Acao Civil Publica Do Dia 27 de Junho de 2012 PR Se

MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL
PROCURADORIA DA REPÚBLICA EM SERGIPE

1º Ofício da Tutela Coletiva
_________________________________________________________________________________________
EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ FEDERAL DA __ VARA DA

SEÇÃO JUDICIÁRIA DE SERGIPE.
O MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL, por intermédio da
Procuradora da República infra-assinada, vem, à honrada presença de Vossa
Excelência, com fundamento na Constituição da República, na Lei Complementar
nº 75/93 e na Lei nº 7.347/85, propor a presente
AÇÃO CIVIL PÚBLICA
em face do
UNIÃO, estabelecida na Avenida Beira Mar, 53, Bairro
Treze de Julho, Aracaju/SE, CEP 49020-010,
FUNDAÇÃO NACIONAL DO ÍNDIO – FUNAI -, pessoa
jurídica de direito privado, com sede no SEPS Quadra
PÁGINA 1 DE 83
MPF – Procuradoria da República em Sergipe
Av. Beira Mar, 1064, Praia Treze de Julho, Aracaju-SE, 49020-010
PABX: (0xx79)3301-3700 - FAX: (0xx79)3301-3830
702/902 Projeção A, Ed. Lex, CEP 70.390-025,
Brasília/DF, representada judicialmente pela Procuradora
Federal no Estado de Sergipe1
pelos fatos e fundamentos jurídicos a seguir explanados.
1 – DOS FATOS
O Inquérito Civil Público nº. 1.35.000.000089/2007-18 foi
instaurado a partir de reunião ocorrida na sede desta Procuradoria da
República, oportunidade em que integrantes da etnia Fulkaxó relataram a
impossibilidade de convivência com as lideranças da etnia Kariri-Xocó,
estabelecida em terra indígena situada em Porto Real do Colégio/AL, local em
que os Fulcaxós residem. Segundo o relato dos Fulkaxós:
“Com base nos acontecimentos ocorridos aos longos anos nessa aldeia
indígena Kariri-Xocó, o qual temos vergonha de relatarmos (sic),
estamos perdendo nossa dignidade de sermos índios de livre arbítrio
para darmos continuidade a nossa descendência, nossos costumes,
tradições, idioma e o mais importante, RITUAL, INDÍGENA
RELIGIOSO E OCULTO.
Pelo presente, recorremos as autoridades competentes em caráter de
emergência, condições de sobrevivência para os componentes da nova
tribo com abaixo assinado anexo.
Justificamos também, com meias palavras, a nossa saída do centro
1 Conforme a Portaria n. 877, de 27 de Julho de 2007, do Advogado-Geral da União.
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indígena Kariri-Xocó, devido a grande mistura de índios com brancos
não identificados nessa comunidade, que se tornou bastante perigosa e
as autoridades maiores que consideramos (Paje e Cacique) até agora
não tomaram nenhuma providência.
Muitos índios em contato frequente com brancos, assimilam e
praticam mau conduta com uso de drogas, que se tornam perigosos
para a comunidade.
Somos descendentes de Kariris, Xocós, e Fulniô, mas temos índios de
outras tribos que se foragiram de sua aldeia.
Desde que nascemos temos o conhecimento da junção de duas etnias,
porém está (sic) havendo conflitos entre as mesmas (Kariri e Xocós),
pelo poder de liderança, por este motivo está dificultando a limpeza
total da mesma.
Outrossim, todos estes problemas, traz descaso, desrespeito,
vitimando os índios, não queremos tomar partido nessa disputa, por
esse motivo é que queremos formar essa nova TRIBO, em local onde
poderemos viver com dignidade e liberdade, para darmos continuidade
o que de berço nos pertence”.
Às fls. 11-28, constam documentos relativos à morte de
um índio, supostamente decorrente da ação de 2 índios da etnia Fulkaxó, e que
teria sido o mote inicial do dissenso entre as etnias.
Em 07/03/2007, os índios Fulkaxós protocolaram na
FUNAI requerimento para que a autarquia promovesse a aquisição de terras
para destinação à mencionada comunidade. Por meio do referido documento, os
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índios relataram que são discriminados e desrespeitados pelos índios da etnia
Kariri-Xocó, inclusive com ameaças de morte. Nos termos do relatado:
“Vossa senhoria é sabedor que somos índios natos, reconhecidos e
registrados desta etnia e não pretendemos jamais mudar, pois somos
raízes desde que nascemos e crescemos dentro da mesma, na Rua São
Vicente, conhecida como dos Caboclos, até o dia em que lutamos
juntamente com toda comunidade por essas terras em que hoje
vivemos, o nosso maior objetivo, por elas, era a preservação dos
nossos costumes e tradições culturais e o mais principal (ritual
indígena religioso e oculto)..
Hoje o que se preserva é a ambição, discriminação, ameaças de morte,
e não queremos derramar o nosso próprio sangue, somos irmãos de
raça.
Os membros pertencentes, hoje nessa comunidade e que não lutaram
por essas terras são os maiores incentivadores da desgraça existente
em nossa aldeia.
Esperamos a vossa colaboração, no sentido de dar andamento o mais
rápido possível a esta solicitação de todos os problemas existentes em
nossa comunidade, ao longo dos anos, ressaltando Vossa Senhoria tem
conhecimento”.
Na f. 50, a FUNAI informou que sobre aspectos da
tramitação do PA nº. 08768.000112/2007-DV, em 18/07/2007, e mencionaou
que adotaria todas as providências para encaminhar o procedimento à
Diretoria de Assuntos Fundiário, com vistas à adoção de procedimentos para a
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compra das terras pretendidas.
Consta, na f. 52, que os índios da etnia Fulkaxó instituíram
um Conselho Distrital de saúde indígena.
Em reunião realizada no dia 01/12/2008, os índios
Fulkaxós informaram as razões de seu pleito para aquisição de nova terra. De
acordo com o sr. Ademir Cruz, pajé da etnia:
“que por uma série de problemas na comunidade, e também porque sua
origem remonta a três etnias (Kariri, Xocó, e Funiô), passou a se
reconhecer como Fulkaxó. Que vem tentando junto à FUNAI seu
reconhecimento e aquisição de terras, podendo dizer que a
Administração Regional da FUNAI deveria realizar um levantamento
para subsidiar o reconhecimento da etnia e a consequente aquisição de
terras. Além disso, informa que um filho seu encontra-se preso a uns
dois anos, por ser suspeito de matar um membro dos Kariri Xocós,
sendo que estará indo para Brasília para tratar desse assunto, quanto
da aquisição de terras para a etnia”.
A FUNAI apresentou resposta à solicitação feita pelos
índios, asseverando que (fls. 65/66):
“No que concerne à questão fundiária, cumpre-nos informar que o
processo se encontra aguardando análise e parecer da Coordenação-
Geral de Identificação e Delimitação. Entretanto, convém destacar
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que a aquisição de terras para ocupação por índios somente será
realizada após se ter comprovada a existência de fatos de
extraordinária gravidade, tais como: calamidade pública, greve
perturbação da ordem pública, conflito irreversível entre grupos e/ou
núcleos familiares indígenas habitantes de uma mesma terra e etc.
Oportuno salientar que na hipótese de existência de conflitos entre
grupos e/ou núcleos familiares, faz-se necessário – segundo
recomenda a Procuradoria Regional da República no Paraná quando da
análise de caso similar ao presente – que esgotem as tentativas para o
retorno e permanência do grupo desaldeado em outra terra indígenas,
caso haja concordância das comunidades.
Ressalve-se que, comprovada a extrema necessidade de aquisição de
terras, dever atendido o que recomenta do Tribunal de Contas da
União por meio do Acórdão nº. 1.785, de 24 de junho de 2008, que,
observando a economicidade para a Administração Pública com gastos
necessários para a aquisição de imóveis para estabelecimento de
reservas indígenas, nos termos do art. 27 da Lei nº. 6.001/73, dispõe:
“(...) quando da eleição de áreas a serem destinadas a comunidades
indígenas, consulte os governos estaduais e municípios bem como a
União, por intermédio da Secretaria do Patrimônio da União – SPU, e
outros órgãos públicos e demais a respeito da disponibilidade de
terras para eventual doação”.
Ainda por meio do referido documento, a FUNAI
informou que os limites da Terra Indígena Kariri-Xocó estão sendo ampliados
em sete vezes o território atual, com a finalidade de possibilitar a todos os
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índios que lá habitam as condições suficientes para a sobrevivência física e
cultural de acordo com seus usos, costumes e tradições (fls. 65/66).
Em declarações prestadas pelo sr. Ademir Cruz (f. 73),
este informou que os índios fulkaxós se interessaram por uma fazenda, em
Pacatuba/SE, cujo valor é de aproximadamente R$ 5.000.000,00 (cinco
milhões de reais).
Em nova assentada, os índios relataram que desde 2006 a
convivência na aldeia é impossível pelas razões expostas na ata de reunião,
cujos trechos ora se transcreve:
“Foi relatado pelos índios a impossibilidade de sobrevivência, desde o
ano de 2006, nas terras em que nasceram e viveram, ou seja a TI
Kariri – Xocó, tendo em vista o crescimento da etnia com muita
mistura com brancos. Que é comum, a ocorrência de delitos, sem que
haja punição por parte de lideranças Kariri-Xocó. Que o alegado
crescimento geográfico da terra indígena Kariri-Xocó só ocorreu no
papel, pois as terras até hoje não foram entregues aos índios. Que não
podem exercer plenamente sua cultura, pois apenas a área de
cerimônia é de todos, mas as danças estão se perdendo, bem como o
uso das ervas medicinais e isso está doendo muito. Que a TI Kariri
Xocó é próxima à cidade, fica a 20 minutos a pé, o que leva a uma
grande discriminação, os novos passam a ter vergonha de se dizerem
índios e de agir como índios. Que os índios ao invés de se prepararem
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para o Toré, estão saindo para a sociedade branca. Que as índias não
se preocupam em aprender a fazer potes e cantar. Que as lideranças
Kariri-Xocó nada fazem diante disso. Que as 72 famílias que se
reconhecem como Fulkaxó tem grande apego às tradições indígenas.
Que as lideranças Kariri-Xocó são Júlio Queiroz Suira (Kariri) e
Cícero Santiago (Xocó) dividem o poder na TI Kariri-Xocó. Que já
houve reunião com eles sobre os problemas que hoje estão sendo
discutidos, mas eles são omissos, não exercem a disciplina, não
incentivam o povo a trabalhar e os jovens ficam soltos, buscando o
álcool e outras coisas ruins para os índios. Que é grande a
discriminação que sofrem, pois não tem liberdade de exercerem sua
cultura livremente. Que só porque o índio Orlando Cruz, Fulkaxó,
passou em um concurso de motorista para a FUNASA, as lideranças
queriam impedi-lo de assumir o cargo, mediante ingerências
administrativas. Que os Fulkaxós foram claros com a administração da
FUNASA e disseram que se o índio não fosse convocado na forma da
lei, buscariam o poder judiciário. Que as lideranças dos Kariri-Xocós
tentam impedir o trabalho da índia Josete, que é Fulkaxó e trabalha
na FUNASA como auxiliar de enfermagem, dentro da terra indígena.
Que existe entre as lideranças dos Xocós e dos Kariri uma grande
disputa de poder, apesar de viverem na mesma terra indígena. Que o
cacique Fulkaxó tenta levar trabalho para todos, bem como projetos
para serem desenvolvidos na aldeia como a farmácia natural, projetos
para casas, que foi impedido, projetos culturais, etc, contudo nada é
desenvolvido pelas lideranças. Que as lideranças só aceitam projetos
desde que ganhem alguma coisa com isso e possam tirar proveito do
poder. Que os Fulkaxós nasceram e se criaram na Terra indígena
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Kariri-Xocó. (…). Desejam obter suas terras sem ter que chegar ao
ponto em que a FUNAI exige, ou seja, de conflito irreversível de
calamidade ou lutas; Que querem obter suas terras sem terem que
chegar à lutas internas, pois isso seria derramar o próprio sangue , já
que todos são parentes entre si. Que a administração da FUNAI nunca
procurou trabalhar para solucionar os conflitos existentes. Que
gostariam de saber a data em que o antropólogo do MPF irá visitar a
comunidade”.
A Procuradoria da República em Sergipe solicitou o apoio
da 6ª Câmara de Coordenação e Revisão do MPF, na designação de analista
pericial em antropologia para realizar visita e informação técnica sobre a
situação alegada pelos Fulcaxós.
O parecer pericial foi juntado nas fls. 105-125. O laudo
pericial apontou as origens do conflito entre as mencionadas etnias,
ressaltando que a insuficiência de terra e a discriminação dos índios Kariri-
Xocó na distribuição dos respectivos lotes seria sua principal causa. Destacou,
ainda, que os Fulkaxós atribuem a demora na análise de seus pleitos pela
FUNAI, ao administrador regional da entidade que é filho do Cacique Kariri-
Xocó. Demais disso, o perito informa que a ampliação da Terra Indígena que a
Funai afirmou ter realizado, encontra-se sobrestada na Justiça Federal.
O perito foi enfático ao afirmar que as terras indígenas
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que hoje se encontram à disposição dos Kariri-Xocós são insuficientes para
proporcionar uma vida diga às famílias que compõem a aldeia, existindo núcleos
familiares que não possuem nenhum pedaço de terra para plantar. Segundo o
laudo:
“Os Kariri-Xocó, não obstante as adversidades, lograram
diversamente de outros povos da região, permanecer organizados
enquanto coletividade etnicamente diferenciadas principalmente em
razão do ritual do Ouricuri. Em 199, cinco anos após a criação do Posto
Indígena em Porto Real do Colégio, os Kariri-Xocó têm reconhecido
outros cinquenta hectares de seu território tradicional, conhecido
como Colônia. Em 1978, os Kariri-Xocó retomam a área onde havia sido
implantada uma fazenda modelo, pela Companhia de Desenvolvimento
do Vale do São Francisco, e, em 1993, o governo federal homologa a
demarcação de 699,35 hectares da área indígena Kariri-Xocó.
Essa área é, contudo, insuficiente para a população indígena que
mantém constante mobilização pela revisão da terra indígena, inclusive
com a retomada de áreas consideradas de ocupação tradicional do
grupo. Destarte, em 2006 é publicada a Portaria 2.358 – MJ
declarando uma área de 4.419 hectares como de posse do povo
indígena Kariri-Xocó. No entanto, fazendeiros e políticos da regi]ap
articularam-se para impedir a continuidade do processo de
regularização fundiária da Terra Indígena Kariri-xocó e obtiveram, na
Justiça Federal, a suspensão desse processo sob o argumento de não
existirem mais índios naquela região.
Desse modo, a população Kariri-Xocó que atualmente é de
aproximadamente de 2.246 pessoas (1.739 na antiga Fazenda Modelo e
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507 desaldeados) segundo a FUNASA/SIASI ou cerca de 3.500
pessoas de acordo com as lideranças indígenas, dispõe de uma área
reduzida para atender suas necessidades de habitação e trabalho.
Muitas famílias não dispõem de qualquer pedaço de terra para plantar
e mesmo aqueles que ocupam pequenas porções dizem não ser
suficiente para o sustento de suas famílias.
Essa carência de terras tem sido o motivo de constantes tensões
dentro da comunidade, seja em razão de discordâncias acerca dos
critérios que foram utilizados para a divisão das terras da antiga
Fazenda Modelo, seja por conta das constantes denúncias de
arrendamento de terras e da criação de animais soltos que comem as
roças daqueles que plantam.
(…)
Essa situação fundiária e a ausência de políticas públicas que
promovam o desenvolvimento econômico da comunidade faz com que
grande parte das famílias dependa de algum tipo de auxílio assistencial
do governo para sobreviver. Para os jovens, em geral, há poucas
perspectivas para o futuro o que pode estar influenciando o acréscimo
do uso de bebidas alcoólicas e de substâncias psicoativas proibidas.
Nesse quadro, uma das alternativas econômicas que tem se mostrado
importante para a obtenção de alguma renda é a venda do artesanato
indígena, as apresentações do toré em eventos públicos e o
atendimento médico-espiritual. Essa forma de comodificação da
cultura indígena Kariri-Xocó, no entanto, tem sido motivo de
divergência entre determinadas lideranças que veem na difusão do
conhecimento indígena uma ameaça ao grupo e aqueles que acreditam
que essa é uma forma legítima de se obter recursos para sua
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subsistência. Essa divergência, como veremos adiante, pode estar
também entre os fatores que impulsionaram a reivindicação identitária
dos Fulkaxós”.
Além de contextualizar o conflito fundiário, o perito fez
breve digressão acerca das origens das etnias Kariri, Xocó e Fulkaxó, bem
assim elencou as características da ruptura política dos Fulkaxós com as
lideranças Kariri-Xocó. O perito ressaltou ainda que a manipulação de
identidade promovida pelas famílias que hoje se reconhecem como Fulkaxós
não está atrelada a fingimento ou falsidade.
No que tange ao aspecto da religiosidade, as culturas dos
Kariri-Xocós e dos Fulkaxós tem em comum o ritual do Ouricuri. Durante a
celebração desse ritual as diversas etnias se reconhecem como um só povo
indígena. Contudo, fora desse ritual, inúmeras desavenças surgem em
decorrência de questões relacionadas a direitos políticos e a problemas
familiares. Os conflitos que os índios relataram com mais frequência estão
ligados ao falecimento dos índios Clenilson Nunes Cruz e Edilson dos Santos.
Os Fulkaxós também se queixaram da discriminação que sofrem por parte dos
Kariri-Xocó. Nos termos do laudo pericial:
“As queixas quanto a discriminação sofrida pelas famílias que se
identificaram como Fulkaxó referem-se, em geral, a sua exclusão dos
espaços de decisão política da comunidade e da partilha de recursos
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ou benefícios adquiridos para toda a aldeia como fica claro na fala de
Ademir Cruz:
(…) a gente toda a bida é discriminado pelas lideranças daqui, pelas …
por quem trabalha; não é discriminado tanto por Funai, mas
discriminação daqui, das próprias lideranças do povo, porque a gene
não acompanha um pouco do … do modo de administrarem essas coisas.
(…)
(…) mas quando tem uma coisa boa pra vir, nós não somos comunicados,
a gente é esquecido deles. Aquele que é do laço dele é chamado pra
eles resolverem, de fazer como eles querem. Não tem consideração
aos trabalhos do meu povo, que sempre e pra continuar nossa cultura...
não tem. Se eu falo, aponto uma coisa que é de bom para todos nós a
minha palavra não vale, a palavra não vale, a palavra da gente não vale,
porque eles só aceitam aquilo que eles pensam e quer fazer.
Os conflitos e as queixas de discriminação revela a percepção da
existência de divisões no interior da comunidade Kariri-Xocó, ainda
que essas divisões não fossem pensadas até recentemente como
fronteiras étnicas.
Após essas considerações acerca do conflito e da etnia
Fulkaxó, o antropólogo respondeu aos quesitos formulados pelo MPF (fls. 115-
118). O laudo ainda trouxe fotos da aldeia Kariri-Xocó e da Fazenda Cadoz
indicada pelos índios Fulkaxós (fls. 119-125).
Em despacho exarado, na f. 131, foi requerido que o
INCRA realizasse perícia no imóvel da “Fazenda Cadoz, a fim de se verificar a
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viabilidade da destinação do referido imóvel às famílias Fulkaxós.
Por meio do ofício de f. 134, o INCRA informou que havia
efetuado visita técnica na Fazenda Cadoz, no dia 29/08/2011 da qual decorreu
a elaboração de um relatório agronômico, juntado nas fls. 135-142. O referido
relatório conclui que a Fazenda Cadoz é capaz de oferecer sustentabilidade
econômica à parte das famílias da etnia Fulkaxó. Recomendou-se, portanto, a
busca por imóveis próximos a essa Fazenda, a fim de que as demandas dos
índios sejam integralmente atendidas, assegurando-se a distribuição do grupo
em várias aldeias integradas.
Por fim, relatório técnico foi juntado aos autos,
noticiando a existência de diversos procedimentos em que a FUNAI adquiriu
terras para índios que, pelos mais variados motivos, estavam impedidos de
ocupar as terras tradicionalmente ocupadas (fls. 145-290).
2 - DO DIREITO:
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2.1 - DA COMPETÊNCIA DA JUSTIÇA FEDERAL
Pela natureza do feito, percebe-se a inegável competência
da Justiça Federal para processá-lo e julgá-lo. Primeiro, pela presença do
Ministério Público Federal no polo ativo da demanda e da União no polo passivo;
segundo, por ser a FUNAI, autarquia federal, ré e responsável pela execução
da política de proteção ao índio no Brasil (Lei 5.371/67). Como se nota esses
fatos são suficientes para atrair a referida competência, no toar do artigo
109, inciso I, da Constituição Federal:
Art. 109. Aos juízes federais compete processar e julgar:
I - as causas em que a União, entidade autárquica ou empresa pública
federal forem interessadas na condição de autoras, rés, assistentes
ou oponentes, exceto as de falência, as de acidentes de trabalho e as
sujeitas à Justiça Eleitoral e à Justiça do Trabalho.(grifou-se)
Assim, com a harmonização das normas mencionadas, é
indubitável que cabe ao Ministério Público Federal propor a presente ação civil
pública e compete à Justiça Federal processá-la e julgá-la.
2.2 - DA LEGITIMIDADE ATIVA DO MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL
Antes de adentrar no mérito da causa, é mister confirmar
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a legitimidade do Ministério Público Federal para figurar no polo ativo da
demanda em estampa.
A Constituição Federal incumbiu ao Ministério Público a
defesa da ordem jurídica, do regime democrático e dos interesses sociais e
individuais indisponíveis, alçando-lhe à condição de instituição permanente,
essencial à função jurisdicional do Estado (art. 127). Estabelecida esta
premissa, dispõe em seguida:
Art. 129. São funções institucionais do Ministério Público:
(...)
V – defender judicialmente os direitos e interesses das populações
indígenas. (grifou-se)
Assim, do comando constitucional antes transcrito,
percebe-se que o constituinte originário incumbiu especificamente ao
Ministério Público a relevante tarefa de defender os direitos e interesses dos
índios, missão essa que será exercida judicialmente através de ação civil
pública.
Infra-constitucionalmente, diversas normas asseguram a
legitimidade do Ministério Público para a defesa de interesses das populações
indígenas.
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A Lei de Ação Civil Pública, Lei n° 7.347/85, assim dispõe:
Art. 1º - Regem-se pelas disposições desta Lei, sem prejuízo da ação
popular, as ações de responsabilidade por danos morais e patrimoniais
causados:
IV - a qualquer outro interesse difuso ou coletivo.
(...)
Art.5º - Têm legitimidade pra propor a ação principal e a ação
cautelar:
I – O Ministério Público; (grifou-se)
De outro lado, a Lei Complementar nº 75/93 - Lei
Orgânica do Ministério Público da União - preceitua:
Art. 5º São funções institucionais do Ministério Público da União:
(...)
III - a defesa dos seguintes bens e interesses:
e) os direitos e interesses coletivos, especialmente das comunidades
indígenas, da família, da criança, do adolescente e do idoso;
Art. 6º- Compete ao Ministério Público da União:
(...)
VII - Promover o inquérito civil e a ação civil pública para:
(...)
c) a proteção dos interesses individuais indisponíveis, difusos e
coletivos, relativos às comunidades indígenas, à família, à criança, ao
adolescente, ao idoso, às minorias étnicas e ao consumidor;
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(…)
XI - defender judicialmente os direitos e interesses das populações
indígenas, incluídos os relativos às terras por elas tradicionalmente
habitadas, propondo as ações cabíveis;
Na casuística em tela, inexiste dúvida de que a presente
ação civil pública tem por escopo fundamental garantir a índios que estão
sofrendo discriminação a possibilidade de reunir-se em território comum,
onde terão mais espaço para cultivar a terra, poderão ser melhor assistidos
pelo Poder Público e conservar suas tradições e modo de viver.
Do exposto, resta evidenciada a legitimidade ativa deste
Parquet Federal para a presente demanda, que possui como finalidade
precisamente a proteção de interesses de população indígena, a saber, a
aquisição de território, através da ação civil pública de que ora se lança mão.
2.3 - DA LEGITIMIDADE PASSIVA DA UNIÃO FEDERAL
Pela presente demanda busca-se assegurar aos índios
Fulkaxós a concessão de área em que possam ser alojados, garantindo-se a
manutenção da etnia, de sua cultura e de seu modo de viver.
As comunidades indígenas gozam de ampla proteção
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constitucional prevista a partir do art. 231, in verbis:
Art. 231. São reconhecidos aos índios sua organização social,
costumes, línguas, crenças e tradições, e os direitos originários sobre
as terras que tradicionalmente ocupam, competindo à União
demarcá-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens.
O dispositivo constitucional citado é claro ao fixar a
responsabilidade da União para proteger e fazer respeitar todos os bens das
comunidades indígenas. Essa proteção é ou deveria ser precipuamente
realizada pela FUNAI, autarquia federal criada para essa finalidade
específica.
A existência da FUNAI, contudo, não afasta a
responsabilidade da União por essa proteção. Nesse sentido é o ensinamento
abaixo:
“Através do art. 231 CF, é atribuída à União a obrigação de proteger e
fazer respeitar todos os bens dos índios. Essa norma não teve
precedentes na história constitucional brasileira.
O conceito de bens a serem respeitados do caput do art. 231 CF
abrange não apenas os bens materiais, econômicos, mensuráveis, como
também os bens imateriais. Paralelamente aos direitos à terra
analisados a organização social das comunidades, dos usos, das línguas,
crenças e tradições, existe, portanto, especialmente para a vida, a
saúde, a integridade física, a liberdade e a honra, uma obrigação
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especial de proteção da União perante os índios.
Com respeito ao tipo e à abrangência da obrigação de proteção, vale o
exposto sobre a proteção da terra como obrigação da União. A
proteção é exclusivamente atribuída à União. Em razão da permanente
ameaça aos bens indígenas e da dependência dos índios de auxílio
governamental, trata-se, no caput, do art. 231, de uma obrigação a
uma proteção ampla e efetiva dos bens indígenas”2.
É, portanto, da União a competência para demarcar as
terras indígenas, bem assim para adotar outros procedimentos necessários à
preservação da cultura e dos demais bens indígenas. A própria Advocacia-
Geral da União comunga desse entendimento (Despacho do Consultor-Geral da
União, - nº. 90/2006 – f. 156/157 anexo ao relatório técnico nº. 65/2011 – f.
145-290):
7. Uma vez reconhecido o direito dos índios e a responsabilidade da
União, cabe ao chefe do Poder Executivo declarar o interesse social
do imóvel para desapropriação e ordenar as providências
correspondentes dentre as quais atribuir à própria FUNAI, ou ao
INCRA por convênio com aquela, as medidas judiciais
correspondentes;
8. Por oportuno, penso conveniente assinalar ainda que essa
modalidade de providência administrativa pode ser imediatamente
adotada pelas autoridades competentes, não só na hipótese versada
nos autos mas também em outras em que se verifique idêntica

2 KAYSER, Hartmut-Emanuel. Os direitos dos povos indígenas no Brasil: desenvolvimento histórico e
estágio atual. Tradução Maria da Glória Lacerda Rurack, Klaus-Peter Rurack. Porto Alegre: Serfio
Antonio Fabris Ed., 2010, p.p. 266-267.
20
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necessidade da aquisição de terras para a ocupação indígena. Assim,
quando não se podem mais assentar os índios em seus territórios
tradicionais, ou quando venham a se autorreconhecer ulteriormente
como comunidades indígenas, ou tenham sido expulsos de seus
territórios ocupados tradicionalmente por qualquer motivo
irreversivelmente e voltem a reunir-se em comunidade, ou ainda
quando tenham sido removidos por razão de estado, de saúde ou de
soberania (aqui com o referendo do Congresso Nacional), tem a União
a obrigação constitucional nos limites e com os fundamentos do dito
art. 231 da CF de promover-lhes a disponibilização de terras públicas
ou a aquisição de terras particulares par a finalidade em questão.
No caso em tela, a presença da União no polo passivo da
demanda justifica-se pela circunstância de que é necessária a disponibilização
ou aquisição de terras para que os Fulkaxós possam ser assentados em uma
nova terra indígena, livrando-se da discriminação alegada, e tendo a
possibilidade de ser reproduzirem física e culturalmente. A aquisição de
terras, caso seja essa a medida mais recomendável, neste feito, deverá ser
realizada com orçamento federal, bem assim integrará o patrimônio da União.
É esse o entendimento adotado na ementa abaixo transcrita:
DIREITO CONSTITUCIONAL. DIREITO ADMINISTRATIVO.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. AÇÃO ORDINÁRIA.
RESPONSABILIDADE CIVIL. UNIÃO E FUNAI. LEGITIMIDADE
PASSIVA. INVASÃO DE INDÍGENAS. PREJUÍZOS AO
PROPRIETÁRIO DO IMÓVEL RURAL COMPROVADOS. DANOS
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MATERIAIS. LUCROS CESSANTES. INDENIZAÇÃO DEVIDA.
SENTENÇA REFORMADA EM PARTE. 1. A União Federal é parte
legítima para figurar no pólo passivo da demanda, pois, a
Constituição da República, além de reconhecer os direitos
originários sobre as terras tradicionalmente ocupadas pelos
indígenas, determina ser de sua competência demarcá-las, além de
proteger e fazer respeitar todos os bens dos silvícolas (art. 231),
tendo ainda estipulado, no artigo 67, do ADCT, prazo de cinco anos,
contados de sua promulgação, para que restassem concluídos os
trabalhos de demarcação das terras indígenas, prazo esse que há
muito tempo se esgotou. 2. Ademais, no caso dos autos, o objetivo dos
indígenas, com a invasão de quatorze propriedades, era o de
protestar, com a finalidade de acelerar o processo de regularização
fundiária na região, que consideram ser integrada de terras
tradicionalmente ocupadas pelos seus antepassados. 3. A FUNAI é
parte legítima para figurar no polo passivo da ação de indenização, por
danos decorrentes da invasão da propriedade do autor pelos indígenas
referidos, conquanto responsável pelo exercício da tutela dos índios e
das comunidades indígenas ainda não integradas à comunidade nacional.
(Omissis) (APELREE 200460050012506, JUIZ CONVOCADO
VALDECI DOS SANTOS, TRF3 - TERCEIRA TURMA, DJF3 CJ1
DATA:04/08/2009 PÁGINA: 108.)
22
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2.4 – DO DIREITO INDÍGENA A AUTO-IDENTIFICAÇÃO E A
ESPECIAL PROTEÇÃO:
A Constituição da República de 1988 reconheceu
importantes direitos aos povos indígenas, conforme ora se transcreve:
Art. 231. São reconhecidos aos índios sua organização social,
costumes, línguas, crenças e tradições, e os direitos originários
sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo à União
demarcá-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens.
§ 1º - São terras tradicionalmente ocupadas pelos índios as por eles
habitadas em caráter permanente, as utilizadas para suas atividades
produtivas, as imprescindíveis à preservação dos recursos ambientais
necessários a seu bem-estar e as necessárias a sua reprodução física
e cultural, segundo seus usos, costumes e tradições.
§ 2º - As terras tradicionalmente ocupadas pelos índios destinam-se a
sua posse permanente, cabendo-lhes o usufruto exclusivo das riquezas
do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes.
(omissis)
Para disciplinar e conferir plena efetividade às regras
constitucionais de proteção às populações indígenas, foi aprovada a Lei
6.001/73 que instituiu o Estatuto do Índio.
Inicialmente cumpre destacar os conceitos de índio, de
23
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comunidade indígena, para fins de definir quem encontra-se amparado pela
especial proteção prevista constitucionalmente. O Estatuto do Índio, em seu
art. 3º, define:
Art. 3º Para os efeitos de lei, ficam estabelecidas as definições a
seguir discriminadas:
I - Índio ou Silvícola - É todo indivíduo de origem e ascendência pré-
colombiana que se identifica e é identificado como pertencente a um
grupo étnico cujas características culturais o distinguem da sociedade
nacional;
II - comunidade Indígena ou Grupo Tribal - É um conjunto de
famílias ou comunidades índias, quer vivendo em estado de completo
isolamento em relação aos outros setores da comunhão nacional, quer
em contatos intermitentes ou permanentes, sem contudo estarem
neles integrados.
No que tange ao conceito de índio, observa-se que
existem dois requisitos para que um indivíduo seja assim definido. O primeiro
requisito, de ordem objetiva, refere-se à descendência pré-colombiana. Ou
seja, os antepassados do indivíduo devem ter existido antes da “descoberta”
da América pelos europeus. O segundo requisito, de ordem subjetiva, diz
respeito à forma como esse indivíduo se identifica e é identificado pela sua
comunidade.
Nesse sentido ensina Hartmut-Emanuel Kayser:
24
PABX: (0xx79)3301-3700 - FAX: (0xx79)3301-3830
“Para a classificação como índio no sentido do artigo 3 EdI, é
objetivamente necessária, portanto, em primeiro lugar, a existência de
uma ascendência pré-colombiana da pessoa em questão. Isso significa
uma ascendência de antepassados que tenham bidido no Brasil, já
antes da “descoberta” européia. A segunda característica objetiva pe
a existência de um grupo étnico, que se diferencie da sociedade
nacional, ou seja, da sociedade brasileira por suas características
culurais. A estas duas características objetivas devem ser
acrescentadas duas características subjetivas de classificação pelo
próprio indivíduo e por outros, como pertencente a este grupo étnico
especial3.
Essa definição de índios também é encontrada na
Convenção 169 da OIT, in verbis:
1. A presente convenção aplica-se:
a) (omissis);
b) aos povos em países independentes, considerados indígenas pelo
fato de descenderem de populações que habitavam o país ou uma
região geográfica pertencente ao país na época da conquista ou da
colonização ou do estabelecimento das atuais fronteiras estatais e
que, seja qual for sua situação jurídica, conservam todas as suas
próprias instituições sociais, econômicas, culturais e políticas, ou
parte delas.
2. A consciência de sua identidade indígena ou tribal deverá ser
3 KAYSER, Hartmut-Emanuel. Os direitos dos povos indígenas no Brasil: desenvolvimento histórico e

estágio atual. Tradução Maria da Glória Lacerda Rurack, Klaus-Peter Rurack. Porto Alegre: Serfio
Antonio Fabris Ed., 2010, p.p. 36/37.
25
PABX: (0xx79)3301-3700 - FAX: (0xx79)3301-3830
considerada como critério fundamental para determinar os grupos aos
que se aplicam as disposições da presente Convenção.
Já no que diz respeito à comunidade Indígena, a definição
apresentada pelo Estatuto do Índio revela que não é preciso que o conjunto de
famílias indígenas estejam vivendo de forma isolada. É suficiente, portanto,
que tais famílias possuam ascendência pré-colombiana e se reconheçam
como índios para que formem uma comunidade.
Outro conceito que se revela importante para a
caracterização dos direitos discutidos na presente demanda é o de população
indígena. Isso porque embora tal conceito não encontre explícita previsão
legal, é a expressão utilizada pela Lei Maior nos arts. 129 e 231. Ainda segundo
Hartmut-Emanuel Kayser:
“O conceito de populações indígenas não recebeu, até agora, uma
definição legal no sistema jurídico brasileiro. Do contexto sistemático
das normas dos artigos 129 CF e 231 CF, deduz-se, no entanto, que o
conceito de “populações” não abrange apenas uma multiplicidade de
indígenas, isto é, grandes associações, mas também pequenas unidades,
e até mesmo, índios isolados, não sendo relevantes determinadas
formas de organização ou determinadas dimensões demográficas. Por
isso, o conceito de “população indígenas” pode ser definido como um
“índio isolado ou uma quantidade maior de indígenas”.4
4 Op cit. p. 38
26
PABX: (0xx79)3301-3700 - FAX: (0xx79)3301-3830
No caso em tela, a qualidade de indígenas dos integrantes
da etnia Fulkaxó é fato que não se discute. O laudo antropológico juntado nas
fls. 105-125 não deixa dúvidas acerca de tal condição:
“para entender quem são os Fulkaxós é preciso antes examinar como é
pensada a relação deste grupo com os Kariri-Xocó, etnônimo sob o qual
se reconheciam até meados da década passada. Todas as pessoas que
entrevistei durante o trabalho de campo reconhecem que as famílias
que se auto-identificam como Fulkaxó são indígenas e fazem parte da
comunidade Kariri-Xocó. Os próprios Fulkaxó assumem esse
pertencimento à comunidade Kariri-Xocó, de modo especial, os laços
religiosos que os unem.
É comum ouvir daqueles que se identificam como Fulkaxó referirem-se
às lideranças Kariri-Xocó como 'nossas lideranças', à comunidade da
terra indígena Kariri-Xocó como 'nossa comunidade', ou
demonstrarem de outros modos o pertencimento a essa comunidade:
“Temos dentro da tribo Kariri-Xocó 4.000 pessoas que hoje não se
tem com que se viver. E as nossas autoridades realimente eles não tem
é … autonomia de lutar pelos … esse povo jovens e esqueceu que nossa
tribo cresceu, não acompanhou o que crescimento para um
desenvolvimento. O desenvolvimento que nós temos hoje é algo
realmente não era e nem é pra nós que é o álcool e outras medicinas
que hoje tá entrando que não é necessário para nós, que nunca foi,
Então a minha preocupação da minha família do meu povo, nos tá com
72 famílias lutando por essa terra aqui, no Estado de Sergipe. Foi o
local que nós encontramos em que realmente nós podemos manter
nossas tradição como eu encontrei quando nasci. (Humberto Cruz,
27
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Txhidjo, cacique Fulkaxó).
(…) e sempre lutei por essa tribo [Kariri-Xocó], cantando toré pelo
meio do mundo, mais Nhó Francisquinho, mais Cícero de Arauana; em
todo canto em andava representando essa tribo. Hoje ela tem um
reconhecimento muito grande, Kariri-Xocó, não é só aqui, até no
exterior tem. Que ela é uma tribo há trezentos e tantos anos e nunca
perdeu a tradição, toda a vida segurou. Só perdeu só a língua, o macro
jê, a linguagem foi que perdeu, mas outras coisas nunca perdemos
dana de nossa tradição. (Ademir Cruz, pajé Fulkaxó).
Membros das famílias Cruz e Pires estacam sua participação na
retomada de parte das terras dos Kariri-Xocó que se encontrava em
poder de não-índios, episódio em que Gideon Cruz, irmão do cacique e
do pajé Fulkaxó, foi baleado. Expressam assim que o pertencimento a
essa comunidade não se limitava à ascendência indígena desas famílias,
mas também ao envolvimento na luta em defesa de sua terra, critério
fundamental nos processos de mobilização étnia dos povos indígenas
do Nordeste brasileiro.
Esse reconhecimento dos laços identitários com os Kariri-Xocó , no
entanto, não é percebido como uma contradição à reivindicação da
identidade Fulkaxó. Ao contrário, essa relação é apresentada como
uma prova da autenticidade indígena do grupo e portanto da
legitimidade de sua atua reivindicação territorial”.
Destaque-se que não se pode vislumbrar qualquer fraude
na auto-designação dos índios como Fulkaxós. Isso porque, a comunidade
Kariri-Xocó além dessa etnia, abriga outras linhagens de índios, que sempre se
28
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reconheceram como um só povo, ligados por diversos fatores, marcadamente
pela luta pelo território. Segundo o antropólogo:
“com efeito, a necessidade dos Fulkaxó de se identificarem de modo
diverso dos Kariri-Xocó tem muito mais relação com o modo como o
Estado reconhece os direitos indígenas do que com as formas próprias
desse povo de se organizarem. Assim, em certo sentido, os Fulkaxó
são os mesmos que antes se subsumiam na Comunidade Kariri-Xocó,
porém para terem sua autonomia reconhecida precisaram de um novo
etnônimo, de seus próprios cacique e pajé e por fim ativar ou criar
fronteiras étnicas.
Essa manipulação de identidades, inclusive de etnônimos, não deve ser
percebida negativamente, como a indicar algo falso ou ilegitimo. Como
afirma Cristhian Silva, “a noção de manipulação deve nos fazer
lembrar aqui que os indígenas na qualidade de seres políticos planejam
suas ações, segundo interpretações próprias das expectativas
impostas sobre e para eles a partir de critérios arbitrários de
indianidade e autenticidade”. Afinal, é o Estado que precisa encapsular
esses povos em categorias legais para reconhecer-lhes direitos.
Ao lidar com o fenômeno da etnicidade, a antropologia tem buscado
desnaturalizar ou desessencializar as identidades étnicas enfatizando
seu caráter contrastivo e a dimensão organizativa dos grupos étnicos.
Portanto, o partilhamento de interesses e objetivos é característico
dos processos de mobilização étnica. A participação da luta pela terra,
tem sido, entre vários povos indígenas do Nordeste brasileiro, um
critério fundamental para o reconhecimento da identidade indígena (f.
115).
29
PABX: (0xx79)3301-3700 - FAX: (0xx79)3301-3830
Desse modo, os Fulkaxós, na condição de indígenas
encontram-se sob o manto protetor da Lei Maior e das disposições da
Convenção 169, OIT. Tal proteção, no entanto, somente será plenamente
eficaz na medida em que lhes forem garantido um dos principais direitos
fundamentais assegurados às populações indígenas, qual seja o direito ao
território.
2.5 - DO DIREITO AO TERRITÓRIO
Acerca, especificamente, da questão da proteção
territorial, tanto a Constituição como o Estatuto do Índio previram regras
próprias. O § 1º do art. 231, CF/88 e o Título III do referido diploma legal
trazem regras sobre a proteção, a demarcação e o uso de terras indígenas.
A especial proteção das terras indígenas garantida
constitucionalmente se justifica ante a importância da terra para os povos
tradicionais de um modo geral. Tal direito encontra previsão inclusive em
normas internacionais que visam à proteção desses povos, em especial a
Convenção 169 da Organização Internacional do Trabalho, que dispõe:
ARTIGO 13
1. Na aplicação das disposições desta Parte da Convenção, os
governos respeitarão a importância especial para as culturas e
valores espirituais dos povos interessados, sua relação com as
30
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terras ou territórios, ou ambos, conforme o caso, que ocupam ou
usam para outros fins e, particularmente, os aspectos coletivos
dessa relação.
2. O uso do termo terras nos artigos 15 e 16 incluirá o conceito de
territórios, que abrange todo o ambiente das áreas que esses povos
ocupam ou usam para outros fins.
ARTIGO 14
1. Os direitos de propriedade e posse de terras tradicionalmente
ocupadas pelos povos interessados deverão ser reconhecidos. 29 Além
disso, quando justificado, medidas deverão ser tomadas para
salvaguardar o direito dos povos interessados de usar terras não
exclusivamente ocupadas por eles às quais tenham tido acesso
tradicionalmente para desenvolver atividades tradicionais e de
subsistência. Nesse contexto, a situação de povos nômades e
agricultores itinerantes deverá ser objeto de uma atenção particular.
2. Os governos tomarão as medidas necessárias para identificar
terras tradicionalmente ocupadas pelos povos interessados e garantir
a efetiva proteção de seus direitos de propriedade e posse.
3. Procedimentos adequados deverão ser estabelecidos no âmbito
do sistema jurídico nacional para solucionar controvérsias
decorrentes de reivindicações por terras apresentadas pelos povos
interessados.
A proteção às terras indígenas é verdadeiro direito
fundamental que merece proteção diferenciada, uma vez que não pode ser
entendido como mero direito de propriedade.
31
PABX: (0xx79)3301-3700 - FAX: (0xx79)3301-3830
“O interesse de analisar as terras indígenas neste parecer sobre o
direito agrário é que o seu conceito é paradigmático para outras
situações de povos, gentes, grupos ou comunidades que pouco tem a
ver com um direito voltado ao mercado. Já vimos que a própria
reforma agrária voltada para o mercado é inócua, porque apenas
reproduz a injustiça do uso da terra. A terra, para o mercado, é um
bem de produção, não um fundamento da vida, como o é para os
indígenas e outras comunidades. Pois bem, dentro do sistema jurídico
brasileiro, a terra indígena deve ser usada segundo os usos, os
costumes e as tradições do povo que a habita, devendo servir ao seu
desenvolvimento enquanto ações coletiva: por isso, a Constituição
considera terra indígena aquela:
Por eles habitada em caráter permanente, aquelas utiliza-

das para suas atividades produtivas, as imprescindíveis à
preservação dos recursos ambientais necessários ao seu
bem-estar e as necessárias a sua reprodução física e cul-
tural, segundo os seus usos, costumes e tradições.
Essa definição, paradigmaticamente, cabe para qualquer grupo
humano, pois aquela que não tiver um lugar para morar, produzir para
seu bem estar e garantir a reprodução de sua cultura em um ambiente
sadio, não pode realizar a essência de seus direitos humanos”5.
Na mesma linha de entendimento:
“A constituição de 1988 reconfigura, em larga medida, a noção de
indivíduo, ao recuperar, para o direito, os espaços de pertencimento. É
constitutivo do ser humano viver em horizontes qualificados , dentro
5 MARES, Carlos e MARÉS, Theo. Direito Agrário e Igualdade Étnico-Racial. In Ordem Jurídica e
Igualdade Étnico-Racial. Coord. Flávia Piovesan, Secretaria Especial de Políticas de Promoção da
Igualdade Racial da Presidência da República – SEPPIR, 2006, p.p. 172/173.
32
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dos quais ele se torna capaz de tomar posições, de se orientar acerca
do que é bom ou ruim, do que vale ou não a pena fazer. A identidade do
indivíduo é definida pelos compromissos e identificações que
estabelece no seio dessa comunidade, porque ali são vividas as
relações definitórias mais importantes (Taylor, 1997).
Os territórios indígenas, no tratamento que lhes foi dado pelo novo
texto constitucional, são concebidos como espaços indispensáveis ao
exercício de direitos identitários desses grupos étnicos. A noção de
etnia/cultura/território são, em larga medida, indissociáveis.
Resulta inequívoca a diferença substancial entre a propriedade
privada – espaço excludente e marcado pela nota da individualidade – e
o território indígena – espaço de acolhimento, em que o indivíduo
encontra-se referido aos que o cercam”.6
O sentido de território indígena, portanto, é essencial ao
desenvolvimento de qualquer comunidade, bem como à manutenção de seus
costumes e tradições. Ou seja, imprescindível para a própria sobrevivência dos
povos tradicionais. A ausência dessa proteção acarreta prejuízos irreparáveis
das mais diversas ordens que conjuntamente podem implicar na extinção da
etnia. Veja-se o ensinamento de Ana Valéria Araujo:
“O direito a terra está, sem sombra de dúvidas, na essência dos
direitos indígenas. Da sua garantia dependem todos os demais direitos
e a própria continuidade e reprodução cultural desses povos, Por isso
mesmo é que é em torno da aplicação desse direito que ocorrem os
6 DUPRAT, Deborah. Terras indígena e o judiciário. In http://ccr6.pgr.mpf.gov.br/documentos-e-

publicacoes/docs_artigos/terras_indigenas_e_o_judiciario.pdf
33
PABX: (0xx79)3301-3700 - FAX: (0xx79)3301-3830
maiores conflitos e onde se opera toda uma usina de fabricação de
preconceitos que procuram deslegitimá-lo”.7
Apesar de os ordenamentos jurídicos internacional e
pátrio serem ricos em regras sobre a proteção dos territórios
tradicionalmente ocupados pelas populações indígenas, tal diversidade
normativa não se vislumbra quanto às regras que versam sobre a aquisição de
terras para aquelas populações que por diversos fatores porventura estejam
desaldeadas, ou cuja convivência nas aldeias originárias seja de alguma
forma impossível.
A possibilidade de destinação de terras à ocupação e
posse pelos índios, encontra tímida previsão no caput e PU do art. 26 da Lei
6.001/73, in verbis:
art. 26. A União poderá estabelecer, em qualquer parte do território
nacional, áreas destinadas à posse e ocupação pelos índios, onde
possam viver e obter meios de subsistência, com direito ao usufruto e
utilização das riquezas naturais dos bens nela existentes, respeitadas
as restrições legais.
Parágrafo Único: As áreas reservadas na forma deste artigo não
se confundem com as de posse imemorial das tribos indígenas,
podendo organizar-se sob uma das seguintes modalidades:
7 ARAÚJO, Ana Valéria. Povos Indígenas e Igualdade Étnico-Racial. In Ordem Jurídica e Igualdade
Étnico-Racial. Coord. Flávia Piovesan, Secretaria Especial de Políticas de Promoção da Igualdade Racial
da Presidência da República – SEPPIR, 2006, p.p. 225.
34
PABX: (0xx79)3301-3700 - FAX: (0xx79)3301-3830
a) reserva indígena;
b) parque indígena;
c) colônia agrícola indígena;
d) território federal indígena;
Tais áreas, que podem ser de propriedade da União, ou
por ela adquirida, não se confundem com aquelas cuja posse os índios exercem
de forma imemorial. Ou seja, são destinadas especificadamente para as
comunidades indígenas que de alguma forma foram privadas das terras que
tradicionalmente ocupavam.
“(…) Outra forma de terra indígena é a terra que tenha sido colocada
à disposição dos indígenas pelo Estado, em uma parte qualquer do
território federal brasileiro, com direito ao uso e ao usufruto legal de
todas as riquezas naturais (área reservada), artigos 26 e seguintes
EdI. Essas áreas reservadas normalmente tem a finalidade de
resolver problemas que resultem da perda da terra tradicionalmente
ocupada”.8
A aquisição de terras paras os indígenas que sofrem
discriminação impedirá a desagregação desses índios em busca de melhores
condições de vida e é medida que se impõe ao governo federal, que através da
FUNAI tem obrigação proteger as comunidades indígenas.
“O governo Federal, a quem compete a gestão da política indígena no
Brasil, não consegue traçar programas de assistência aos índios nessa
8 KAYSER, Hartmut-Emanuel. op. Cit. p.p. 42/43.
35
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situação, visto que todo o desenho de suas atividades está voltado ao
atendimento dos índios que vivam em aldeias, mormente os que
habitam as regiões mais afastadas dos grandes centros. Além disso, os
índios vivendo em cidades encontram-se em uma espécie de limbo
jurídico, tendo dificuldades para fazer valer qualquer direito na
medida em que também a legislação está construída para proteger os
índios que vivem em seus territórios tradicionais ou afastados do
convívio com o chamado mundo dos brancos”9.
Também a FUNAI vem reiteradamente adotando a prática
de adquirir terras e destiná-las a indígenas que se encontram em situação de
vulnerabilidade por não se encontrarem agrupados ou por vivenciarem
conflitos interétnicos. Em um desses procedimentos para aquisição de terras
para índios, a União, por meio da AGU adotou o seguinte entendimento (fls.
156/165 - Despacho do Consultor-Geral da União, - nº. 90/2006):
“1.Estou de acordo com as proposições expostas no Parecer AGU/MS
01/2006 pelo quela se sustenta a viabilidade técnico jurídica de
obtenção de imóveis para ocupação indígena, além daquelas que há lhes
garante o art. 231, e §§ da Constituição.
2. Com efeito, ademais das áreas de ocupação tradicional pelos índios
(art. 231, e § 1º da CF, isto é, ocupação de modo tradicional, e
histórica na forma do art. 25 da Lei nº. 6.001, de 19.12.1973 “...
atendendo à situação atual e ao consenso historio sobre a antiguidade
da ocupação...”), a Constituição de 88 garante aos índios, a contrário

9 ARAÚJO, Ana Valéria. Povos Indígenas e Igualdade Étnico-Racial. In Ordem Jurídica e Igualdade
Étnico-Racial. Coord. Flávia Piovesan, Secretaria Especial de Políticas de Promoção da Igualdade Racial
da Presidência da República – SEPPIR, 2006, p.p. 242.
36
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sensu, terras suficientes para a ampliação do exercício de sua
organização social, costumes, crenças e tradições, assim como as
necessárias para o incremento de suas atividades produtivas e as
imprescindíveis à preservação do seu bem estar e à sua reprodução
fpisica e cultural, segundo seus usos, costumes e tradições, onde
possam usufruir as riquezas do solo, dos rios e lagos nele existentes. É
que a Constituição quando garante aos índios a ocupação histórica ou
tradicional, em cujo espaço desenvolvem-se física e culturalmente,
também garante, de modo lógico e necessário, a expansão territorial
correspondente. Em outros termos, é corolário lógico constitucional
da proteção a ocupação territorial e cultural a expansão e
desenvolvimento cultural e territorial, para o que é essencial a
disponibilização de mais território para esse fim.
3. Não é por outra razão que a Lei nº. 6.001/73, recebida pela
Constituição, nesse aspecto, prevê a existência de terras indígenas
reservadas (art. 26 e seguintes) e as de domínio dos índios ou
comunidades como objeto de sua propriedade por aquisição (art. 32)
ou usucapião (art. 33), ambas destinadas ao crescimento das
comunidades tal como também prevê o abandono delas em favor da
União (art. 21).
4. No caso de terras reservadas (art. 26), a União, quando verificadas
as peculiaridades do art. 231, caput, CF, poderá estabelecer áreas
destinadas à posse e ocupação indígena onde possam viver nas
condições garantidas por ela e pela lei.
5. Ora, tal situação é análoga à do caso em exame e uma vez
demonstrado o pressuposto constitucional referido, cabe à União as
providências suficientes para prover os índios e/ou suas comunidades
37
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de espaço territorial para tanto necessário.
6. Como corretamente indica o Parecer referido, nessa linha de
compreensão cabe então à União, por provocação da FUNAI (a quem
compete definir os recursos financeiros, identificar as condições
constitucionais e as necessidades territoriais com a respectiva
localização e dimensão devidamente justificadas), promover a
aquisição das terras imprescindíveis por compra ou desapropriação por
interesse social (art. 2º, III da Lei 4.132, 10.09.1962), visando fixar
comunidades e aldeamentos indígenas.
7. Uma vez reconhecido o direito dos índios e a responsabilidade da
União, cabe ao chefe do Poder Executivo declarar o interesse social
do imóvel para desapropriação e ordenar as providências
correspondentes dentre as quais atribuir à própria FUNAI, ou ao
INCRA por convênio com aquela, as medidas judiciais
correspondentes;
8. Por oportuno, penso conveniente assinalar ainda que essa
modalidade de providência administrativa pode ser imediatamente
adotada pelas autoridades competentes, não só na hipótese versada
nos autos mas também em outras em que se verifique idêntica
necessidade da aquisição de terras para a ocupação indígena. Assim,
quando não se podem mais assentar os índios em seus territórios
tradicionais, ou quando venham a se autorreconhecer ulteriormente
como comunidades indígenas, ou tenham sido expulsos de seus
territórios ocupados tradicionalmente por qualquer motivo
irreversivelmente e voltem a reunir-se em comunidade, ou ainda
quando tenham sido removidos por razão de estado, de saúde ou de
soberania (aqui com o referendo do Congresso Nacional), tem a União
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a obrigação constitucional nos limites e com os fundamentos do dito
art. 231 da CF de promover-lhes a disponibilização de terras públicas
ou a aquisição de terras particulares par a finalidade em questão.
Para esse tipo de aquisição deve restar comprovada a
existência de um conflito inconciliável no âmbito da comunidade indígena, ou a
impossibilidade de retorno às terras tradicionalmente ocupadas, a inexistência
de terras da União, Estado ou do Município aptas a receberem essa
comunidade. No caso em tela, a FUNAI se manifestou no seguinte sentido:
“O assunto em pauta trata-se de uma reivindicação a qual encontra-se
cadastrada no Sistema de Terras Indígenas desta FUNAI. Contudo,
convém destacar que a aquisição de terras para ocupação por índios
somente será realizada após se ter comprovada a existência de fatos
de extraordinária gravidade, tais como: calamidade pública, greve
perturbação da ordem pública, conflito irreversível entre grupos e/ou
núcleos familiares indígenas habitantes de uma mesma terra e etc.
Oportuno salientar que na hipótese de existência de conflitos entre
grupos e/ou núcleos familiares, faz-se necessário – segundo
recomenta da Procuradoria Regional da República no Paraná que nao da
análise de caso similar ao presente – que esgotem as tentativas para o
retorno e permanência do gupro desaldeado em outra terra indígenas,
caso haja concordência das comunidades.
Ressalve-se que, comprovada a extrema necessidade de aquisição de
terras, dever atendido o que recomenta do Tribunal de Contas da
União por meio do Acórdão nº. 1.785, de 24 de junho de 2008, que,
observando a economicidade para a Administração Pública com gastos
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necessários para a aquisição de imóveis para estabelecimento de
reservas indígenas, nos termos do art. 27 da Lei nº. 6.001/73, dispõe:
“(...) quando da eleição de áreas a serem destinadas a comunidades
indígenas, consulte os governos estaduais e municípios bem como a
União, por intermédio da Secretaria do Patrimônio da União – SPU, e
outros órgãos públicos e demais a respeito da disponibilidade de
terras para eventual doação”.
Frise-se que a aquisição de uma ter para estabelecimento de reservas
indígenas, implica, necessariamente, na vinculação da futura reserva ao
modo de vida do grupo interessado, através de laudos técnicos
consistentes abordando aspectos antropológicos, agronômicos,
ambientais, entre outros.
Por oportuno, esclareço que esta Diretoria de Proteção Territorial
tem priorizado os estudos de terras indígenas que apresentem uma
situação de risco para a segurança alimentar das comunidades
indígenas, bem como terras que de alguma forma estiverem com
procedimento administrativo iniciado e não concluído, tendo em vista
uma grande demanda de processos nestas circunstâncias.
Não obstante os esforços enviados por esta Funai aos Órgãos Públicos
Federais e Estaduais para adquirir áreas disponíveis e em condição de
assentar as 31 famílias indígenas, as respostas apresentadas foram
negativas.
Diante do exposto, informamos que o referido processo, encontra-se
em análise pela Coordenação Geral de Identificação e Delimitação
desta Diretoria que avaliará quais os encaminhamentos pertinentes à
presente situação.
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As provas colhidas ao longo da tramitação do ICP
1.35.000.000089/2007-18 comprovam a existência de conflito insolúvel entre
os integrantes da tribo Kariri-Xocós e os índios Fulkaxós. Como já se disse, tal
conflito resultou principalmente do alijamento dos índios Fulkaxós da
distribuição de terra e da participação nas decisões políticas da comunidade.
Essa discriminação tem tornado insustentável a convivência pacífica com os
Kariri-Xocós. Relatam os indígenas:
“Com base nos acontecimentos ocorridos aos longos anos nessa aldeia
indígena Kariri-Xocó, o qual temos vergonha de relatarmos (sic),
estamos perdendo nossa dignidade de sermos índios de livre arbítrio
para darmos continuidade a nossa descendência, nossos costumes,
tradições, idioma e o mais importante, RITUAL, INDÍGENA
RELIGIOSO E OCULTO.
Pelo presente, recorremos as autoridades competentes em caráter de
emergência, condições de sobrevivência para os componentes da nova
tribo com abaixo assinado anexo.
Justificamos também, com meias palavras, a nossa saída do centro
indígena Kariri-Xocó, devido a grande mistura de índios com brancos
não identificados nessa comunidade, que se tornou bastante perigosa e
as autoridades maiores que consideramos (Paje e Cacique) até agora
não tomaram nenhuma providência.
Muitos índios em contato frequente com brancos, assimilam e
praticam mau conduta com uso de drogas, que se tornam perigosos
para a comunidade.
Somos descendentes de Kariris, Xocós, e Fulniô, mas temos índios de
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outras tribos que se foragiram de sua aldeia.
Desde que nascemos temos o conhecimento da junção de duas etnias,
porém está (sic) havendo conflitos entre as mesmas (Kariri e Xocós),
pelo poder de liderança, por este motivo está dificultando a limpeza
total da mesma.
Outrossim, todos estes problemas, traz descaso, desrespeito,
vitimando os índios, não queremos tomar partido nessa disputa, por
esse motivo é que queremos formar essa nova TRIBO, em local onde
poderemos viver com dignidade e liberdade, para darmos continuidade
o que de berço nos pertence” (f. 04)
“Vossa senhoria é sabedor que somos índios natos, reconhecidos e
registrados desta etnia e não pretendemos jamais mudar, pois somos
raízes desde que nascemos e crescemos dentro da mesma, na Rua São
Vicente, conhecida como dos Caboclos, até o dia em que lutamos
juntamente com toda comunidade por essas terras em que hoje
vivemos, o nosso maior objetivo, por elas, era a preservação dos
nossos costumes e tradições culturais e o mais principal (ritual
indígena religioso e oculto)..
Hoje o que se preserva é a ambição, discriminação, ameaças de morte,
e não queremos derramar o nosso próprio sangue, somos irmãos de
raça.
Os membros pertencentes, hoje nessa comunidade e que não lutaram
por essas terras são os maiores incentivadores da desgraça existente
em nossa aldeia”. (f. 30)
“Foi relatado pelos índios a impossibilidade de sobrevivência, desde o
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ano de 2006, nas terras em que nasceram e viveram, ou seja a TI
Kariri – Xocó, tendo em vista o crescimento da etnia com muita
mistura com brancos. Que é comum, a ocorrência de delitos, sem que
haja punição por parte de lideranças Kariri-Xocó. Que o alegado
crescimento geográfico da terra indígena Kariri-Xocó só ocorreu no
papel, pois as terras até hoje não foram entregues aos índios. Que não
podem exercer plenamente sua cultura, pois apenas a área de
cerimônia é de todos, mas as danças estão se perdendo, bem como o
uso das ervas medicinais e isso está doendo muito. Que a TI Kariri
Xocó é próxima à cidade, fica a 20 minutos a pé, o que leva a uma
grande discriminação, os novos passam a ter vergonha de se dizerem
índios e de agir como índios. Que os índios ao invés de se prepararem
para o Toré, estão saindo para a sociedade branca. Que as índias não
se preocupam em aprender a fazer potes e cantar. Que as lideranças
Kariri-Xocó nada fazem diante disso. Que as 72 famílias que se
reconhecem como Fulkaxó tem grande apego às tradições indígenas.
Que as lideranças Kariri-Xocó são Júlio Queiroz Suira (Kariri) e
Cícero Santiago (Xocó) dividem o poder na TI Kariri-Xocó. Que há
houve reunião com eles sobre os problemas que hoje estão sendo
discutidos, mas eles são omissos, não exercem a disciplina, não
cultura livremente. Que só porque o índio Orlando Cruz, Fulkaxó,
passou em um concurso de motorista para a FUNASA, as lideranças
queriam impedi-lo de assumir o cargo, mediante ingerências
administrativas. Que os Fulkaxós foram claros com a administração da
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FUNASA e disseram que se o índio não fosse convocado na forma da
lei, buscariam o poder judiciário. Que as lideranças dos Kariri-Xocós
tentam impedir o trabalho da índia Josete, que é Fulkaxó e trabalha
na FUNASA como auxiliar de enfermagem, dentro da terra indígena.
Que existe entre as lideranças dos Xocós e dos Kariri uma grande
disputa de poder, apesar de viverem na mesma terra indígena. Que o
cacique Fulkaxó tenta levar trabalho para todos, bem como projetos
para serem desenvolvidos na aldeia como a farmácia natural, projetos
para casas, que foi impedido, projetos culturais, etc, contudo nada é
desenvolvido pelas lideranças. Que as lideranças só aceitam projetos
desde que ganhem alguma coisa com isso e possam tirar proveito do
poder. Que os Fulkaxós nasceram e se criaram na Terra indígena
Kariri-Xocó. (…). Desejam obter suas terras sem ter que chegar ao
ponto em que a FUNAI exige, ou seja, de conflito irreversível de
calamidade ou lutas; Que querem obter suas terras sem terem que
chegar à lutas internas, pois isso seria derramar o próprio sangue , já
que todos são parentes entre si. Que a administração da FUNAI nunca
procurou trabalhar para solucionar os conflitos existentes. Que
gostariam de saber a data em que o antropólogo do MPF irá visitar a
comunidade” (f. 105-114).
Como se vê, desde 2006 os índios Fulkaxós relatam a
prática de discriminação pelas lideranças da Comunidade Kariri-Xocó sem que
tenha havido qualquer sinal de que tal impasse alcance solução. Pelo contrário,
a discriminação sofrida por esses índios tem chegado ao ponto de os mesmos
serem impedidos de usufruir políticas públicas destinadas à comunidade.
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O perito antropólogo, em seu laudo, reafirma a existência
de um conflito interétnico:
c) na convivência com os Kariri-Xocó, os Fulkaxó estão submetidos a
algum processo discriminatório que gere conflito irreversível entre
essas suas etnias e que possa recomendar a separação dos grupos, com
aquisição de erras indígenas para os Fulkaxó?
O mote central da mobilização étnica fulkaxó é a convergência de
interesses entre pessoas qe se sentem discriminadas e que se veem
como parentes. Esse sentimento de discriminação, como vimos, está
principalmente relacionado ao acesso a recursos escassos – a terra,
em primeiro lugar – dada a percepção de que outros estão sendo, de
algum modo, mais beneficiados.
Como evidenciado anteriormente, as famílias que vieram a reivindicar a
identidade fulkaxó não se sentem representadas pelas lideranças
políticas Kariri-Xocó. Sentem-se excluídas dos processos descisórios
e discriminados da distribuição dos parcos recursos assistenciais que
chegam à comunidade. A divergência política tem se acirrado nos
pultimos anos, principalmente em decorrência do forte alinhamento
das representações locais e regionais da FUNAI com as lideranças
tradicionais da comunidade e o consequente alijamento daqueles que
tentam contorná-las e relacionarem-se autonomamente com os atores
externos. Surgem também desconfianças e acusações de malversação
de recursos, tráfico de influência no órgão indigenista, clientelismo,
etc., o que vem a agravar ainda mais o conflito entre esses grupos.
Embora os casos de violência ou ameaça de violência que envolveram
pessoas identificadas como Fulkaxó não estejam diretamente
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relacionados ao faccionalismo político, são interpretados a partir
dessa perspectiva. Assim, a morte do jovem Clenilson Nunes da Cruz é
apresentado como um caso de omissão das lideranças políticas da
comunidade, bem como revelariam a discriminação às família Cruz e
Pires.
No outro caso, em que um dos filhos de Ademir Cruz é acusado da
morte de outro índio, os Fulkaxó queixam-se também de discriminação,
pois dizem que houve perseguição política ao acusado. Por outro lado,
afirmam que as lideranças Kariri-Xocó são omissas em relação às
ameaças de vingança que familiares do jovem morto em dirigido aos
membros de sua família.
Esse último caso de violência é apresentado pelos Fulkaxó como a
principal justificativa para a urgência da saída do grupo da terra
indígena Kariri-Xocó, pois consideram que, caso isso não ocorra,
haverá novas mortes. Ainda que durante minha breve estada na área
não tenha presenciado nenhum ato de violência, pareceu-me muito
sincero o temor dos membros do grupo Fulkaxó acerca da iminência de
grave conflito (f. 116).
Por outro lado, a FUNAI afirma que é necessário tentar
incluir os indígenas em outra comunidade. Ocorre que, sendo a proteção aos
índios a finalidade precípua da mencionada Autarquia, a ela compete, tentar,
por meio de todas as ações possíveis resolver a situação dos índios Fulkaxó.
Apesar disso, como o perito identificou, a FUNAI se comporta como parte no
conflito e não como mediadora:
d) a FUNAI já atuou ou tem atuado junto a estas etnias visando
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solucionar os problemas de convivência acaso existente?
O atual coordenador local da FUNAI, Welton Mendonça, índigena
Kariri-Xocó parece ter boa disposição para ouvir e dar
encaminhamento às queixas e reivindicações apresentados pelo grupo
Fulkaxó. Com efeito, em atenção a pedido desse grupo, fez constar
dos cadastros do órgão a identidade Fulkaxó daqueles que assim se
apresentam.
Não obstante sua atuação formalmente neutra quanto à reivindicação
identitária Fulkaxó, ele é identificado como alinhado às lideranças
tradicionais Kariri-Xocó e, dessa forma, tem seu papel de mediador na
disputa faccional limitado. O fato de uma das lideranças Fulkaxó
também ser servidor da FUNAI sob a chefia daquele, parece criar
atritos que limitam sua possibilidade de atuar na solução dos conflitos.
A Coordenação Regional da FUNAI (antes denominada Administração
Regional) também não é reconhecida como uma mediadora imparcial
para os problemas que opõem os Fulkaxós ao restante da comunidade
da Terra Indígena Kariri-Xocó. Com efeito, José Heleno, filho do
Cacique Cícero de Aruanda, esteve até outubro de 2009 no cargo de
coordenador regional da FUNAI, e é acusado pelas lideranças Fulkaxo
de não dar encaminhamento às reivindicações do grupo, vem como de
persegui-los politicamente.
É importante considerar que, conforme entendo, a Funai mais que um
possível mediador dos conflitos da Terra Indígena Kariri-Xocó,
especialmente no que se refere ao faccionalismo político é parte
deles. (f. 117)
Contudo, apesar da clara finalidade para a qual foi
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instituída, a FUNAI tem sido omissa em relação a esse problema. Como se
verifica da prova juntada aos autos e dos depoimentos ora transcritos, a
FUNAI não tratou com a devida prioridade a questão dos índios Fulkaxós. Não
cabe, agora, após quase 05 anos da instauração do Procedimento
Administrativo visando a aquisição de terras para os referidos indígenas, a
FUNAI alegar que não foram adotadas todas as providências com vistas a
comprovar a absoluta necessidade da aquisição.
Para o antropólogo que visitou a comunidade Kariri-Xocó, a
necessidade de aquisição de terras para os Fulkaxó encontra-se plenamente
justificada, conforme se avista no laudo pericial:
e) As restrições impostas pela FUNAI para a aquisição de terras
consubstanciada às fls. 65/66, são adequadas do ponto de vista
antropológico?
Os critérios adotados pela Funai respondem, parece-me, a
necessidades de ordem política e administrativa. A aquisição de terras
deve, parece-me, ser uma exceção posto que a maior parte dos povos
indígenas tem sua identidade étnica profundamente marcada pelo
pertencimento ou pela luta em defesa de seu território tradicional.
Não obstante, não se pode confundir essa relação dos grupos étnicos
com um território com a substancialização de suas identidades. Assim,
do ponto de vista antropológico o importante é reconhecer que os
povos indígena como sujeitos conscientes, com interesses e
expectativas próprias, capazes de tomar decisões acerca de seu
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futuro. Não significa dizer que os índios podem ter a terra que
quiserem, mas também não significa que não possam reivindicar serem
assentados em uma área diferente daquela reconhecida como
tradicional.
No caso em análise, os Fulkaxó justificam com clareza as razões que
os levam a solicitar a aquisição de uma área para assentamento do
grupo. Além disso, a área por eles indicada a Fazenda Kadói apresenta
algumas características que se coadunam com os usos tradicionais da
terra pelo grupo, principalmente quanto à existência de uma
significativa área de mata preservada – importante como local para o
serviço religioso do Ouricuri, assim como para a obtenção de matéria-
prima par o artesanato indígena.
A distância relativamente pequena, aproximadamente 60 Km da
fazenda indicada à Terra Indígena Kariri-Xocó, também é considerada
como um indicador positivo pois favorece a possibilidade de se manter
os vínculos religiosos com a comunidade Kariri-Xocó.
Não se pode olvidar, portanto, que a proteção às terras
indígenas, e, na casuística sob exame, a destinação de terras para os índios
discriminados, se confunde com a proteção à própria vida desses indígenas.
Isso porque, a destinação de terras para esses índios proporcionará uma
melhor distribuição de terra e uma vida digna, já que muitas famílias não
possuem sequer um pedaço de terra para plantar.
A necessidade de aquisição de terras para abrigar os
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Fulkaxós, portanto, é explicita e imperiosa, eis que, como se viu a
discriminação desses índios tem gerado clima de tensão entre os indígenas que
vivem na comunidade Kariri-Xocó, o que pode a qualquer momento acarretar
um conflito violento, já que os índios Fulkaxos vem sendo ameaçados de morte
e impedidos de usufruir das políticas públicas destinadas aos Kariri-Xocós.
Resta claro que a FUNAI não observou o comando
contido no art. 231 da Constituição Federal de 1988, mesmo tendo amplo
conhecimento de que sua omissão vem causando sérios prejuízos aos índios
Fulkaxós.
Diante de todo o exposto, não há como se negar que a
aquisição de terras destinadas aos índios Fulkaxós é medida que
imprescindível para que o comando constitucional de proteção às populações
indígenas seja integralmente cumprido.
2.6 - DO DIREITO À PRESERVAÇÃO DA CULTURA INDÍGENA
Além da proteção territorial, a CF/88 prevê uma especial
proteção à cultura e aos costumes indígenas. A proteção da cultura indígena se
insere ainda na proteção constitucionalmente conferida ao patrimônio cultural.
Essa proteção genérica encontra previsão nos arts. 215 e 216 da Lei Maior:
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Art. 215. O Estado garantirá a todos o pleno exercício dos direitos
culturais e acesso às fontes da cultura nacional, e apoiará e
incentivará a valorização e a difusão das manifestações culturais.
§ 1º - O Estado protegerá as manifestações das culturas
populares, indígenas e afro-brasileiras, e das de outros grupos
participantes do processo civilizatório nacional.
§ 2º - A lei disporá sobre a fixação de datas comemorativas de alta
significação para os diferentes segmentos étnicos nacionais.
§ 3º A lei estabelecerá o Plano Nacional de Cultura, de duração
plurianual, visando ao desenvolvimento cultural do País e à integração
das ações do poder público que conduzem à: (Incluído pela Emenda
Constitucional nº 48, de 2005)
I defesa e valorização do patrimônio cultural brasileiro; (Incluído pela
Emenda Constitucional nº 48, de 2005)
II produção, promoção e difusão de bens culturais; (Incluído pela
III formação de pessoal qualificado para a gestão da cultura em suas
múltiplas dimensões; (Incluído pela Emenda Constitucional nº 48, de
2005)
IV democratização do acesso aos bens de cultura; (Incluído pela
V valorização da diversidade étnica e regional. (Incluído pela
Art. 216. Constituem patrimônio cultural brasileiro os bens de
natureza material e imaterial, tomados individualmente ou em
conjunto, portadores de referência à identidade, à ação, à
memória dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira,
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nos quais se incluem:
I - as formas de expressão;
II - os modos de criar, fazer e viver;
III - as criações científicas, artísticas e tecnológicas;
IV - as obras, objetos, documentos, edificações e demais espaços
destinados às manifestações artístico-culturais;
V - os conjuntos urbanos e sítios de valor histórico, paisagístico,
artístico, arqueológico, paleontológico, ecológico e científico.
(omissis)
Sobre os componentes do patrimônio cultural ensina o
ilustre colega Wilson Rocha Assis10:
“os modos de vida, produção e reprodução, as percepções de mundo,
os saberes tradicionais de todos e de cada um, dos grupos formadores
da sociedade brasileira – elementos definidores de suas identidades
culturais – é que compõem o patrimônio cultural nacional. Por certo, é
este o viés para a adequada compreensão do patrimônio cultural. Como
dito, ao expor bens que compõem o patrimônio cultural, a Constituição
faz expressa referência à questão das identidades ao tratar dos
diferentes grupos formadores da sociedade brasileira”.
E acrescenta:
“Esse caráter transcendente do patrimônio cultural é um dado
relevante. Por isso se disse que o patrimônio cultural é o aspecto mais
10 ASSIS, Wilson Rocha, O Patrimônio Cultural e a Tutela jurídica das Identidades, in Olhar
multidisciplinar sobre a efetividade da proteção do patrimônio cultural, Coord. Cláudia Márcia Freire
Lage, Belo Horizonte: Fórum, 2011, pp. 72/73.
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substancial e significativo da cultura geral, uma vez que só ingressam
nessa categoria as manifestações humanas cuja expressão seja capaz
de construir um significado que transcende o tempo e o espaço nos
quais se dá a sua enunciação. Trata-se, pois, de manifestações
culturais que constroem um caminho coletivo de identificação e
diálogo, tornando-se significativas para a sociedade na qual ela surge”.
Dos excertos supra transcritos verifica-se a importância
da preservação da cultura indígena como patrimônio cultural, uma vez que
constitui verdadeiro elemento formador da sociedade brasileira.
Dentre os elementos formadores da sociedade brasileira,
possui relevante posição a cultura indígena, razão pela qual esta encontra-se
abrangida pelo conceito de patrimônio cultural nacional, e, ainda mais por isso,
merece proteção diferenciada, garantida constitucionalmente. Assim, cabe ao
Estado assegurar a preservação do referido patrimônio, adotando todas as
medidas cabíveis e necessárias à sua efetiva manutenção, sob pena de
empobrecimento cultural da nação.
No caso do patrimônio cultura indígena, tal garantia possui
intrínseca relação com o território em que os índios vivem. É no âmbito das
aldeias, das comunidades indígenas, que se manifestam as crenças e os
costumes, que se realizam os cultos religiosos, bem assim se perpetuam o
modo de viver indígena.
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Ferir o direito ao território é, por via reflexa, atingir o
direito indígena, constitucionalmente garantido, de os índios expressarem sua
religiosidade, sua cultura e os seus costumes. É ferir, também, o mandamento
contido na Lei Maior de preservação do patrimônio cultural nacional. É essa a
lição de Hartmut Emanuel:
“Por um lado, a terra não tem apenas significado especial para a
sobrevivência física, ms também para a sobrevivência cultural dos
índios. Elas têm relevância não somente para a garantia de existência
no quadro da questão indígena. Ao contrário, existe uma ligação tão
estreita com a história cultural das etnias, sua mitologia, as ligações
familiares e o conjunto dos sistemas sociais, políticos e econômicos
das populações indígenas, que a questão da terra recebe significado
essencial para a garantia de sobrevivência dos índios como grupos
populacionais etnicamente diferentes”.
As manifestações culturais, consuetudinárias e religiosas
das populações indígenas necessitam de um ambiente propício para
desenvolverem-se. Demais disso, os rituais e costumes indígenas são
marcadamente de cunho coletivo, ou seja, a preservação da cultura se torna
bastante difícil em circunstâncias de desaldeamento e de desagregação, como
se encontram os índios xocós.
“os rituais indígena constituem momentos importantes que marcam a
socialização de um indivíduo ou a passagem de um grupo de uma
situação para outra. Eles marcam momentos constitutivos da
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identidade dos indivíduos nas diferentes fases de sua vida, incluindo a
passagem para o mundo dos mortos. Manifestam as relações entre o
mundo social e o mundo cósmico, entre o universo natural e o
sobrenatural. A maioria destes rituais são planejados e preparados
com antecedência, envolvendo grande quantidade de alimentos,
confecção de artefatos e convites a parentes e aliados (A temática
indígena na escola – Festas e rituais indígenas – p. 33611).
É nesse contexto que a existência de um território em
que os índios possam se reagrupar se mostra absolutamente imprescindível
para a preservação cultural indígena. Para o saudoso Ministro Menezes
Direito:
(...) Preservar as sociedades indígenas é também uma forma de
reconstituí-las, de manter a integridade da sua cultura, reforçando a
necessária perspectiva de respeito entre todos os que são parte da
nacionalidade brasileira. Anoto, desde logo, que, por isso, a proteção
constitucional aos índios não é segregacionista. Não há índio sem
terra. A relação com o solo é marca característica da essência
indígena, pois tudo o que ele é, é na terra e com a terra. Daí a
importância do solo para a garantia dos seus direitos, todos
ligados de uma maneira ou de outra à terra. É o que se extrai do
corpo do art. 231 da Constituição. (...). O conceito indica modo de
ocupação, a maneira pela qual os índios se relacionam com a terra. É
um novo ângulo em relação ao que previam as Constituições anteriores
que, se de um lado justifica a extensão geográfica dos direitos a

11 SILVA, Aracy Lopes da et GRUPIONI, Luís Donisete Bensi, A temática indígena na escola – Festas e
rituais indígenas. MEC/MARI/UNESCO, 1995 – p. 336
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serem reconhecidos, de outro pode significar a exigência de que a
ocupação pelos índios se dê em conformidade com a cultura e o modus
vivendi que se deseja preservar.
A prova produzida ao longo do ICP demonstra que os
Fulkaxós possuem forte preocupação com a manutenção e preservação de sua
cultura e costumes. Entendem o intenso contato com os brancos que os índios
Kariri-Xocós possuem acarreta grande prejuízo à manutenção dos costumes
indígenas, eis que a cultura e os costumes pertinentes a essa etnia não
encontram condições propícias à propagação e preservação.
Que o alegado crescimento geográfico da terra indígena Kariri-Xocó
só ocorreu no papel, pois as terras até hoje não foram entregues aos
índios. Que não podem exercer plenamente sua cultura, pois apenas a
área de cerimônia é de todos, mas as danças estão se perdendo, bem
como o uso das ervas medicinais e isso está doendo muito. Que a TI
Kariri Xocó é próxima à cidade, fica a 20 minutos a pé, o que leva a
uma grande discriminação, os novos passam a ter vergonha de se
dizerem índios e de agir como índios. Que os índios ao invés de se
prepararem para o Toré, estão saindo para a sociedade branca. Que as
índias não se preocupam em aprender a fazer potes e cantar. Que as
lideranças Kariri-Xocó nada fazem diante disso. Que as 72 famílias
que se reconhecem como Fulkaxó tem grande apego às tradições
indígenas. Que as lideranças Kariri-Xocó são Júlio Queiroz Suira
(Kariri) e Cícero Santiago (Xocó) dividem o poder na TI Kariri-Xocó.
Que há houve reunião com eles sobre os problemas que hoje estão
sendo discutidos, mas eles são omissos, não exercem a disciplina, não
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cultura livremente (f. 105/114).
2.7 - DO DIREITO À MORADIA DIGNA COMO DIREITO SUBJETIVO
PÚBLICO
Não se pode olvidar que os índios Fulkaxós estão sofrendo
forte discriminação por parte dos Kariri-Xocó sendo a falta de espaço para
moradia, plantio e exercício de sua cultura elemento que agrava tal circunstân-
cia, criando conflitos entre as etnias.
Não há dúvida de que a moradia digna é um direito funda-
mental, mormente em razão de sua expressa previsão no art. 6º da Carta Re-
publicana, ao definir como direitos sociais “a educação, a saúde, o trabalho, a
moradia, o lazer, a segurança, a previdência social, a proteção à maternidade e
à infância, a assistência aos desamparados, na forma desta Constituição”.
Ressalte-se que este direito, malgrado primitivamente não
inscrito na Carta Magna como direito social, já detinha o status de fundamen-
tal, seja porque é elemento integrante de composição do salário mínimo do tra-
balhador urbano e rural (art. 7º, IV), o qual, é de comum sabença, presta-se
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para atender as necessidades básicas da pessoa; seja por estar englobado na
competência comum da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípi-
os, a qual sinaliza a promoção de programas de construção de moradias e me-
lhoramento das condições habitacionais e de saneamento básico (art. 23, IX,
da CF).
Agora, por força da emenda constitucional (EC) nº.
26/2000, o Poder Reformador viu por bem, em razão da importância do acesso
à habitação, fazer inseri-lo expressamente no núcleo do art. 6º, da Lei Maior.
Segundo Norberto Bobbio, a melhor forma de obter o
fundamento de valores é por intermédio da observação, em dado período his-
tórico, da sua aceitação.
In casu, no plano internacional, tem-se que o art. 25 da
Declaração Universal dos Direitos Humanos, de 1945, assegura um padrão de
vida adequado a todo homem, e inclui neste conceito a necessidade de habita-
ção.
Nesta senda, a Declaração de Vancouver, de 1976, encam-
pa garantia semelhante, no que tange ao reconhecimento do direito em apreço.
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Há, ainda, o Pacto Internacional sobre Direitos Econômi-
cos, Sociais e Culturais, o qual prevê, em seu art. 11 a necessidade da moradia
adequada.
Não podem ser esquecidas, também, a Convenção Interna-
cional sobre Eliminação de Todas as Formas de Discriminação Racial (1965), a
Convenção sobre Eliminação de Todas as Formas de Discriminação contra a
Mulher (1979), a Convenção sobre os direitos das Crianças (1989) e a Agenda
21 sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento (1992). Todas estas cartas supra-
nacionais tratam do direito à moradia, reputando-o como imprescindível ao ple-
no desenvolvimento da pessoa humana.
Então, tais documentos internacionais tornam inconteste o
consenso quanto à importância da habitação, no momento histórico ora vivenci-
ado. Afinal, resta manifesta a sua fundamentalidade substancial, eis que alça-
do ao patamar de direito humano universal.
E, cabe ressaltar, em todas essas declarações e pactos in-
ternacionais a República Federativa do Brasil foi parte, pelo que reconheceu o
direito de toda pessoa a um nível de vida adequado, incluindo-se aí a moradia.
Sendo assim, tal direito foi recepcionado por nossa Constituição, por força do
§ 2º do seu art. 5º, que dispõe não ser o rol de direitos e garantias previstos
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em seu corpo como taxativo, mas sim exemplificativo, haja vista a possibilida-
de de ingresso de novos por meio de participação do Estado em pactos supra-
nacionais.
A habitação, assim, não obstante considerada um direito
social, é imprescindível à salvaguarda de direitos relacionados à própria liber-
dade e dignidade do ser humano, integrando o que a doutrina denomina de mí-
nimo existencial.
Nada obstante, ainda na linha do raciocínio de Norberto
Bobbio, urge sublinhar que o problema dos direitos humanos, hoje, não é tanto
o de fundamentá-los, mas sim o de efetivá-los.
E é neste ponto que residem as dificuldades.
As conclusões do Radar Social 2006, empreendido pelo
IPEA, são bastantes para comprovar a precariedade das condições habitacio-
nais brasileiras. Segundo este estudo, há 14,8 milhões de lares brasileiros com
adensamento excessivo, 7,2 milhões com irregularidade fundiária, 5,3 milhões
de pessoas que sofrem de ônus excessivo com o pagamento de aluguel e 43,4
milhões de brasileiros sem acesso a saneamento básico adequado.
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Neste plano, a única alternativa é considerar o direito em
voga como subjetivo público, passível de exigibilidade oponível ao Estado, com
espeque nos ensinamentos de J.J. Gomes Canotilho:
Os direitos sociais são compreendidos como autênticos di-
reitos subjetivos inerentes ao espaço existencial do cidadão, independente-
mente da sua justicialidade e exequibilidade imediatas. Nem o Estado nem
terceiros podem agredir posições jurídicas reentrantes no âmbito de proteção
destes direitos.
Do mesmo pensamento comunga o Ministro Gilmar Ferrei-
ra Mendes, para quem descabem questionamentos quanto à natureza de direito
subjetivo público dos direitos sociais, vez que o constituinte os aclamou como
fundamentais e vinculantes aos Poderes Públicos, especialmente pela existên-
cia das garantias do mandado de injunção e da ação direta de inconstitucionali-
dade por omissão.
Todavia, se é certa a natureza jurídica do direito à mora-
dia enquanto direito subjetivo público, certo é também que a realidade fática
não é alterada somente pela caneta do constituinte. Na preleção de Gustavo
Rabay Guerra, o direito à moradia não dispõe de aplicabilidade fática, sendo
necessária a intermediação de projetos públicos adequados.
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O direito à moradia, ainda que expresso, carece de força
normativa plena, a par de conferir-lhe aplicabilidade fática. Em termos empíri-
cos, essa deverá ser buscada por meio de medidas e programas habitacionais
resultantes de políticas sociais adequadas, ou ainda, por meio da função direti-
va exercida pelo Judiciário, respaldada pelo princípio maior que representa a
predita consignação fundamental, o primado da dignidade da pessoa humana.
O Direito de moradia é direito fundamental positivado no
art. 6º da Constituição Federal e diretamente ligado ao direito fundamental da
dignidade da pessoa humana, art. 1º, III, da Constituição Federal.
Para as comunidades indígenas garantir o direito à mora-
dia não significa apenas a concessão de uma casa, mas implica em possibilitar
uma convivência digna junto a seus pares, com o fortalecimento dos seus víncu-
los,, dentro de um território comum, que possa garantir a sobrevivência física
e cultural do grupo.
A aquisição de uma área para que os Fulkaxós possam se
instalar com suas famílias e dela retirar seu sustento é medida que ao mesmo
tempo em que protege culturalmente a comunidade indígena, realiza o direito
subjetivo à moradia.
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2.8 - DA RAZOÁVEL DURAÇÃO DO PROCESSO
Os fatos narrados nesta demanda revelam que além de
não realizar sua finalidade precípua, qual seja, a proteção das populações
indígenas, a FUNAI, não observou o princípio da razoável duração dos
processos garantidos constitucionalmente.
A dependência de prévio orçamento para a aquisição de
terras não pode levar a um processo administrativo sem fim. É necessário que
os órgãos administrativos conduzam seus procedimentos de modo a fornecer
ao administrado uma resposta certa. Não é permitida ao administrador a
pratica ora perpetrada pela FUNAI, a qual após 05 anos do requerimento de
aquisição de terras, sugere que o procedimento não se encontra devidamente
instruído, por não terem sido esgotadas as possibilidades de solução do
conflito.
Insta realçar que cabia à própria FUNAI diligenciar para
a instrução de seu procedimento administrativo, cabia à própria FUNAI atuar
para buscar a superação do conflito intra-étnico existente entre os índios
Fulkaxós e Kariri-Xocós, porém nada fez nesse sentido.
Tal proceder afronta os preceitos processuais
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estabelecidos na Lei Maior, que após a EC 45/2004, passou a prever no rol dos
direitos e garantias fundamentais a razoável duração dos processos, inclusive
dos processos administrativos. A demora na solução de procedimentos
administrativos equivale à omissão do órgão, a qual é passível de
responsabilização . Nesse sentido é o entendimento do Superior Tribunal de
Justiça:
MANDADO DE SEGURANÇA. ANISTIA POLÍTICA. MILITAR
FALECIDO.PENSIONISTA. ATO OMISSIVO DO MINISTRO DE
ESTADO DA JUSTIÇA. CONCLUSÃO DO PROCESSO
ADMINISTRATIVO. RAZOABILIDADE E EFICIÊNCIA.
CONCESSÃO PARCIAL DA ORDEM.
1. Em exame mandado de segurança impetrado por Nisete Cardoso
Lacerda, pensionista de anistiado político, contra ato omissivo do
Ministro de Estado da Justiça consubstanciado na não conclusão de
processo administrativo em que se reviu o valor da pensão por morte.
2. Nos termos dos arts. 10 e 12 da Lei nº 10.559/2002, Lei de Anistia,
a competência para decidir acerca dos pedidos de anistia política é
única e exclusiva do Ministro de Estado da Justiça.
3. O Ministro da Justiça não está vinculado à manifestação da
Comissão de Anistia, que exerce função de assessoramento.
4.Consoante reiterada jurisprudência do STJ, fica caracterizada
a omissão da autoridade impetrada em concluir o processo
administrativo da impetrante, pois a todos é assegurada a
razoável duração do processo, não se podendo permitir que a
Administração postergue, indefinidamente, a conclusão de processo
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administrativo. Razoabilidade e eficiência administrativas.
5. No caso, levando-se em consideração que o processo administrativo
tramita desde 2004, que a Comissão de Anistia já esgotou seu ofício,
desde maio de 2010, que a autoridade impetrada entende não estar
demorando na análise do pleito, não se pode permitir que a
Administração Pública postergue, indefinidamente, a conclusão do
processo administrativo, sendo necessário resgatar a devida
celeridade, característica de processos urgentes instaurados com a
finalidade de reparar injustiças outrora perpetradas.
6. Na esteira dos precedentes do STJ, impõe-se a concessão da
segurança para determinar que a autoridade coatora profira, no prazo
de 60 (sessenta) dias, decisão no processo administrativo da
impetrante, como entender de direito.
7. Ordem parcialmente concedida.
(MS 15.598/DF, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES,
PRIMEIRA SEÇÃO, julgado em 28/09/2011, DJe 04/10/2011)
A inércia da FUNAI em resolver os problemas dos
Fulkaxó pode agravar o conflito e a discriminação existente entre a referida
etnia e os Kariri-Xocó.
2.9 - DOS LIMITES À DISCRICIONARIEDADE DA ADMINISTRAÇÃO
NA IMPLEMENTAÇÃO DE POLÍTICAS PÚBLICAS
Se o campo das políticas públicas está historicamente re-
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lacionado com a noção de discricionariedade administrativa, é certo que os
dias atuais agravaram a distância entre as expectativas da sociedade, que con-
vivem com o aumento da demanda por prestações públicas, e a efetiva respos-
ta da administração pública por meio da aplicação de recursos públicos.
O administrador define políticas públicas quando elabora
seu orçamento anual. Ciente de todas as carências que administra nas mais di-
versas áreas como a educação, saúde, transporte, lazer, dentre outros, deve o
administrador fazer escolhas para melhor investir recursos públicos. A “esco-
lha ótima” exigível da administração certamente não será a de deixar pessoas
sem saneamento básico, crianças sem escola, sociedade desguarnecida de ser-
viços de saúde, enquanto destina os recursos à construção de sofisticados
prédios para o funcionamento da máquina administrativa ou investe em propa-
ganda, ainda que institucional.
Discricionariedade não pode ser pretexto para a inefici-
ência da administração pública e para a sonegação de direitos sociais funda-
mentais como o saneamento básico.
Observe-se que o campo da discricionariedade adminis-
trativa, no âmbito dos estudos jurídicos, sofreu grandes mutações nos últimos
anos. Houve mudanças significativas do entendimento da doutrina e da juris-
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prudência, tanto estrangeira quanto nacional, acerca do controle da discricio-
nariedade administrativa por parte do poder judiciário.
Os tribunais superiores brasileiros já assumiram postura
garantista quando se trata de determinar à administração pública o cumpri-
mento de obrigações que concretizem direitos sociais. Confira-se o preceden-
te abaixo que mostra como o poder judiciário determina a execução de política
pública quando essa afeta a saúde pública e o direito ao meio ambiente, por
ineficiência das ações de saneamento:
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. COLETA DE LIXO.
SERVIÇO ESSENCIAL. PRESTAÇÃO DESCONTINUADA. PREJUÍZO
À SAÚDE PÚBLICA. DIREITO FUNDAMENTAL. NORMA DE
NATUREZA PROGRAMÁTICA. AUTO-EXECUTORIEDADE.
PROTEÇÃO POR VIA DA AÇÃO CIVIL PÚBLICA. POSSIBILIDADE.
ESFERA DE DISCRICIONARIEDADE DO ADMINISTRADOR.
INGERÊNCIA DO PODER JUDICIÁRIO.
1. Resta estreme de dúvidas que a coleta de lixo constitui serviço
essencial, imprescindível à manutenção da saúde pública, o que o torna
submisso à regra da continuidade. Sua interrupção, ou ainda, a sua
prestação de forma descontinuada, extrapola os limites da legalidade
e afronta a cláusula pétrea de respeito à dignidade humana, porquanto
o cidadão necessita utilizar-se desse serviço público, indispensável à
sua vida em comunidade.
2. Releva notar que uma Constituição Federal é fruto da vontade
política nacional, erigida mediante consulta das expectativas e das
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possibilidades do que se vai consagrar, por isso cogentes e eficazes
suas promessas, sob pena de restarem vãs e frias enquanto letras
mortas no papel. Ressoa inconcebível que direitos consagrados em
normas menores como Circulares, Portarias, Medidas Provisórias, Leis
Ordinárias tenham eficácia imediata e os direitos consagrados
constitucionalmente, inspirados nos mais altos valores éticos e morais
da nação sejam relegados a segundo plano. Trata-se de direito com
normatividade mais do que suficiente, porquanto se define pelo dever,
indicando o sujeito passivo, in casu, o Estado.
3. Em função do princípio da inafastabilidade consagrado
constitucionalmente, a todo direito corresponde uma ação que o
assegura, sendo certo que todos os cidadãos residentes em
Cambuquira encartam-se na esfera desse direito, por isso a
homogeneidade e transindividualidade do mesmo a ensejar a bem
manejada ação civil pública.
4. A determinação judicial desse dever pelo Estado, não encerra
suposta ingerência do judiciário na esfera da administração.
Deveras, não há discricionariedade do administrador frente aos
direitos consagrados, quiçá constitucionalmente. Nesse campo a
atividade é vinculada sem admissão de qualquer exegese que vise
afastar a garantia pétrea.
5. Um país cujo preâmbulo constitucional promete a disseminação das
desigualdades e a proteção à dignidade humana, alçadas ao mesmo
patamar da defesa da Federação e da República, não pode relegar a
saúde pública a um plano diverso daquele que o coloca, como uma das
mais belas e justas garantias constitucionais.
6. Afastada a tese descabida da discricionariedade, a única dúvida que
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se poderia suscitar resvalaria na natureza da norma ora sob enfoque,
se programática ou definidora de direitos.
7. As meras diretrizes traçadas pelas políticas públicas não são ainda
direitos senão promessas de lege ferenda, encartando-se na esfera
insindicável pelo Poder Judiciário, qual a da oportunidade de sua
implementação.
8. Diversa é a hipótese segundo a qual a Constituição Federal consagra
um direito e a norma infraconstitucional o explicita, impondo-se ao
judiciário torná-lo realidade, ainda que para isso, resulte obrigação de
fazer, com repercussão na esfera orçamentária.
9. Ressoa evidente que toda imposição jurisdicional à Fazenda Pública
implica em dispêndio e atuar, sem que isso infrinja a harmonia dos
poderes, porquanto no regime democrático e no estado de direito o
Estado soberano submete-se à própria justiça que instituiu. Afastada,
assim, a ingerência entre os poderes, o judiciário, alegado o
malferimento da lei, nada mais fez do que cumpri-la ao determinar a
realização prática da promessa constitucional.
10. "A questão do lixo é prioritária, porque está em jogo a saúde
pública e o meio ambiente." Ademais, "A coleta do lixo e a limpeza dos
logradouros públicos são classificados como serviços públicos
essenciais e necessários para a sobrevivência do grupo social e do
próprio Estado, porque visam a atender as necessidades inadiáveis da
comunidade, conforme estabelecem os arts. 10 e 11 da Lei n.º
7.783/89. Por tais razões, os serviços públicos desta natureza são
regidos pelo PRINCÍPIO DA CONTINUIDADE." 11. Recurso especial
provido.
(REsp 575.998/MG, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA,
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julgado em 07/10/2004, DJ 16/11/2004 p. 191)
No STF, o entendimento não é divergente daquele firma-
do no STJ. Confira-se julgado do STF, cujo relator é o Ministro Celso de Mel-
lo:
E M E N T A: RECURSO EXTRAORDINÁRIO - CRIANÇA DE ATÉ
SEIS ANOS DE IDADE - ATENDIMENTO EM CRECHE E EM PRÉ-
ESCOLA - EDUCAÇÃO INFANTIL - DIREITO ASSEGURADO PELO
PRÓPRIO TEXTO CONSTITUCIONAL (CF, ART. 208, IV) -
COMPREENSÃO GLOBAL DO DIREITO CONSTITUCIONAL À
EDUCAÇÃO - DEVER JURÍDICO CUJA EXECUÇÃO SE IMPÕE AO
PODER PÚBLICO, NOTADAMENTE AO MUNICÍPIO (CF, ART. 211, §
2º) - RECURSO IMPROVIDO. - A educação infantil representa
prerrogativa constitucional indisponível, que, deferida às crianças, a
estas assegura, para efeito de seu desenvolvimento integral, e como
primeira etapa do processo de educação básica, o atendimento em
creche e o acesso à pré-escola (CF, art. 208, IV). - Essa prerrogativa
jurídica, em conseqüência, impõe, ao Estado, por efeito da alta
significação social de que se reveste a educação infantil, a obrigação
constitucional de criar condições objetivas que possibilitem, de
maneira concreta, em favor das "crianças de zero a seis anos de
idade" (CF, art. 208, IV), o efetivo acesso e atendimento em creches
e unidades de pré-escola, sob pena de configurar-se inaceitável
omissão governamental, apta a frustrar, injustamente, por inércia, o
integral adimplemento, pelo Poder Público, de prestação estatal que
lhe impôs o próprio texto da Constituição Federal. - A educação
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infantil, por qualificar-se como direito fundamental de toda criança,
não se expõe, em seu processo de concretização, a avaliações
meramente discricionárias da Administração Pública, nem se subordina
a razões de puro pragmatismo governamental. - Os Municípios - que
atuarão, prioritariamente, no ensino fundamental e na educação
infantil (CF, art. 211, § 2º) - não poderão demitir-se do mandato
constitucional, juridicamente vinculante, que lhes foi outorgado pelo
art. 208, IV, da Lei Fundamental da República, e que representa fator
de limitação da discricionariedade político-administrativa dos entes
municipais, cujas opções, tratando-se do atendimento das crianças em
creche (CF, art. 208, IV), não podem ser exercidas de modo a
comprometer, com apoio em juízo de simples conveniência ou de mera
oportunidade, a eficácia desse direito básico de índole social. -
Embora resida, primariamente, nos Poderes Legislativo e Executivo, a
prerrogativa de formular e executar políticas públicas, revela-se
possível, no entanto, ao Poder Judiciário, determinar, ainda que em
bases excepcionais, especialmente nas hipóteses de políticas públicas
definidas pela própria Constituição, sejam estas implementadas pelos
órgãos estatais inadimplentes, cuja omissão - por importar em
descumprimento dos encargos político-jurídicos que sobre eles
incidem em caráter mandatório - mostra-se apta a comprometer a
eficácia e a integridade de direitos sociais e culturais impregnados de
estatura constitucional. A questão pertinente à "reserva do possível".
Doutrina.
(RE 410715 AgR, Relator(a): Min. CELSO DE MELLO, Segunda Turma,
julgado em 22/11/2005, DJ 03-02-2006 PP-00076 EMENT VOL-
02219-08 PP-01529 RTJ VOL-00199-03 PP-01219 RIP v. 7, n. 35,
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2006, p. 291-300)
Na mesma senda, segue outro julgado do STJ:
ADMINISTRATIVO. CONSTITUCIONAL. ART. 127 DA CF/88. ART.
7. DA LEI N.º 8.069/90. DIREITO AO ENSINO FUNDAMENTAL
AOS MENORES DE SEIS ANOS "INCOMPLETOS". NORMA
CONSTITUCIONAL REPRODUZIDA NO ART. 54 DO ESTATUTO DA
CRIANÇA E DO ADOLESCENTE. NORMA DEFINIDORA DE
DIREITOS NÃO PROGRAMÁTICA. EXIGIBILIDADE EM JUÍZO.
INTERESSE TRANSINDIVIDUAL ATINENTE ÀS CRIANÇAS
SITUADAS NESSA FAIXA ETÁRIA. CABIMENTO E PROCEDÊNCIA.
1. O direito à educação, insculpido na Constituição Federal e no
Estatuto da Criança e do Adolescente, é direito indisponível, em
função do bem comum, maior a proteger, derivado da própria força
impositiva dos preceitos de ordem pública que regulam a matéria.
2. O direito constitucional ao ensino fundamental aos menores de seis
anos incompletos é consagrado em norma constitucional reproduzida
no art. 54 do Estatuto da Criança e do Adolescente (Lei n.º
8.069/90): "Art. 54. É dever do Estado assegurar à criança e ao
adolescente: (...) V - acesso aos níveis mais elevados do ensino, da
pesquisa e da criação artística, segundo a capacidade de cada um;
(omissis)" 3. In casu, como anotado no aresto recorrido "a Lei de
Diretrizes e Bases da Educação Nacional prever, em seu art. 87, § 3º,
inciso I, que a matrícula no ensino fundamental está condicionada a
que a criança tenha 7 (sete) anos de idade, ou facultativamente, a
partir dos seis anos, a Constituição Federal , em seu art. 208, inciso V,
dispõe que o acesso aos diversos níveis de educação depende da
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capacidade de cada um, sem explicitar qualquer critério restritivo,
relativo a idade. O dispositivo constitucional acima mencionado, está
ínsito no art. 54, inciso V, do Estatuto da Criança e do Adolescente,
sendo dever do Estado assegurar à criança e ao adolescente o acesso
à educação, considerada direito fundamental.
Destarte, havendo nos autos (fls. 88 a 296), comprovação de
capacidade das crianças residentes em Ivinhema e Novo Horizonte do
Sul, através de laudos de avaliação psicopedagógica, considerando-as
aptas para serem matriculadas no ensino infantil e fundamental, tenho
que dever ser-lhes assegurado o direito constitucional à educação (...)"
4. Conclui-se, assim, que o decisum impugnado assegurou um dos
consectários do direito à educação, fundado nas provas, concluindo
que a capacidade de aprendizagem da criança deve ser analisada de
forma individual, não genérica, porque tal condição não se afere única
e exclusivamente pela idade cronológica, o que conduz ao não
conhecimento do recurso nos termos da Súmula 7 do STJ, verbis: "A
pretensão de simples reexame de prova não enseja Recurso Especial".
5. Releva notar que uma Constituição Federal é fruto da vontade
política nacional, erigida mediante consulta das expectativas e das
possibilidades do que se vai consagrar, por isso que cogentes e
eficazes suas promessas, sob pena de restarem vãs e frias enquanto
letras mortas no papel. Ressoa inconcebível que direitos consagrados
em normas menores como Circulares, Portarias, Medidas Provisórias,
Leis Ordinárias tenham eficácia imediata e os direitos consagrados
constitucionalmente, inspirados nos mais altos valores éticos e morais
da nação sejam relegados a segundo plano. Prometendo o Estado o
direito à creche, cumpre adimpli-lo, porquanto a vontade política e
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constitucional, para utilizarmos a expressão de Konrad Hesse, foi no
sentido da erradicação da miséria intelectual que assola o país.
O direito à creche é consagrado em regra com normatividade mais do
que suficiente, porquanto se define pelo dever, indicando o sujeito
passivo, in casu, o Estado.
6. Consagrado por um lado o dever do Estado, revela-se, pelo outro
ângulo, o direito subjetivo da criança. Consectariamente, em função do
princípio da inafastabilidade da jurisdição consagrado
constitucionalmente, a todo direito corresponde uma ação que o
assegura, sendo certo que todas as crianças nas condições estipuladas
pela lei encartam-se na esfera desse direito e podem exigi-lo em juízo.
A homogeneidade e transindividualidade do direito em foco enseja a
propositura da ação civil pública.
7. A determinação judicial desse dever pelo Estado, não encerra
suposta ingerência do judiciário na esfera da administração.
Deveras, não há discricionariedade do administrador frente aos
direitos consagrados, quiçá constitucionalmente. Nesse campo a
atividade é vinculada sem admissão de qualquer exegese que vise
afastar a garantia pétrea.
8. Um país cujo preâmbulo constitucional promete a disseminação das
desigualdades e a proteção à dignidade humana, alçadas ao mesmo
patamar da defesa da Federação e da República, não pode relegar o
direito à educação das crianças a um plano diverso daquele que o
coloca, como uma das mais belas e justas garantias constitucionais.
9. Afastada a tese descabida da discricionariedade, a única dúvida que
se poderia suscitar resvalaria na natureza da norma ora sob enfoque,
se programática ou definidora de direitos. Muito embora a matéria
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seja, somente nesse particular, constitucional, porém sem importância
revela-se essa categorização, tendo em vista a explicitude do ECA,
inequívoca se revela a normatividade suficiente à promessa
constitucional, a ensejar a acionabilidade do direito consagrado no
preceito educacional.
10. As meras diretrizes traçadas pelas políticas públicas não são ainda
direitos senão promessas de lege ferenda, encartando-se na esfera
insindicável pelo Poder Judiciário, qual a da oportunidade de sua
implementação.
11. Diversa é a hipótese segundo a qual a Constituição Federal
consagra um direito e a norma infraconstitucional o explicita,
impondo-se ao judiciário torná-lo realidade, ainda que para isso,
resulte obrigação de fazer, com repercussão na esfera orçamentária.
12. Ressoa evidente que toda imposição jurisdicional à Fazenda Pública
implica em dispêndio e atuar, sem que isso infrinja a harmonia dos
poderes, porquanto no regime democrático e no estado de direito o
Estado soberano submete-se à própria justiça que instituiu. Afastada,
assim, a ingerência entre os poderes, o judiciário, alegado o
malferimento da lei, nada mais fez do que cumpri-la ao determinar a
realização prática da promessa constitucional.
13. Ad argumentandum tantum, o direito do menor à freqüência de
escola, insta o Estado a desincumbir-se do mesmo através da sua
rede própria. Deveras, matricular um menor de seis anos no início do
ano e deixar de fazê-lo com relação aquele que completaria a referida
idade em um mês, por exemplo, significa o mesmo que tentar legalizar
a mais violenta afronta ao princípio da isonomia, pilar não só da
sociedade democrática anunciada pela Carta Magna, mercê de ferir de
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morte a cláusula de defesa da dignidade humana.
14. O Estado não tem o dever de inserir a criança numa escola
particular, porquanto as relações privadas subsumem-se a burocracias
sequer previstas na Constituição. O que o Estado soberano promete
por si ou por seus delegatários é cumprir o dever de educação
mediante o oferecimento de creche para crianças de zero a seis anos.
Visando ao cumprimento de seus desígnios, o Estado tem domínio
iminente sobre bens, podendo valer-se da propriedade privada, etc. O
que não ressoa lícito é repassar o seu encargo para o particular, quer
incluindo o menor numa 'fila de espera', quer sugerindo uma medida
que tangencia a legalidade, porquanto a inserção numa creche
particular somente poderia ser realizada sob o pálio da licitação ou
delegação legalizada, acaso a entidade fosse uma longa manu do
Estado ou anuísse, voluntariamente, fazer-lhe as vezes. Precedente
jurisprudencial do STJ: RESP 575.280/SP, desta relatoria p/
acórdão, publicado no DJ de 25.10.2004.
15. O Supremo Tribunal Federal, no exame de hipótese análoga, nos
autos do RE 436.996-6/SP, Relator Ministro Celso de Mello, publicado
no DJ de 07.11.2005, decidiu verbis: "CRIANÇA DE ATÉ SEIS ANOS
DE IDADE. ATENDIMENTO EM CRECHE E EM PRÉ-ESCOLA.
EDUCAÇÃO INFANTIL. DIREITO ASSEGURADO PELO PRÓPRIO
TEXTO CONSTITUCIONAL (CF, ART. 208, IV). COMPREENSÃO
GLOBAL DO DIREITO CONSTITUCIONAL À EDUCAÇÃO. DEVER
JURÍDICO CUJA EXECUÇÃO SE IMPÕE AO PODER PÚBLICO,
NOTADAMENTE AO MUNICÍPIO (CF, ART. 211, § 2º). RECURSO
EXTRAORDINÁRIO CONHECIDO E PROVIDO.
- A educação infantil representa prerrogativa constitucional
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indisponível, que, deferida às crianças, a estas assegura, para efeito
de seu desenvolvimento integral, e como primeira etapa do processo
de educação básica, o atendimento em creche e o acesso à pré-escola
(CF, art. 208, IV).
- Essa prerrogativa jurídica, em conseqüência, impõe, ao Estado, por
efeito da alta significação social de que se reveste a educação infantil,
a obrigação constitucional de criar condições objetivas que
possibilitem, de maneira concreta, em favor das "crianças de zero a
seis anos de idade" (CF, art. 208, IV), o efetivo acesso e atendimento
em creches e unidades de pré-escola, sob pena de configurar-se
inaceitável omissão governamental, apta a frustrar, injustamente, por
inércia, o integral adimplemento, pelo Poder Público, de prestação
estatal que lhe impôs o próprio texto da Constituição Federal.
- A educação infantil, por qualificar-se como direito fundamental de
toda criança, não se expõe, em seu processo de concretização, a
avaliações meramente discricionárias da Administração Pública, nem
se subordina a razões de puro pragmatismo governamental.
- Os Municípios - que atuarão, prioritariamente, no ensino fundamental
e na educação infantil (CF, art. 211, § 2º) - não poderão demitir-se do
mandato constitucional, juridicamente vinculante, que lhes foi
outorgado pelo art. 208, IV, da Lei Fundamental da República, e que
representa fator de limitação da discricionariedade político--
administrativa dos entes municipais, cujas opções, tratando-se do
atendimento das crianças em creche (CF, art. 208, IV), não podem ser
exercidas de modo a comprometer, com apoio em juízo de simples
conveniência ou de mera oportunidade, a eficácia desse direito básico
de índole social.
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- Embora inquestionável que resida, primariamente, nos Poderes
Legislativo e Executivo, a prerrogativa de formular e executar
políticas públicas, revela-se possível, no entanto, ao Poder Judiciário,
ainda que em bases excepcionais, determinar, especialmente nas
hipóteses de políticas públicas definidas pela própria Constituição,
sejam estas implementadas, sempre que os órgãos estatais
competentes, por descumprirem os encargos político-jurídicos que
sobre eles incidem em caráter mandatório, vierem a comprometer,
com a sua omissão, a eficácia e a integridade de direitos sociais e
culturais impregnados de estatura constitucional. A questão
pertinente à "reserva do possível".
Doutrina.
16. Recurso especial não conhecido.
(REsp 753.565/MS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA,
julgado em 27/03/2007, DJ 28/05/2007 p. 290)
Quanto à exigibilidade dos direitos coletivos ante a abulia
política do Executivo, o eterno e notável jurista transnacional Norberto Bob-
bio, “verbis”:
Será que já nos perguntamos alguma vez que gênero de normas são
essas que não ordenam, proíbem ou permitem ‘hic et nunc’, mas
ordenam, proíbem e permitem num futuro indefinido e sem um prazo
de carência claramente delimitado? E, sobretudo, já nos perguntamos
alguma vez que gênero de direitos são esses que tais normas definem?
Um direito cujo reconhecimento e cuja efetiva proteção são adiados
‘sine die’, além de confiados à vontade de sujeitos cuja obrigação de
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executar o ‘programa’ é apenas uma obrigação moral ou, no máximo,
política, pode ainda ser chamado de ‘direito’? (Norberto Bobbio, ‘A
Era dos Direitos’, 8a ed., Rio de Janeiro: Campus, 1992, p. 77/78).
Especificamente, quanto à questão de demarcação de ter-
ras indígenas, tem se manifestado o STJ:
DIREITO ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL –
DEMARCAÇÃO DE TERRAS INDÍGENAS – AUSÊNCIA DE
VIOLAÇÃO DO ART. 535 DO CPC – ATO ADMINISTRATIVO
DISCRICIONÁRIO – TEORIA DA ASSERÇÃO – NECESSIDADE DE
ANÁLISE DO CASO CONCRETO PARA AFERIR O GRAU DE
DISCRICIONARIEDADE CONFERIDO AO ADMINISTRADOR
PÚBLICO – POSSIBILIDADE JURÍDICA DO PEDIDO.
1. Não viola o artigo 535 do CPC quando o julgado decide de modo
claro e objetivo na medida da pretensão deduzida, contudo de forma
contrária à pretensão do recorrente.
2. Nos termos da teoria da asserção, o momento de verificação das
condições da ação se dá no primeiro contato que o julgador tem com a
petição inicial, ou seja, no instante da prolação do juízo de
admissibilidade inicial do procedimento.
3. Para que se reconheça a impossibilidade jurídica do pedido, é
preciso que o julgador, no primeiro olhar, perceba que o petitum
jamais poderá ser atendido, independentemente do fato e das
circunstâncias do caso concreto.
4. A discricionariedade administrativa é um dever posto ao
administrador para que, na multiplicidade das situações fáticas,
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seja encontrada, dentre as diversas soluções possíveis, a que
melhor atenda à finalidade legal.
5. O grau de liberdade inicialmente conferido em abstrato pela
norma pode afunilar-se diante do caso concreto, ou até mesmo
desaparecer, de modo que o ato administrativo, que inicialmente
demandaria um juízo discricionário, pode se reverter em ato cuja
atuação do administrador esteja vinculada. Neste caso, a
interferência do Poder Judiciário não resultará em ofensa ao
princípio da separação dos Poderes, mas restauração da ordem
jurídica.
6. Para se chegar ao mérito do ato administrativo, não basta a análise
in abstrato da norma jurídica, é preciso o confronto desta com as
situações fáticas para se aferir se a prática do ato enseja dúvida
sobre qual a melhor decisão possível. É na dúvida que compete ao
administrador, e somente a ele, escolher a melhor forma de agir.
7. Em face da teoria da asserção no exame das condições da ação e da
necessidade de dilação probatória para a análise dos fatos que
circundam o caso concreto, a ação que visa a um controle de atividade
discricionária da administração pública não contém pedido
juridicamente impossível.
8. A influência que uma decisão liminar concedida em processo conexo
pode gerar no caso dos autos pode recair sobre o julgamento do
mérito da causa, mas em nada modifica a presença das condições da
ação quando do oferecimento da petição inicial.Recurso especial
improvido.
(REsp 879.188/RS, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA
TURMA, julgado em 21/05/2009, DJe 02/06/2009)
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O Tribunal Regional Federal da 4ª Região, tratando, a
exemplo do postulado nesta ação, de implementação de política de saúde públi-
ca, no caso, para atendimento aos indígenas, assim se posicionou:
A moderna diretriz da interpretação constitucional está em haver os
direitos fundamentais como de eficácia imediata. A Lei Maior deixa
assim de ser mero repositório de promessas ou simples carta de
intenções. A reserva do possível em caso não encontra guarida,
porquanto é flagrante a situação humilhante em que se encontram os
índios, enquanto que verbas são gastas em áreas evidentemente menos
prioritárias. No âmbito do Direito Administrativo, se não superada a
doutrina que diz vedado o exame do mérito do ato administrativo, pelo
menos seja flexibilizada no sentido de que, embora o julgador não
possa se fazer substituir ao administrador, cumpre-lhe fazer cumprir
a Constituição. Assim, tendo em vista que instituídos estão em sede
constitucional os princípios da dignidade humana e o princípio do
direito à saúde, peço vênia para votar no sentido de dar provimento
aos embargos infringentes. (Rel. Des. Federal Luiz Carlos Lugon, Ap.
Cível 1999.04.01.0149444-9/RS, 08.11.2004, Informativo do TRF/4ª
nº 219).
Portanto, é possível que o Poder Judiciário interfira em
casos concretos determinando a execução de políticas públicas à administra-
ção pública quando sua omissão põe em grave risco direitos fundamentais.
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No caso sob análise não há qualquer dúvida que a omissão
da FUNAI em adquirir terras ofende os direitos fundamentais dos índios
Fulkaxó.
3. PEDIDOS
Ante o exposto, o MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL re-
quer a autuação, recebimento e processamento desta ação civil pública segun-
do o rito preconizado em lei. Requer:
a) sejam citadas a FUNAI e a União, nas pessoas de seus
representantes legais, para serem processadas e ao final condenadas nos ter-
mos dos pedidos principais;
b) seja condenada a FUNAI a encerrar, no prazo de qua-
tro meses, contados da condenação, a instrução do PA nº.
08768.000.112/2007-DV, eis que extrapolado todos os limites para que se
possa considerar esse empo de tramitação como razoável.
c) sejam condenadas a FUNAI e a União a adotar provi-
dências administrativas, de cunho orçamentário, referente ao ano seguinte ao
da condenação, para fins de aquisição de terras para alocar os índios Fulkaxós
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em área que viabilize a sua sobrevivência física e cultural.
O MPF requer provar o alegado por meio de todas as pro-
vas admitidas em lei e que serão devidamente especificadas no momento opor-
tuno.
Dá-se à causa o valor de R$ 5.000.000,00 (cinco milhões
de reais).
Aracaju/SE, 27 de junho de 2012.
LIVIA NASCIMENTO TINÔCO

Procuradora da República
ROL DE TESTEMUNHAS:
Ademir Cruz Sorré – Pajé Fulkaxó – Aldeia Kariri-Xocó – Porto Real do
Colégio/AL.
Humberto Cruz – Cacique Fulkaxó - Aldeia Kariri-Xocó – Porto Real do
Colégio/AL.
Josete Cruz – índia Fulkaxó - Aldeia Kariri-Xocó – Porto Real do Colégio/AL..
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Acao Civil Publica Do Dia 27 de Junho de 2012 PR Se

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MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL

PROCURADORIA DA REPÚBLICA EM SERGIPE

EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ FEDERAL DA __ VARA DA

O MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL, por intermédio da

Procuradora da República infra-assinada, vem, à honrada presença de Vossa

Excelência, com fundamento na Constituição da República, na Lei Complementar

nº 75/93 e na Lei nº 7.347/85, propor a presente

AÇÃO CIVIL PÚBLICA

UNIÃO, estabelecida na Avenida Beira Mar, 53, Bairro

Treze de Julho, Aracaju/SE, CEP 49020-010,

FUNDAÇÃO NACIONAL DO ÍNDIO – FUNAI -, pessoa

jurídica de direito privado, com sede no SEPS Quadra

702/902 Projeção A, Ed. Lex, CEP 70.390-025,

Brasília/DF, representada judicialmente pela Procuradora

Federal no Estado de Sergipe1

pelos fatos e fundamentos jurídicos a seguir explanados.

O Inquérito Civil Público nº. 1.35.000.000089/2007-18 foi

instaurado a partir de reunião ocorrida na sede desta Procuradoria da

República, oportunidade em que integrantes da etnia Fulkaxó relataram a

impossibilidade de convivência com as lideranças da etnia Kariri-Xocó,

estabelecida em terra indígena situada em Porto Real do Colégio/AL, local em

que os Fulcaxós residem. Segundo o relato dos Fulkaxós:

indígena Kariri-Xocó, o qual temos vergonha de relatarmos (sic),

estamos perdendo nossa dignidade de sermos índios de livre arbítrio

para darmos continuidade a nossa descendência, nossos costumes,

tradições, idioma e o mais importante, RITUAL, INDÍGENA

Pelo presente, recorremos as autoridades competentes em caráter de

emergência, condições de sobrevivência para os componentes da nova

tribo com abaixo assinado anexo.

Justificamos também, com meias palavras, a nossa saída do centro

1 Conforme a Portaria n. 877, de 27 de Julho de 2007, do Advogado-Geral da União.

indígena Kariri-Xocó, devido a grande mistura de índios com brancos

não identificados nessa comunidade, que se tornou bastante perigosa e

as autoridades maiores que consideramos (Paje e Cacique) até agora

não tomaram nenhuma providência.

Muitos índios em contato frequente com brancos, assimilam e

praticam mau conduta com uso de drogas, que se tornam perigosos

Somos descendentes de Kariris, Xocós, e Fulniô, mas temos índios de

outras tribos que se foragiram de sua aldeia.

Desde que nascemos temos o conhecimento da junção de duas etnias,

porém está (sic) havendo conflitos entre as mesmas (Kariri e Xocós),

pelo poder de liderança, por este motivo está dificultando a limpeza

Outrossim, todos estes problemas, traz descaso, desrespeito,

vitimando os índios, não queremos tomar partido nessa disputa, por

poderemos viver com dignidade e liberdade, para darmos continuidade

o que de berço nos pertence”.

Às fls. 11-28, constam documentos relativos à morte de

um índio, supostamente decorrente da ação de 2 índios da etnia Fulkaxó, e que

teria sido o mote inicial do dissenso entre as etnias.

Em 07/03/2007, os índios Fulkaxós protocolaram na

FUNAI requerimento para que a autarquia promovesse a aquisição de terras

para destinação à mencionada comunidade. Por meio do referido documento, os

índios relataram que são discriminados e desrespeitados pelos índios da etnia

Kariri-Xocó, inclusive com ameaças de morte. Nos termos do relatado:

“Vossa senhoria é sabedor que somos índios natos, reconhecidos e

registrados desta etnia e não pretendemos jamais mudar, pois somos

raízes desde que nascemos e crescemos dentro da mesma, na Rua São

Vicente, conhecida como dos Caboclos, até o dia em que lutamos

juntamente com toda comunidade por essas terras em que hoje

vivemos, o nosso maior objetivo, por elas, era a preservação dos

nossos costumes e tradições culturais e o mais principal (ritual

indígena religioso e oculto)..