio de lei.

▪ Não poderá se beneficiar do SIMPLES, a pessoa jurídica:

- De Cujo Capital participe outra Pessoa Jurídica;

- Que seja filial, sucursal, agência ou representação, no País, de Pessoa Jurídica com sede
no exterior;

- De cujo capital participe Pessoa Física que seja inscrita como empresário ou seja sócia
de outra empresa que receba tratamento jurídico diferenciado nos termos desta Lei
Complementar, desde que a receita bruta global ultrapasse o limite de R$ 4.800.000,00;

- Cujo titular ou sócio participe com mais de 10% (dez por cento) do capital de outra
empresa não beneficiada por esta Lei Complementar, desde que a receita bruta global
ultrapasse o limite de R$ 4.800.000,00;

- Cujo sócio ou titular seja administrador ou equiparado de outra Pessoa Jurídica com fins
lucrativos, desde que a receita bruta global ultrapasse o limite de R$ 4.800.000,00;

- Constituída sob a forma de cooperativas, salvo as de consumo;

- Que participe do capital de outra Pessoa Jurídica;

- Que exerça atividade de banco comercial, de investimentos e de desenvolvimento, de
caixa econômica, de sociedade de crédito, financiamento e investimento ou de crédito
imobiliário, de corretora ou de distribuidora de títulos, valores mobiliários e câmbio, de
empresa de arrendamento mercantil, de seguros privados e de capitalização ou de
previdência complementar;

- Resultante ou remanescente de cisão ou qualquer outra forma de desmembramento de

pessoa jurídica que tenha ocorrido em um dos 5 (cinco) anos calendário anteriores;

- Constituída sob a forma de sociedade por ações;

- Cujos titulares ou sócios guardem, cumulativamente, com o contratante do serviço,

relação de pessoalidade, subordinação e habitualidade.

▪ Desenquadramento do regime:
▪ Base de cálculo:

▪ Alíquotas:
▪ Cálculo:

▪ Dados do Simples:
BONS ESTUDOS!!!!
MONITOR: ZOZIMAR RAMONDA
, )

CCOI/CO3
Fls. I

' 41,04
MINISTÉRIO DA FAZENDA
nN*

P •Ct. PRIMEIRO CONSELHO DE CONTRIBUINTES

TERCEIRA CAMAFtA
Processo n° 11516.002462/2004-18
Recurso n° 149.524 Voluntário
Matéria IRPJ E OUTROS
Acórdão n° 103-23.357
Sessão de 23 de janeiro de 2008
Recorrente ESTALEIRO KIWI BOATS LTDA.
Recorrida 4" TURMA/DRJ-FLORIANOPOLIS/SC

Assunto: Imposto sobre a Renda de Pessoa Jurídica - IRPJ

Exercício. 2002
Ementa: SIMULAÇÃO — INEXISTÊNCIA — Não é simulação a
instalação de duas empresas na mesma área geográfica com o
desmembramento das atividades antes exercidas por uma delas,
objetivando racionalizar as operações e diminuir a carga
tributária.
OMISSÃO DE RECEITAS — SALDO CREDOR DE CAIXA —
DEPÓSITOS BANCÁRIOS DE ORIGEM NÃO
COMPROVADA — A reunião das receitas supostamente omitidas
por duas empresas para serem tributadas conjuntamente como se
auferidas por uma só importa em erro na quantificação da base de
. cálculo e na identificação do sujeito passivo, conduzindo à
nulidade do lançamento.
•
Recurso provido.

Vistos, relatados e discutidos os presentes autos interposto por ESTALEIRO

KIWI BOATS LTDA.

ACORDAM os membros da terceira câmara do primeiro conselho de

contribuintes, por unanimidade de votos DAR provimento ao recurso, nos termos do relatório e
voto que passam a integrar o presente julgado. Votaram pela conclusão os conselheiros
Guilherme Adolfo dos Santos endenntônio Bezerra Neto e Luciano de Oliveira Valença
(Presidente).

LUCIANO DE OLIVEIRA VALENÇA

Presidente
 , ' Processo n° 11516.002462/2004-18 CCO I /CO3
, •
Acórdão n.° 103-23.357 Fls. 2

Ira" 41
PAULO JAC Or00 NA CIMENTO
Relator
FORMALIZADO EM: 06 MAR ã08
Participaram, ainda, do presente julgamento, os Conselheiros Leonardo de
Andrade Couto, Marcio Machado Caldeira, Alexandre Barbosa Jaguaribe, Antonio Carlos
Guidoni Filho
.0/

., ' 3
4 •
/ •, •.
Processo n• 11516.002462/2004-18 CO3 I/CO3
• ,
Acórdão n°103-23.357 Fls. 3

Relatório

Aos 28/09/2004, a contribuinte, excluída da sistemática do SIMPLES por ter

auferido, no ano-calendário de 2000, receitas superiores ao limite estabelecido para as
empresas de pequeno porte, tomou ciência do auto de infração de IRPJ relativo ao ano-
calendário de 2001 e apurado com base nas normas do lucro arbitrado, bem como dos autos
reflexos de PIS, COFINS e CSLL, lavrados em decorrência das seguintes irregularidades
apuradas pela fiscalização:

- simulação na constituição da empresa Estaleiro Schaefer Yachts Ltda, criada

com o único objetivo de permitir a evasão do pagamento de tributos, pelo que as receitas
auferidas por esta empresa foram consideradas receitas da contribuinte, compondo as bases
tributáveis das exigências sobre as quais foi aplicada a multa de lançamento de oficio
qualificada;

- omissão de receita caracterizada pela existência de saldo credor de caixa;

- omissão de receita caracterizada pela existência de depósitos bancários de

origem não comprovada.

Na impugnação oferecida contra o lançamento, a autuada argumenta que:

- a sua exclusão do SIMPLES não merece prosperar pois as suas receitas do ano
de 2000 ficaram aquém do limite legal, pelo que deve ser mantida no SIMPLES no ano-
calendário de 2001;

- a cobrança das receitas declaradas mostra-se ilegítima porque vários períodos

foram pagos e os não adimplidos nos vencimentos estão pagos de forma parcelada (PAES);

- o arbitramento é ilegítimo, posto que não deixou de apresentar qualquer

documento solicitado à fiscalização;

- a existência das duas empresas no mesmo endereço não é vedada por lei e se
justifica por logística e estratégia comercial, sendo uma forma lícita de redução de custos;

- não há fundamentação legal para a unificação do faturamento das duas

empresas;

- as duas empresas têm objetos sociais distintos;

- a multa de 150% jamais poderia ter sido aplicada por ser confiscatória e por
não ter sido comprovada a existência de fraude;

- é ilegítimo o lançamento do imposto de renda com base apenas em extratos ou

depósitos bancários, sendo necessária a comprovação de vinculo entre os depósitos e a
obtenção da receita;

- nos extratos bancários há valores referentes a empréstimos lib s

diretamente em conta corrente;

3
:•••• . e
Processo 11516.002462/2004-18 CM CO3
Acórdão n.° 103-23.357
Fls. 4

- na conta caixa, há valores referentes a valores levantados pelo sócio junto a

particulares através de contratos verbais de mútuo; há valores referentes a adiantamentos feitos
por compradores argentinos que, em razão da crise econômica da Argentina, não efetuaram o
restante dos pagamentos;

- é correto o lançamento a débito do caixa dos cheques compensados e utilizados

para pagamento a fornecedores, o erro contábil foi ter lançado a crédito da conta bancos os
títulos pagos que deveriam ter sido contabilizados a crédito da conta caixa, tal prática contábil,
contudo, é perfeitamente aceitável;

- não há fundamento legal para se quantificar a receita omitida com base no

maior saldo credor de caixa verificado no período, sendo nula a apuração assim procedida;

- a aplicação da taxa SELIC a título de juros de mora é ilegal e inconstitucional.

A primeira instância julgadora, reconhecendo que o valor de R$ 18.082,80,

depositado no UNIBANCO em 28/08/2001, se refere a empréstimo, o excluiu da tributação e
julgou o lançamento parcialmente procedente, em decisão assim ementada:

"Assunto: Imposto sobre a Renda de Pessoa Jurídica — IRPJ

Ano-calendário: 2001

Ementa: ARBITRAMENTO DE LUCROS. INEXISTÊNCIA DE

DOCUMENTAÇÃO CONTÁBIL E FISCAL. CABIMENTO — A inexistência
de livros e documentos da escrituração comercial e fiscal impõe o arbitramento
do lucro da pessoa jurídica.

DEPÓSITOS BANCÁRIOS. OMISSÃO DE RECEITAS — Caracterizam

omissão de receitas os valores creditados em conta de depósito ou de
investimento mantida junto a instituição financeira, quando o contribuinte,
regularmente intimado, não comprova, mediante documentação hábil e idônea, a
origem dos recursos utilizados nessas operações.

SALDO CREDOR DE CAIXA. MAIOR SALDO DO ANO — Demonstrada a

existência de saldo credor da conta Caixa em diversos momentos do período de
apuração, é permitido computar o maior saldo credor do período como valor da
receita omitida para fins de tributação.

Assunto: Normas Gerais de Direito Tributário

Ano-calendário: 2001

Ementa: MULTA DE OFICIO. QUALIFICAÇÃO POR FRAUDE.

APLICABILIDADE — É aplicável a multa de oficio agravada de 150%,
naqueles casos em que, no procedimento de oficio, constatado resta que à
conduta do contribuinte esteve associado o evidente intuito de fraude.

SIMULAÇÃO. NEGÓCIO JURÍDICO DISSIMULADO. TRIBUTAÇÃ —

Comprovada a ocorrência de simulação, o fisco pode alcançar o negócio ju
que se dissimulou, para proceder a devida tributação.
 .•
n. • • •N
•.• • .• . ••• Processo n° 11516.002462/2004-18 CCO I /CO3
Acórdão n.° 103-23.357
Fls. 5

Assunto: Processo Administrativo Fiscal

Ano-calendário: 2001

Ementa: MATÉRIA DE FATO. COMPROVAÇÃO MATERIAL.

CARACTERIZAÇÃO — A comprovação material é passível de ser produzida
não apenas a partir de uma prova única, concludente por si só, mas também
como resultado de um conjunto de indícios que, se isoladamente nada atestam,
agrupados têm o condão de estabelecer a inequivocidade de uma dada situação
de fato. Nestes casos, a comprovação é deduzida como conseqüência lógica
destes vários elementos de prova, não se confundindo com as hipóteses de
presunção.

ARGÜIÇÃO DE ILEGALIDADE E INCONSTITUCIONALIDADE.

INCOMPETÊNCIA DAS INSTÂNCIAS ADMINISTRATIVAS PARA
APRECIAÇÃO — As autoridades administrativas estão obrigadas à observância
da legislação tributária vigente no País, sendo incompetentes para a apreciação
de argüições de inconstitucionalidade e ilegalidade de atos legais regularmente
editados.

LANÇAMENTOS DECORRENTES — Em razão da vinculação entre o

lançamento principal e os decorrentes, devem as conclusões relativas àquele
prevalecer na apreciação destes, desde que não presentes argüições específicas
ou elementos de prova novos.
Lançamento Procedente em Parte".

Dessa decisão recorre a contribuinte, reproduzindo a argumentação expendida

na impugnação.

É o relatório.

41k.
- • . ..

Processo n°11516.002462/2004-IS CC01/CO3

• Acórdão n.° 103-23.357
Fls. 6

Voto

Conselheiro Relator, Relator

Conselheiro PAULO JACINTO DO NASCIMENTO, Relator

O recurso é tempestivo, merecendo ser conhecido.

A recorrente existe deste fevereiro de 1994 quando foi constituída pelos sócios
Márcio e Adelina Luz Schaefer, tendo por objetivo principal a construção de embarcações.

Ao comparecer à sede social da recorrente, a fiscalização constatou que no

mesmo local existe e funciona a empresa Estaleiro Schaefer Yachts Ltda, constituída em abril
de 1999, tendo como sócios Márcio Luz Schaefer e Raquel Ribeiro Szpoganicz Schaefer e por
objeto social a construção de embarcações, venda de equipamentos náuticos, reforma de
embarcações, projetos navais, compra e venda de embarcações, importação e exportação de
materiais, equipamentos náuticos e embarcações.

Em julho de 2000 os sócios primitivos, Márcio e Raquel Schaefer, retiraram-se

dessa sociedade e nela ingressaram Adelina Schaefer e Pedro Odílio Phelippe, tendo, nesta
mesma data, sido alterado o objeto social que passou a ser a prestação de serviços de
montagem, acabamento e manutenção de embarcações náuticas.

Face às alterações contratuais procedidas, no ano-calendário fiscalizado Márcio

e Raquel Schaefer são os sócios da recorrente, enquanto Adelina Schaefer e Pedro Odílio são
os sócios da Estaleiro Schaefer.

A recorrente emite nota fiscal de venda do casco da lancha por ela produzida e a
Estaleiro Schaefer emite nota fiscal de prestação de serviços de montagem da embarcação.

Nessa situação fática, o fisco entendeu ocorrente a simulação e, desqualificando

a empresa Estaleiro Schaefer, que seria o negócio simulado, celebrado com o único objetivo de
dividir as receitas escrituradas a não extrapolar o limite de R$ 1.200.000,00 para possibilitar a
manutenção no regime do SIMPLES, elegeu como base de cálculo das exigências a soma das
receitas das duas empresas, considerando-as auferidas integralmente pela recorrente.

Impõe-se, assim, de inicio, o enfrentamento da existência ou não de simulação.

Na companhia da melhor doutrina, não vejo "ilicitude na escolha de um

caminho fiscalmente menos oneroso, desde que a menor onerosidade seja a única razão da
escolha desse caminho", sob pena de se ter de admitir "o absurdo de que o contribuinte seria
sempre obrigado a escolher o caminho de maior onerosidade fiscal" (Luciano Amaro).

Da Constituição Federal advém o direito "à utilização de

estruturas jurídicas válidas, sem violação da lei, que sejam capazes de evitar incidências
tributárias, ou de minorar os seus ônus" (Ricardo Mariz de Oliveira).

Todos os meios e formas licitas de que se vale o contribuint, ara

evitar a ocorrência do fato gerador do tributo, reduzindo ou impedindo o surgimento do d er
JuIN

- •

. . r. -:: Ci.. `
. Processo n° I 1516.002462/2004-18 CCO 1/CO3
' '• " Acórdão n.° 103-23.357 Fls. 7

ou da obrigação tributária são designados pelo nome de elisão fiscal, cuja distinção básica da
evasão ilícita reside nos meios empregados, como ensina SAMPAIO DétRIA:
"O primeiro aspecto substancial que as extrema é a natureza dos meios
eficientes para sua consecução: na fraude, atuam meios ilícitos (falsidade) e, na elisão, a
licitude dos meios é condição sine qua non de sua realização efetiva".
(Elisão e Evasão Fiscal, São Paulo, José Bushataky, Editor, p. 58).
O exame da licitude ou não dos meios empregados conduz
necessariamente à apreciação do fato concreto e de sua correspondência com o modelo abstrato
(forma) utilizado. Se a forma não reflete o fato concreto, é aparente, e aí estamos diante da
simulação que, segundo o parágrafo primeiro do art. 167 do Novo Código Civil, se faz presente
nos negócios jurídicos quando:

"I — aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas às

quais realmente se conferem, ou transmitem;

II — contiverem declaração, confissão, condição ou cláusula não verdadeira;

III — os instrumentos particulares forem ante-datados, ou pós-datados".
No lapidar ensinamento de CLÓVIS BEVILÁQUA, in Código
Civil dos Estados Unidos do Brasil, edição histórica, Editora Rio, Volume I, p. 353:
"Simulação é uma declaração enganosa de vontade, visando produzir efeito
diverso do ostensivamente indicado".

Explicitando esse conceito de simulação ofertado pelo autor do

Projeto que veio a se converter no Código Civil de 1916, WASHINGTON DE BARROS
MONTEIRO, didaticamente leciona que:

"Como o erro, simulação traduz urna inverdade. Ela caracteriza-se pelo

intencional desacordo entre a vontade interna e a declarada, no sentido de criar, aparentemente,
um ato jurídico, que, de fato, não existe, ou então oculta, sob determinada aparência, o ato
realmente querido".

(Curso de Direito Civil, Parte Geral, Edição Saraiva, 1975, p. 207).

A simulação pressupõe, em regra, uma declaração bilateral de
Vontade; resulta, sempre, de um conluio, um concerto entre as partes, de tal sorte que nenhuma
das partes é iludida, uma e outra têm conhecimento da busca urdida para prejudicar terceiro e
traduz, invariavelmente, uma proposital divergência entre a vontade interna ou real e a vontade
declarada no ato, que não corresponde à verdadeira intenção das partes.

Na simulação, ocorrem dois negócios: um real, enco erto, t

dissimulado, destinado a operar e valer entre as partes, e um outro, ostensivo, ap te,
simulado, destinado a operar e valer perante terceiros, como bem apreendido por UBAL O /
MIRANDA, que ensina:
• •
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Processo n°11516.002462/20044 8 CCOI/CO3
Acórdão n.° 103- 23.357
Fls. 8

"Com efeito, a simulação é um procedimento complexo a que as partes recorrem

para a criação de uma aparência enganadora. Nesse procedimento, mediante uma só intenção,
as partes emitem duas declarações: uma destinada a permanecer secreta e a outra com o fim de
ser perpetrada para o conhecimento de terceiros, isto é, do público em geral. A declaração,
destinada a permanecer secreta, consubstanciada numa contra declaração ou ressalva, constata
a realidade subsistente entre os simuladores.

O procedimento simulatório é deliberado pelas partes mediante um acordo ou

pacto (pactum simulationis) pelo qual celebram um negócio jurídico aparente: umas vezes, por
lhes interessar apenas essa aparência, frente a terceiros, os quais, na intenção dessas partes que
simulam, devem tomar a aparência como realidade, nenhuma relação jurídica efetiva é
estabelecida entre elas (simulação absoluta). Outras vezes, as partes têm em vista a formação
de uma determinada relação jurídica, mas pactuam a celebração de uma forma negocial
aparente, a fim de ser projetada ao conhecimento de terceiros para, sob essa forma aparente,
subsistir, entre elas, aquela relação jurídica que visam (simulação relativa).

Assim, na primeira hipótese, quando uma das partes simula com o seu comparsa
uma venda fictícia (imaginaria venditio), para fugir ao assédio dos seus parentes sucessíveis; e,
na segunda hipótese, quando alguém simula uma venda a outrem, quando na realidade lhe
doa".

(Teoria Geral do Negócio Jurídico, São Paulo, Atlas, 1991, p. 115).

Como os atos simulados são praticados com o objetivo de

ludibriar, escondendo os atos dissimulados e efetivos, a prova da simulação é dificil, árdua, às
vezes impossível, pois divergência psicológica de intenção das partes que é, escapa a uma
prova direta, dificilmente os que simulam deixam evidências, a prova escrita do fingimento é
impossível e a contra-declaração, reveladora do negócio dissimulado, raríssima.

Por isso, o fisco, a quem incumbe desconstituir a presunção de

legitimidade de que gozam os atos e negócios jurídicos atacados, provando que não passam de
mera aparência ou ocultam uma outra relação jurídica de natureza diversa, escamoteando a
ocorrência do fato gerador, há de se valer da prova indireta, de indícios, que hão de ser graves,
precisos, concordantes entre si, resultantes de uma forte probabilidade e indutores de ligação
direta do fato desconhecido como fato conhecido.

A meu sentir, disso não se desincumbiu o fisco. A falta de aprofundamento da

ação fiscal faz com que os fatos apontados como indícios de simulação, quais sejam, a
instalação das duas empresas na mesma área geográfica e as alterações dos seus objetivos
sociais, reservando-se a uma a fabricação do casco e à outra os serviços de montagem da
embarcação, possam ser tidos como desdobramento da atividade antes exercida por uma delas,
objetivando racionalizar as operações e minorar a carga tributária.

A conclusão diversa chegaria se a fiscalização comprovasse que a e presa

desqualificada não mantinha registros e inscrições fiscais próprias, que não possuía adro
próprio de empregados, que não celebrava negócios, que não emitia documentação, qu não
mantinha escrituração fiscal relativa a seus negócios.

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•• Ar • Processo n° l 1516.002462/2004-18 CCOI/CO3
• A•córdão n.° 103-23.357
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O argumento de que o desmembramento das atividades operacionais teve por

único escopo obter economia tributária não é suficiente, por si só, para a desconsideração dos
atos e negócios jurídicos realizados com amparo legal.

Diante disso, tenho por ilegítima a reunião das receitas das duas empresas para
serem tributadas em conjunto como se auferidas pela recorrente, e, de conseqüência, por erro
na quantificação da base de cálculo e na identificação do sujeito passivo, dou pela nulidade do
lançamento, provendo o recurso.

Sala das Sessões, e de janeiro de 2008

PAULO JACIN NASCIMENTO