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br - Informativo de Jurisprudência Nº 85 – Junho/2016

Dr. Diogo Flávio Lyra Batista, Procurador

Supremo Tribunal Federal IPSEM – Campina Grande.

Selecionados a partir dos informativos 832 a 835 do STF insuficiente, para o reconhecimento da condição de
anistiado, a simples referência a ato normativo editado no
ADMINISTRATIVO contexto de regime de exceção, exigindo-se provas
complementares. Não se trata de inconstitucionalidade da
01. Reclamação. 2. Direito Administrativo. 3. Servidores concessão de anistia, mas de nova interpretação de atos e
públicos. 4. Incorporação da vantagem referente aos fatos aptos ao reconhecimento do efetivo enquadramento
13,23%. Lei 10.698/2003. 5. Ações que visam à defesa do como anistiado político. Assim, houve erro da Administração,
texto constitucional. O julgador não está limitado aos em decorrência de nova interpretação conferida a ato
fundamentos jurídicos indicados pelas partes. Causa emitido em 1964. (RMS-31841/Inf. 833).
petendi aberta. 6. Órgão fracionário afastou a aplicação
do dispositivo legal sem observância do art. 97 da CF 03. Ementa: Ingresso na carreira da magistratura. Art. 93, I,
(reserva de plenário). Interpretação conforme a CRFB. Ec 45/2004. Triênio de atividade jurídica privativa de
Constituição configura claro juízo de controle de bacharel em direito. Requisito de experimentação
constitucionalidade. Violação à Súmula Vinculante n. 10. profissional. Momento da comprovação. Inscrição definitiva.
7. É vedado ao Poder Judiciário conceder reajuste com Constitucionalidade da exigência. ADI 3.460. Reafirmação do
base no princípio da isonomia. Ofensa à Súmula precedente pela suprema corte. Papel da corte de vértice.
Vinculante 37. 8. Reclamação julgada Unidade e estabilidade do direito. Vinculação
procedente. (RCL 14.872-DF/Inf. 832). Inteiro aos seus precedentes. Stare decisis. Princípios
teor do acórdão aqui. da segurança jurídica e da isonomia. Ausência
Prepare-se para o concurso dos requisitos de superação total (overruling)
02. Anulação de anistia e prazo da Advocacia Geral da União do precedente. 1. A exigência de
decadencial. A Primeira Turma deu com comprovação, no momento da
provimento a recurso ordinário em inscrição definitiva (e não na posse),
mandado de segurança para
restabelecer anistia política concedida a
ex-membro das Forças Armadas. Tal
benefício fora declarado por meio de
GEAGU do triênio de atividade jurídica
privativa de bacharel em Direito como
condição de ingresso nas carreiras da
magistratura e do ministério público
Resolução de questões
portaria expedida em 2003, com (arts. 93, I e 129, §3º, CRFB - na redação
fundamento em portaria editada em 1964.
objetivas, peças, pareceres e da Emenda Constitucional n. 45/2004) foi
No caso, em 2012, o Poder Executivo dissertações declarada constitucional pelo STF na
anulara a portaria de 2003 como resultado www.ebeji.com.br ADI 3.460. 2. Mantidas as premissas fáticas
de trabalho revisional iniciado em 2011, e normativas que nortearam aquele julgamento,
provocado por nota emitida pela AGU em 2006. O reafirmam-se as conclusões (ratio decidendi) da
impetrante questionava, em síntese, a constatação de Corte na referida ação declaratória. 3. O papel de Corte
má-fé pela Administração, bem assim sustentava a de Vértice do Supremo Tribunal Federal impõe-lhe dar
ocorrência de decadência, haja vista que a nota emitida pela unidade ao direito e estabilidade aos seus precedentes. 4.
AGU em 2006 não se prestaria a interromper o transcurso Conclusão corroborada pelo Novo Código de Processo Civil,
do prazo quinquenal que a Administração possui para rever especialmente em seu artigo 926, que ratifica a adoção –
seus atos. A Turma acolheu o argumento alusivo à por nosso sistema – da regra do stare decisis, que “densifica
decadência. Anotou que a anistia fora concedida em 2003, e a segurança jurídica e promove a liberdade e a igualdade
sua anulação ocorrera em 2012. A nota emitida pela AGU em uma ordem jurídica que se serve de uma perspectiva
em 2006, cujo efeito é similar ao de um parecer, não tem lógico-argumentativa da interpretação”. (MITIDIERO,
o condão de estancar o fluxo do prazo decadencial. De Daniel. Precedentes: da persuasão à vinculação. São Paulo:
fato, não houvera conduta da Administração capaz de obstar Revista dos Tribunais, 2016). 5. A vinculação vertical e
o prazo decadencial, que se operara. Além disso, não horizontal decorrente do stare decisis relaciona-se
houvera má-fé por parte do anistiado. O Colegiado salientou, umbilicalmente à segurança jurídica, que “impõe
ainda, que o transcurso do prazo decadencial poderia imediatamente a imprescindibilidade de o direito ser
ser excepcionado em hipóteses de flagrante cognoscível, estável, confiável e efetivo, mediante a
inconstitucionalidade, mas não seria a hipótese dos autos. formação e o respeito aos precedentes como meio geral
A Administração promovera intensos debates, de 2003 a para obtenção da tutela dos direitos”. (MITIDIERO,
2011, sobre a natureza das anistias concedidas em razão do Daniel. Cortes superiores e cortes supremas: do controle à
regime militar. Concluíra, posteriormente, que seria interpretação, da jurisprudência ao precedente. São Paulo:

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AGU Objetiva
Revista dos Tribunais, 2013). 6. Igualmente, a regra do
stare decisis ou da vinculação aos precedentes judiciais
“é uma decorrência do próprio princípio da igualdade:
onde existirem as mesmas razões, devem ser proferidas
as mesmas decisões, salvo se houver uma justificativa
para a mudança de orientação, a ser devidamente objeto
de mais severa fundamentação. Daí se dizer que os
precedentes possuem uma força presumida ou
subsidiária.” (ÁVILA, Humberto. Segurança jurídica: entre
permanência, mudança e realização no Direito Tributário.
São Paulo: Malheiro, 2011). 7. Nessa perspectiva, a
superação total de precedente da Suprema Corte
depende de demonstração de circunstâncias (fáticas e
jurídicas) que indiquem que a continuidade de sua
aplicação implicam ou implicarão inconstitucionalidade.
8. A inocorrência desses fatores conduz, inexoravelmente, à
manutenção do precedente já firmado. 9. Tese reafirmada:
“é constitucional a regra que exige a comprovação do
triênio de atividade jurídica privativa de bacharel em
Direito no momento da inscrição definitiva”. 10. Recurso
extraordinário desprovido. (RE 655.265/Inf. 833). Inteiro
teor do acórdão aqui.
04. Concurso público: direito subjetivo a nomeação e
surgimento de vaga. Em conclusão de julgamento, a
Primeira Turma, por maioria, negou provimento a recurso
ordinário em mandado de segurança em que se pretendia
garantir a nomeação de candidato aprovado em concurso
público fora das vagas originalmente previstas no edital. O
recorrente sustentava haver direito subjetivo à nomeação,
em virtude do advento de posto adicional, ainda na vigência
do concurso. Isso decorreria da existência, durante a
validade do certame anterior, de tratativas entre os órgãos
competentes para a deflagração de novo concurso, bem
como de dotação orçamentária e da necessidade de criação
de novas vagas. Novo concurso fora realizado apenas dois
meses depois de expirado o prazo do certame pretérito — v.
Informativo 820. Prevaleceu o voto do Ministro Edson
Fachin. Consignou que o prazo de validade do concurso em
que aprovado o recorrente expirara antes da abertura do
novo certame, a significar que o caso não se amoldaria ao
precedente firmado pelo Plenário no RE 837.311/PI (DJe de
18.4.2016). Na ocasião, em sede de repercussão geral, o
Tribunal fixara a tese de que a existência de direito subjetivo
à nomeação está ligada ao surgimento de nova vaga
durante a validade do certame. A mera existência de
tratativas sobre a inauguração de novo concurso
permite inferir, apenas, sobre a existência de vaga, mas
não gera direito líquido e certo. O Ministro Roberto
Barroso destacou, ainda, que a suposta vaga decorreria da
aposentadoria de um servidor, mas não houvera
manifestação do órgão competente quanto à disponibilidade
orçamentária para que o cargo fosse provido, de modo a
não se poder falar em preterição arbitrária. Vencido o
Ministro Marco Aurélio (relator), que dava provimento ao
recurso. (RMS-31478/Inf. 834). Assista ao vídeo dos
principais julgados da semana.
05. Ementa: Constitucional e administrativo. Lei
complementar 22/2000, do Estado do Ceará. Contratação
temporária de professores do ensino básico. Casos de
licença. Transitoriedade demonstrada. Conformação legal
idônea, salvo quanto a duas hipóteses: em quaisquer casos
de afastamento temporário (alínea “f” do art. 3º). Preceito
genérico. Implementação de projetos de erradicação do
analfabetismo e outros (§ único do art. 3º). Metas
continuamente exigíveis. 1. O artigo 37, IX, da
Constituição exige complementação normativa
criteriosa quanto aos casos de “necessidade temporária
de excepcional interesse público” que ensejam
Nº 85 – Junho/2016
contratações sem concurso. Embora recrutamentos dessa
espécie sejam admissíveis, em tese, mesmo para atividades
permanentes da Administração, fica o legislador sujeito ao
ônus de especificar, em cada caso, os traços de
emergencialidade que justificam a medida atípica. 2. A Lei
Complementar 22/2000, do Estado do Ceará, autorizou a
contratação temporária de professores nas situações de “a)
licença para tratamento de saúde; b) licença gestante; c)
licença por motivo de doença de pessoa da família; d)
licença para trato de interesses particulares; e ) cursos de
capacitação; e f) e outros afastamentos que repercutam em
carência de natureza temporária”; e para “fins de
implementação de projetos educacionais, com vistas à
erradicação do analfabetismo, correção do fluxo escolar e
qualificação da população cearense” (art. 3º, § único). 3. As
hipóteses descritas entre as alíneas “a” e “e” indicam
ocorrências alheias ao controle da Administração Pública
cuja superveniência pode resultar em desaparelhamento
transitório do corpo docente, permitindo reconhecer que a
emergencialidade está suficientemente demonstrada. O
mesmo não se pode dizer, contudo, da hipótese prevista na
alínea “f” do art. 3º da lei atacada, que padece de
generalidade manifesta, e cuja declaração de
inconstitucionalidade se impõe. 4. Os projetos educacionais
previstos no § único do artigo 3º da LC 22/00 correspondem
a objetivos corriqueiros das políticas públicas de educação
praticadas no território nacional. Diante da continuada
imprescindibilidade de ações desse tipo, não podem elas
ficar à mercê de projetos de governo casuísticos,
implementados por meio de contratos episódicos, sobretudo
quando a lei não tratou de designar qualquer contingência
especial a ser atendida. 5. Ação julgada parcialmente
procedente para declarar inconstitucionais a alínea “f” e o §
único do art. 3º da Lei Complementar 22/00, do Estado do
Ceará, com efeitos modulados para surtir um ano após a
data da publicação da ata de julgamento. (ADI 3.721/Inf.
834). Inteiro teor do acórdão aqui.
06. Concurso público e restrição à tatuagem. Editais de
concurso público não podem estabelecer restrição a
pessoas com tatuagem, salvo situações excepcionais
em razão de conteúdo que viole valores constitucionais.
Com base nesse entendimento, o Plenário, por maioria, deu
provimento a recurso extraordinário em que se discutia a
constitucionalidade de proibição, contida em edital de
concurso público, de ingresso em cargo, emprego ou função
pública para candidatos que possuam tatuagem. No caso, o
recorrente fora excluído de concurso público para
provimento de cargo de soldado da polícia militar por possuir
tatuagem em sua perna esquerda. De início, o Tribunal
reafirmou jurisprudência no sentido de que qualquer
restrição para o acesso a cargo público constante em
editais de concurso dependeria da sua específica
menção em lei formal, conforme preceitua o art. 37, I, da
CF (“os cargos, empregos e funções públicas são acessíveis
aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos
em lei”). Desse modo, revelar-se-ia inconstitucional toda
e qualquer restrição ou requisito estabelecido em
editais, regulamentos, portarias, se não houver lei que
disponha sobre a matéria. No caso concreto, não
existiria lei no sentido formal e material no ordenamento
jurídico local que pudesse ser invocada para a
existência da restrição editalícia que motivara a
exclusão do recorrente do certame. Sob outro enfoque, a
mera previsão legal do requisito não levaria ao
reconhecimento automático de sua juridicidade. O legislador
não poderia escudar-se em pretensa discricionariedade para
criar barreiras arbitrárias para o acesso às funções públicas.
Assim, seriam inadmissíveis e inconstitucionais restrições
ofensivas aos direitos fundamentais, à proporcionalidade ou
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AGU Objetiva
que se revelassem descabidas para o pleno exercício da
função pública objeto do certame. Toda lei deveria respeitar
os ditames constitucionais, mormente quando referir-se à
tutela ou restrição a direitos fundamentais, pois os
obstáculos para o acesso a cargos públicos deveriam estar
estritamente relacionados com a natureza e as atribuições
das funções a serem desempenhadas. Além disso, não
haveria qualquer ligação objetiva e direta entre o fato de um
cidadão possuir tatuagens em seu corpo e uma suposta
conduta atentatória à moral, aos bons costumes ou ao
ordenamento jurídico. A opção pela tatuagem relacionar-se-
ia, diretamente, com as liberdades de manifestação do
pensamento e de expressão (CF, art. 5°, IV e IX). Na
espécie, estaria evidenciada a ausência de razoabilidade da
restrição dirigida ao candidato de uma função pública pelo
simples fato de possuir tatuagem, já que seria medida
flagrantemente discriminatória e carente de qualquer
justificativa racional que a amparasse. Assim, o fato de uma
pessoa possuir tatuagens, visíveis ou não, não poderia ser
tratado pelo Estado como parâmetro discriminatório quando
do deferimento de participação em concursos de provas e
títulos para ingresso em carreira pública. Entretanto,
tatuagens que representassem obscenidades, ideologias
terroristas, discriminatórias, que pregassem a violência e a
criminalidade, discriminação de raça, credo, sexo ou origem,
temas inegavelmente contrários às instituições
democráticas, poderiam obstaculizar o acesso a função
pública. Eventual restrição nesse sentido não se afiguraria
desarrazoada ou desproporcional. Essa hipótese, porém,
não seria a do recorrente que teria uma tatuagem tribal,
medindo 14 por 13 cm. Vencido o Ministro Marco Aurélio,
que negava provimento ao recurso. Pontuava que o tribunal
de justiça local, ao examinar os elementos probatórios, não
teria claudicado na arte de proceder. Apontava que o
acórdão recorrido não conflitaria com a Constituição. (RE-
898450/Inf. 835). Ouça os áudios (1; 2) do julgamento.
CIVIL E PROCESSO CIVIL
01. Recurso extraordinário – matéria fática e legal. O recurso
extraordinário não é meio próprio ao revolvimento da prova,
também não servindo à interpretação de normas
estritamente legais. Recurso – honorários advocatícios.
Descabe a fixação de honorários recursais,
preconizados no artigo 85, § 11 do Código de Processo
Civil de 2015, quando tratar-se de extraordinário
formalizado no curso de processo cujo rito os exclua.
(AgR no ARE 948.578/Inf. 833). Inteiro teor do acórdão
aqui.
CONSTITUCIONAL
01. ADI: projeto de leis orçamentárias e princípio da
separação de Poderes. Salvo em situações graves e
excepcionais, não cabe ao Poder Judiciário, sob pena
de violação ao princípio da separação de Poderes,
interferir na função do Poder Legislativo de definir
receitas e despesas da Administração Pública,
emendando projetos de leis orçamentárias, quando
atendidas as condições previstas no art. 166, §§ 3º e 4º,
da Constituição Federal. Com base nessa orientação, o
Plenário, por maioria, reputou improcedente pedido
formulado em ação direta de inconstitucionalidade ajuizada
em face da Lei 13.255/2016 (Lei Orçamentária Anual), na
parte em que prevê o orçamento da Justiça do Trabalho.
Referida norma, ao estimar a receita e fixar a despesa da
União para o exercício financeiro de 2016, estabelece corte
da ordem de 90% nas despesas de investimento e de 24,9%
nas despesas de custeio daquela justiça especializada.
Preliminarmente, por maioria, o Colegiado reconheceu
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preenchidos os requisitos de pertinência temática e de
legitimidade ativa “ad causam” da Associação Nacional dos
Magistrados da Justiça do Trabalho (Anamatra). Vencido o
Ministro Marco Aurélio, que assentava a ilegitimidade da
autora para a propositura da ação por entender ausente o
interesse direto da categoria congregada. No mérito, o
Tribunal enfatizou, de início, o papel de relevo da
magistratura do trabalho no cenário da prestação
jurisdicional do País. Assentou que não se estaria a discutir
o legítimo controle pelo chefe do Poder Executivo quanto à
proposta orçamentária da Justiça do Trabalho, mas a
legitimidade da avaliação efetuada pelo Poder Legislativo
federal. Em outras palavras, estar-se-ia a analisar se a
fundamentação constante do relatório final da Comissão
Mista de Planos e Orçamentos Públicos e Fiscalização do
Congresso Nacional teria sido elemento suficiente para
inquinar a validade da redução das dotações orçamentárias
destinadas ao segmento judicial trabalhista. Dessa forma,
compreendidas as funções institucionais e constitucionais
que o princípio da separação funcional dos Poderes
proporciona ao Estado Democrático de Direito, a atividade
de fixar e definir o orçamento constituiria típica atribuição do
Poder Legislativo.
Para a Corte, ainda que o texto constitucional tenha
reservado a iniciativa do processo legislativo ao Poder
Judiciário, não haveria vedação absoluta, sob o ponto de
vista formal, para que o controle fosse realizado pelo Poder
Legislativo. A jurisdição constitucional não deteria
capacidade institucional e não poderia empreender, no
controle abstrato, a tarefa de coordenação entre o
planejamento plurianual e as leis de diretrizes
orçamentárias. Ao reconhecer a possibilidade de o Poder
Legislativo emendar proposições da lei orçamentária (CF,
art. 166 e parágrafos), a Constituição teria estabelecido suas
condicionantes. E o Poder Legislativo deteria titularidade e
legitimidade institucional para debater a proposta
orçamentária consolidada pelo chefe do Poder Executivo,
com a especificação de valores e dotações a serem
destinadas às múltiplas atividades estatais. Nesse ponto,
frisou que o ato complexo de elaboração conjunta
significa que o Poder Judiciário envia sua proposta, o
Poder Executivo a consolida e o Poder Legislativo a
arbitra. Não haveria, portanto, afronta à separação de
Poderes. Assinalou que as normas procedimentais quanto
ao processo legislativo teriam sido atendidas, observada a
iniciativa da proposição com respeito formal à autonomia
administrativa e financeira da Justiça do Trabalho. O
Plenário rejeitou, ainda, a alegação de suposta ofensa à
divisão funcional de Poder, uma vez que a autonomia
orçamentária do Poder Judiciário também teria sido
respeitada. Reputou que o STF admitiria o controle material
das espécies legislativas orçamentárias, o que
corresponderia a uma tendência recente na jurisprudência
da Corte. Destacou que o Colegiado teria acentuado a
possibilidade de controle abstrato de constitucionalidade de
normas orçamentárias (ADI 4.048 MC/DF, DJe de
22.8.2008). Enfatizou que, embora a fundamentação
apresentada no relatório final da Comissão Mista de Planos
e Orçamentos Públicos e Fiscalização do Congresso
Nacional ostente motivação ideológica enviesada, esse ato,
“per si”, não vincularia os parlamentares das Casas
Legislativas do parlamento federal.
Segundo o Colegiado, ainda quando se avalia cada um
dos subprincípios da proporcionalidade — necessidade,
adequação e proporcionalidade em sentido estrito —, a
redução do orçamento público destinado a órgãos e
programas orçamentários em decorrência de contexto de
crise econômica e fiscal não configuraria abuso do poder
legislativo. Assentou não terem sido demonstrados excessos
quanto às modificações realizadas em matéria de
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AGU Objetiva
programação orçamentária, as quais seriam dependentes do
conteúdo socioeconômico do País em dado momento
histórico. Afastou, por conseguinte, as alegações de que a
atuação parlamentar relativamente às dotações da justiça do
trabalho teriam seriam discriminatórias, uma vez que o
discrímen legislativo seria compatível com a sistemática
constitucional vigente. O Tribunal reputou, ainda, não
merecer acolhida a assertiva de que a norma estaria em
desconformidade com o plano plurianual (PPA) que, entre
suas diretrizes preveria a promoção do emprego com
garantia de direitos trabalhistas e o fortalecimento das
relações de trabalho. Asseverou que, no debate parlamentar
acerca das dotações destinadas à justiça do trabalho teriam
sido observados os requisitos procedimentais e
substanciais. Por sua vez, a análise da desconformidade,
ou não, da LOA 2016 com o plano plurianual não imporia
a atuação do STF, considerada a tessitura aberta
prevista na Constituição (“Art. 166. Os projetos de lei
relativos ao plano plurianual, às diretrizes orçamentárias, ao
orçamento anual e aos créditos adicionais serão apreciados
pelas duas Casas do Congresso Nacional, na forma do
regimento comum. ... § 3º As emendas ao projeto de lei do
orçamento anual ou aos projetos que o modifiquem somente
podem ser aprovadas caso: I - sejam compatíveis com o
plano plurianual e com a lei de diretrizes orçamentárias;”).
A Corte salientou não ter verificado abusividade na
atuação do Poder Legislativo. Além disso, a função de
definir receitas e despesas do aparato estatal seria uma
das mais tradicionais e relevantes dentre os poderes
constituídos e deveria ser preservada pelo Poder
Judiciário, sob pena de indevida e ilegítima tentativa de
esvaziamento de típica função parlamentar. Ademais,
não haveria impedimentos a ajustes nas dotações da Justiça
do Trabalho ainda nesse exercício financeiro, haja vista que
a Constituição também possibilita a autorização de crédito
suplementar ou especial durante a execução da lei
orçamentária (“Art. 99 ... § 5º. Durante a execução
orçamentária do exercício, não poderá haver a realização de
despesas ou a assunção de obrigações que extrapolem os
limites estabelecidos na lei de diretrizes orçamentárias,
exceto se previamente autorizadas, mediante a abertura de
créditos suplementares ou especiais”). Por fim, concluiu que
o Tribunal deveria estar atento às singularidades
institucionais do aparato estatal brasileiro, que se
estruturaria a partir de premissas mínimas de programação
orçamentária, para permitir que os serviços públicos e as
funções estatais típicas possam ser desempenhadas com
regularidade, continuidade e adequação, sempre em
consonância com as demandas sociais e institucionais
submetidas à Corte.
Vencidos os Ministros Celso de Mello, Ricardo
Lewandowski (Presidente) e Rosa Weber, que julgavam o
pedido procedente. O Ministro Presidente entendia haver
vício na motivação que teria levado os parlamentares a
promoverem corte desarrazoado e desproporcional em
relação aos demais Poderes. Realçava que a Justiça do
Trabalho estaria sendo discriminada num contexto em que
se prega a flexibilização dos direitos sociais e a remessa das
disputas trabalhistas para uma solução privada. O Ministro
Celso de Mello reconhecia que a manipulação do processo
de formação, elaboração e execução da Lei Orçamentária
Anual poderia atuar como instrumento de dominação de
outros Poderes da República por aquele encarregado da
gestão da peça orçamentária. Isso poderia culminar em um
estado de submissão financeira e de subordinação
orçamentária incompatível com a autonomia que a própria
Constituição outorgou. Apontava que não se questiona a
exclusividade do poder de iniciativa do chefe do Poder
Executivo em matéria orçamentária ou a atribuição do Poder
Legislativo de elaborar a legislação orçamentária, mas sim,
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se o Congresso Nacional, no desempenho formal dessa
atribuição que a Constituição lhe confere pode ou não
formular provimentos legislativos eventualmente deformados
quanto ao seu conteúdo pela eiva do caráter arbitrário de
suas disposições. Destacava que a competência legislativa
não teria caráter absoluto, não poderia ser exercida de modo
excessivo, arbitrário ou irresponsável, sob pena de se
subverter os fins a que se dirige a função legislativa.
Registrava que um dos efeitos perversos do abuso do poder
de legislar, em especial no plano da legislação orçamentária,
consistiria em sua projeção negativa e lesiva sobre a
integridade dos mecanismos institucionais de proteção
jurisdicional, com grave repercussão sobre o exercício de
direitos essenciais e de liberdades fundamentais,
especialmente no campo delicado dos direitos sociais da
classe trabalhadora. Asseverava que de nada valeriam os
direitos e as liberdades se os fundamentos em que se
apoiam deixaram de contar com o suporte do Poder
Judiciário, que poderia ficar paralisado pela ausência de
recursos orçamentários necessários ao regular
funcionamento de seus órgãos. Lembrava que, uma vez
alcançado determinado nível de concretização em tema de
direitos fundamentais de caráter social, o princípio da
proibição do retrocesso impediria que fossem
desconstituídas as conquistas alçadas pelos cidadãos ou, no
contexto em exame, pelos empregados e trabalhadores, que
estariam impossibilitados de transformar em realidade
concreta os direitos abstratamente previstos no
ordenamento positivo. Assegurava que o retrocesso social
poderia comprometer o núcleo essencial de valores
fundamentais, como os direitos sociais da classe
trabalhadora, colocados em situação de evidente lesividade.
A Ministra Rosa Weber corroborava os fundamentos
expostos pelo Ministro Celso de Mello. (ADI-5468/Inf. 832).
Ouça os áudios (1; 2; 3; 4; 5; 6; 7; 8; 9) do julgamento.
02. Lei estadual e bloqueadores de sinal de celular. Lei
estadual que disponha sobre bloqueadores de sinal de
celular em presídio invade a competência da União para
legislar sobre telecomunicações. Com base nesse
entendimento, o Plenário, em apreciação conjunta e por
maioria, declarou a inconstitucionalidade da Lei 3.153/2005
do Estado do Mato Grosso do Sul e da Lei 15.829/2012 do
Estado de Santa Catarina. E, com a conversão de referendo
de medida cautelar em julgamento de mérito, também por
decisão majoritária, reputou inconstitucionais a Lei
4.650/2015 do Estado do Mato Grosso do Sul, o art. 1º,
“caput” e parágrafo único, e o art. 2º, “caput” e parágrafo
único, da Lei 13.189/2014 do Estado da Bahia, e a Lei
18.293/2014 do Estado do Paraná. A Corte afirmou que,
ao determinar às empresas de telefonia a instalação de
equipamentos para interrupção de sinal nas unidades
prisionais, o legislador local instituíra obrigação
diretamente relacionada ao objeto da concessão do
serviço móvel pessoal. Dessa forma, teria atuado no
núcleo da regulação da atividade de telecomunicações,
de competência da União, já que a ela caberia disciplinar
a transmissão de sinais no campo eletromagnético de
maneira adequada (CF, art. 21, XI e 175, IV). Além disso, o
STF teria declarado a inconstitucionalidade formal e
suspendido a vigência de normas estaduais e distritais
que teriam interferido diretamente na prestação da
atividade desempenhada pelas concessionárias de
serviços de telecomunicação, sob o fundamento de que,
em situações a envolver possível interdisciplinaridade,
as questões relacionadas ao interesse geral ou nacional
deveriam ser tratadas de maneira uniforme no País
inteiro. A disciplina dos serviços públicos que
funcionariam em todo o território caberia à União. Seria
com amparo nessa ideia que a doutrina proporia a
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AGU Objetiva
denominada prevalência do interesse como critério para
a solução de conflitos, reconhecendo-se a competência
da União quando a matéria transcender os interesses
locais e regionais. Os procedimentos concernentes à
operação de telefonia celular e ao bloqueio de sinal, em
determinadas áreas, poderiam afetar diretamente a
qualidade da prestação do serviço para a população
circundante, tema a demandar tratamento uniforme em todo
o País, ainda que a finalidade do legislador estadual fosse a
segurança pública. Ademais, a legislação estadual não
trataria propriamente de direito penitenciário, mas da relação
dos estabelecimentos penitenciários com um serviço
externo, serviço de telecomunicações. Seria, portanto,
inegável que a questão teria alguma conexão com a
segurança pública, mas seu grande objetivo seria
econômico. Os Estados teriam interesse em transferir os
custos do bloqueio de sinal para as prestadoras do serviço.
O Tribunal observou que, o fundamento da legislação
estadual pouco ou nada teria a ver com peculiaridades
locais. A utilização de telefones no interior de
estabelecimentos prisionais como meio para a prática de
crimes seria uma questão nacional. Nesse campo,
tratamentos diferentes pelas diversas unidades da federação
não se justificariam como resposta customizada a realidades
não semelhantes.
Vencidos os Ministros Edson Fachin, Roberto Barroso
e Rosa Weber, que julgavam improcedente os pedidos.
Pontuavam que a distribuição de competência entre os
diversos entes federativos, à luz do federalismo cooperativo
inaugurado pela Constituição de 1988, não se satisfaria
somente com o princípio informador da predominância de
interesses. Ponderavam existir espaços de indeterminação,
nos quais os entes, embora fossem legitimados a agir com
autonomia, poderiam sobrepor-se a áreas de competências
de outros entes. Nessas situações, a regra de circunscrever-
se à territorialidade não atenderia plenamente o conflito
existente entre elas.
No caso, não obstante a lei local indiretamente tivesse ponto
de contato com o tema das telecomunicações, versaria,
materialmente, sobre questões afeitas à competência
concorrente dos Estados-membros como direito
penitenciário, segurança pública e consumo. Inexistiria,
dessa forma, afastamento claro de tal competência
legislativa dos Estados-Membros pela legislação federal que
regeria as telecomunicações. (ADI-3835; ADI-5356; ADI-
5253; ADI-5327 e ADI-4861/Inf. 833). Assista ao vídeo dos
principais julgados da semana. Ouça os áudios (1; 2; 3;
4) do julgamento.
03. Constitucional e Administrativo. Súmula Vinculante nº
13. Ausência de configuração objetiva de
nepotismo. Reclamação julgada improcedente. Liminar
anteriormente deferida cassada. 1. Com a edição da
Súmula Vinculante nº 13, embora não se tenha
pretendido esgotar todas as possibilidades de
configuração de nepotismo na Administração Pública,
foram erigidos critérios objetivos de conformação, a
saber: i) ajuste mediante designações recíprocas,
quando inexistente a relação de parentesco entre a
autoridade nomeante e o ocupante do cargo de
provimento em comissão ou função comissionada; ii)
relação de parentesco entre a pessoa nomeada e a
autoridade nomeante; iii) relação de parentesco entre a
pessoa nomeada e o ocupante de cargo de direção,
chefia ou assessoramento a quem estiver subordinada e
iv) relação de parentesco entre a pessoa nomeada e a
autoridade que exerce ascendência hierárquica ou
funcional sobre a autoridade nomeante. 2. Em sede
reclamatória, com fundamento na SV nº 13, é
imprescindível a perquirição de projeção funcional ou
Nº 85 – Junho/2016
hierárquica do agente político ou do servidor público de
referência no processo de seleção para fins de
configuração objetiva de nepotismo na contratação de
pessoa com relação de parentesco com ocupante de
cargo de direção, chefia ou assessoramento no mesmo
órgão, salvo ajuste mediante designações recíprocas. 3.
Reclamação julgada improcedente. Cassada a liminar
anteriormente deferida. (Rcl 18.564/Inf. 833). Inteiro teor do
acórdão aqui.
04. Ementa: Ação direta de inconstitucionalidade. Lei nº
9.450, de 31 de janeiro de 2011, do Estado do Rio Grande
do Norte, a qual veda a cobrança, no âmbito daquele
Estado, das tarifas de assinatura básica pelas
concessionárias prestadoras de serviços de telefonia fixa e
móvel. Competência privativa da União para legislar sobre
telecomunicações. Violação do art. 22, IV, da Constituição
Federal. Precedentes. Inconstitucionalidade formal.
Procedência da ação. 1. A Lei nº 9.450/11, do Estado do
Rio Grande do Norte, ao proibir a cobrança de
assinatura básica dos consumidores e usuários dos
serviços de telefonia fixa e móvel, violou o art. 22, inciso
IV, da Lei Maior, o qual dispõe ser da União a
competência para legislar sobre telecomunicações.
Precedentes: ADI nº 2.615/SC, Tribunal Pleno, Relator para
acórdão o Ministro Gilmar Mendes, DJe de 18/5/15; ADI nº
4.369/SP, Tribunal Pleno, Relator o Ministro Marco Aurélio,
DJe de 3/11/14; ADI nº 3.847/SC, Tribunal Pleno, Relator o
Ministro Gilmar Mendes, DJe de 9/3/12; ADI nº 4.478/AP,
Tribunal Pleno, Relator para acórdão o Ministro Luiz Fux,
DJe de 30/11/11). 2. Ação direta julgada procedente. (ADI
4.603/Inf. 834). Inteiro teor do acórdão aqui.
05. Ementa: Ação direta de inconstitucionalidade. Lei nº
5.934 de 29 de março de 2011, do Estado do Rio de Janeiro.
Possibilidade de utilização, no mês subsequente, dos
minutos da franquia não utilizados no mês anterior.
Telecomunicações. Competência legislativa privativa da
União. Violação do art. 22, IV, da Constituição Federal.
Precedentes. Inconstitucionalidade formal. Procedência da
ação. 1. A Lei nº 5.934/11 do Estado do Rio de Janeiro,
ao dispor acerca da possibilidade de acúmulo das
franquias de minutos mensais ofertados pelas
operadoras de telefonia, violou o art. 22, inciso IV, da Lei
Maior, que confere à União a competência privativa para
dispor sobre telecomunicações. Precedentes. 2. Ação
direta julgada procedente. (ADI 4.649/Inf. 834). Inteiro teor
do acórdão aqui.
06. Contas de prefeito e competência para julgar. Para os
fins do art. 1º, inciso I, alínea “g”, da Lei Complementar
64, de 18 de maio de 1990, alterado pela Lei
Complementar 135, de 4 de junho de 2010, a apreciação
das contas de prefeitos, tanto as de governo quanto as
de gestão, será exercida pelas Câmaras Municipais, com
o auxílio dos Tribunais de Contas competentes, cujo
parecer prévio somente deixará de prevalecer por
decisão de 2/3 dos vereadores. Essa a tese fixada por
decisão majoritária do Plenário em conclusão de julgamento
de recurso extraordinário no qual se discutia a definição do
órgão competente para julgar as contas do chefe do Poder
Executivo que age na qualidade de ordenador de despesas
— v. Informativos 833 e 834. Vencidos os Ministros Luiz Fux
e Rosa Weber. O parecer técnico elaborado pelo Tribunal de
Contas tem natureza meramente opinativa, competindo
exclusivamente à Câmara de Vereadores o julgamento das
contas anuais do Chefe do Poder Executivo local, sendo
incabível o julgamento ficto das contas por decurso de
prazo. Essa a tese fixada por decisão majoritária do Plenário
em conclusão de julgamento de recurso extraordinário no
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AGU Objetiva
qual se discutia a competência exclusiva da câmara
municipal para o julgamento das contas de prefeito e, por
consequência, a natureza jurídica do parecer prévio do
tribunal de contas — v. Informativos 833 e 834. Vencidos os
Ministros Roberto Barroso, Edson Fachin e Rosa Weber,
que acresciam à tese a seguinte expressão: “É
inconstitucional a prática dos órgãos legislativos de não
julgar essas contas em prazo razoável, quando sobre elas já
tenha sido emitido o parecer do Tribunal de Contas”.
Vencido, também, o Ministro Luiz Fux ao fundamento de
que, diante da omissão da câmara municipal, prevaleceria o
parecer prévio do tribunal de contas. (RE-729744/Inf. 835).
Ouça os áudios (1; 2) do julgamento.
07. PGR e conflito de atribuição entre órgãos do ministério
público. Cabe ao Procurador-Geral da República a
apreciação de conflitos de atribuição entre órgãos do
ministério público. Com base nesse entendimento, o
Plenário, por maioria, resolveu questão de ordem no sentido
do não conhecimento da ação e remeteu os autos ao
Procurador-Geral da República. No caso, instaurara-se
conflito negativo de atribuições entre ministério público
estadual e ministério público federal, para apuração de crime
contra o mercado de capitais previsto no art. 27-E da Lei
6.385/1976. O Tribunal consignou que a competência para a
apreciação de conflitos de atribuição entre membros do
ministério público, por não se inserir nas competências
originárias do STF (CF, art. 102, I), seria constitucionalmente
atribuída ao Procurador-Geral da República, como órgão
nacional do ministério público. Vencidos os Ministros Marco
Aurélio e Celso de Mello, que conheciam da ação.
Pontuavam que a competência seria do STF e que
conclusão diversa culminaria por nulificar, de modo absoluto,
a autonomia institucional dos ministérios públicos estaduais.
(ACO-1567/Inf. 835). Assista ao vídeo dos principais
julgados da semana. Ouça o áudio do julgamento.
PENAL E PROCESSO PENAL
01. PSV: regime de cumprimento de pena e vaga em
estabelecimento penal (Enunciado 56 da Súmula
Vinculante). O Plenário, em conclusão de julgamento e por
maioria, acolheu proposta de edição de enunciado de
súmula vinculante com o seguinte teor: “A falta de
estabelecimento penal adequado não autoriza a
manutenção do condenado em regime prisional mais
gravoso, devendo-se observar, nessa hipótese, os
parâmetros fixados no RE 641.320/RS” — v. Informativo
777. O Ministro Ricardo Lewandowski (Presidente) reajustou
voto proferido em assentada anterior, acatando, assim,
proposta redacional sugerida pelo Ministro Roberto Barroso.
Vencido o Ministro Marco Aurélio, que aprovava a proposta
originalmente apresentada pelo Defensor Público-Geral
Federal (“O princípio constitucional da individualização da
pena impõe seja esta cumprida pelo condenado, em regime
mais benéfico, aberto ou domiciliar, inexistindo vaga em
estabelecimento adequado, no local da execução”). (PSV-
57/Inf. 832). Assista ao vídeo dos principais julgados da
semana. Ouça o áudio do julgamento.
02. Regressão de regime: inadimplemento de pena de multa
e cometimento de novo crime. O Plenário, em julgamento
conjunto e por maioria, negou provimento a agravos
regimentais em execuções penais referentes a condenados
nos autos da AP 470/MG (DJe de 22.4.2013). No primeiro
caso, o agravante, durante o cumprimento da pena em
regime semiaberto, fora condenado pela justiça comum em
outro processo, tendo em conta crimes praticados
concomitantemente ao cumprimento da reprimenda.
Insurgia-se, então, contra a decisão que determinara a
Nº 85 – Junho/2016
regressão de regime. O Colegiado aduziu que a prática de
fato definido como crime doloso no curso da execução penal
acarreta a regressão de regime. Vencido o Ministro Marco
Aurélio, que provia o agravo. Reputava que o processo-
crime ainda estaria em curso na justiça comum, sem poder
repercutir, portanto, no cumprimento de pena já formalizada.
No segundo caso, a progressão de regime da sentenciada
fora condicionada ao adimplemento da pena de multa. Para
obter esse direito, a agravante realizara acordo de
parcelamento do valor, razão pela qual progredira.
Posteriormente, deixara de pagar as parcelas, a implicar a
regressão. O Tribunal entendeu que o inadimplemento
injustificado das parcelas da pena de multa autoriza a
regressão no regime prisional. Vencido o Ministro Marco
Aurélio, que provia o agravo, ao fundamento de que o
descumprimento de pena de multa não implicaria a sua
transformação em reprimenda restritiva de liberdade. (EP-8
e EP-16/Inf. 832). Ouça o áudio do julgamento.
03. Ementa: Habeas corpus. Processo penal. Homicídio
duplamente qualificado. Defensoria pública. Julgamento da
apelação. Falta de intimação pessoal. Nulidade processual.
Matéria não arguida oportunamente. Ordem denegada. 1. À
Defensoria Pública, instituição permanente e essencial à
função jurisdicional do Estado, compete promover a
assistência jurídica judicial e extrajudicial aos necessitados
(art. 134 da Constituição Federal), sendo-lhe asseguradas
determinadas prerrogativas para o efetivo exercício de sua
missão constitucional. 2. A intimação pessoal dos atos
processuais constitui prerrogativa da Defensoria
Pública, de quem se exige, caso se considere
prejudicada em seu direito, suscitar sua irresignação na
primeira oportunidade a falar nos autos. No caso, não
obstante tenha oposto embargos de declaração, a defesa
veiculou tal insurgência somente quando da interposição do
Recurso Especial. Matéria preclusa. Precedentes. 3. Ordem
denegada. (HC 133.476-AM/Inf. 832). Inteiro teor do
acórdão aqui.
04. Ementa: Processo penal. Questão de ordem. Acusados
representados por advogados distintos. Prazo em dobro
para resposta. Limites da aplicação subsidiária do art.
229 do Código de Processo Civil. 1. Não cabe a aplicação
subsidiária do art. 229, caput, do CPC/2015 em
inquéritos e ações penais originárias em que os atos
processuais das partes são praticados por via eletrônica
e todos os interessados - advogados e membros do
Ministério Público - têm acesso amplo e simultâneo ao
inteiro teor dos autos. 2. Pedido indeferido. (Q.O. no Inq.
3.980-DF/Inf. 832). Inteiro teor do acórdão aqui.
05. Ementa: Direito Processual Penal. Inquérito. Prova
emprestada. 1. É assente na jurisprudência desta Corte a
admissibilidade, em procedimentos administrativos ou
civis, de prova emprestada produzida em processo
penal, mesmo que sigilosos os procedimentos
criminais. 2. Agravo regimental provido. (AgR no Inq. 3.305-
RS/Inf. 832). Inteiro teor do acórdão aqui.
06. Habeas corpus. Penal e processual penal militar. Posse
de substância entorpecente em local sujeito à administração
militar (CPM, art. 290). Crime praticado por militares em
situação de atividade em lugar sujeito à administração militar.
Competência da Justiça Castrense configurada (CF, art. 124
c/c CPM, art. 9º, I, b). Pacientes que não integram mais as
fileiras das Forças Armadas. Irrelevância para fins de fixação
da competência. Interrogatório. Realização ao final da
instrução (art. 400, CPP). Obrigatoriedade. Aplicação às
ações penais em trâmite na Justiça Militar dessa alteração
introduzida pela Lei nº 11.719/08, em detrimento do art. 302
do Decreto-Lei nº 1.002/69. Precedentes. Adequação do
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sistema acusatório democrático aos preceitos constitucionais
da Carta de República de 1988. Máxima efetividade dos
princípios do contraditório e da ampla defesa (art. 5º, inciso
LV). Incidência da norma inscrita no art. 400 do Código de
Processo Penal comum aos processos penais militares cuja
instrução não se tenha encerrado, o que não é o caso. Ordem
denegada. Fixada orientação quanto a incidência da norma
inscrita no art. 400 do Código de Processo Penal comum a
partir da publicação da ata do presente julgamento, aos
processos penais militares, aos processos penais eleitorais e
a todos os procedimentos penais regidos por legislação
especial, incidindo somente naquelas ações penais cuja
instrução não se tenha encerrado. 1. Os pacientes, quando
soldados da ativa, foram surpreendidos na posse de
substância entorpecente (CPM, art. 290) no interior do 1º
Batalhão de Infantaria da Selva em Manaus/AM. Cuida-se,
portanto, de crime praticado por militares em situação de
atividade em lugar sujeito à administração militar, o que atrai
a competência da Justiça Castrense para processá-los e
julgá-los (CF, art. 124 c/c CPM, art. 9º, I, b). 2. O fato de os
pacientes não mais integrarem as fileiras das Forças
Armadas em nada repercute na esfera de competência
da Justiça especializada, já que, no tempo do crime, eles
eram soldados da ativa. 3. Nulidade do interrogatório dos
pacientes como primeiro ato da instrução processual
(CPPM, art. 302). 4. A Lei nº 11.719/08 adequou o sistema
acusatório democrático, integrando-o de forma mais
harmoniosa aos preceitos constitucionais da Carta de
República de 1988, assegurando-se maior efetividade a
seus princípios, notadamente, os do contraditório e da ampla
defesa (art. 5º, inciso LV). 5. Por ser mais benéfica (lex
mitior) e harmoniosa com a Constituição Federal, há de
preponderar, no processo penal militar (Decreto-Lei nº
1.002/69), a regra do art. 400 do Código de Processo
Penal. 6. De modo a não comprometer o princípio da
segurança jurídica (CF, art. 5º, XXXVI) nos feitos já
sentenciados, essa orientação deve ser aplicada somente
aos processos penais militares cuja instrução não se tenha
encerrado, o que não é o caso dos autos, já que há
sentença condenatória proferida em desfavor dos pacientes
desde 29/7/14. 7. Ordem denegada, com a fixação da
seguinte orientação: a norma inscrita no art. 400 do Código
de Processo Penal comum aplica-se, a partir da
publicação da ata do presente julgamento, aos processos
penais militares, aos processos penais eleitorais e a
todos os procedimentos penais regidos por legislação
especial incidindo somente naquelas ações penais cuja
instrução não se tenha encerrado. (HC 127.900/Inf. 833).
Inteiro teor do acórdão aqui.
07. Ementa: Estatuto da Criança e do Adolescente. Habeas
Corpus Incidência da Súmula 691/STF. Ato infracional
análogo ao tráfico de drogas. Medida de Internação. Ordem
concedida de ofício. 1. Não compete ao Supremo Tribunal
Federal examinar questão de direito não apreciada
definitivamente pelo Superior Tribunal de Justiça
(Súmula 691/STF). 2. A conduta praticada pelo paciente
não envolveu violência ou grave ameaça à pessoa.
Ademais, não se comprovou o cometimento de outras
infrações graves ou mesmo o descumprimento de medida
anteriormente imposta. Interpretação do art. 122 do Estatuto
da Criança e do Adolescente. 3. Habeas corpus não
conhecido. Ordem concedida de ofício, exclusivamente com
relação ao paciente, para que seja fixada medida
socioeducativa diversa da internação. (HC 125.016/Inf. 833).
Inteiro teor do acórdão aqui.
08. Ementa: Recurso ordinário em habeas corpus. Processo
penal. Impetração não conhecida no Superior Tribunal de
Justiça por inadequação da via eleita. Apelação na ação
Nº 85 – Junho/2016
penal. Nulidade processual. Sustentação oral. Ausência de
intimação da defesa para a sessão de julgamento.
Inocorrência. Writ sucedâneo de recurso ou revisão criminal.
Inviabilidade. 1. O Superior Tribunal de Justiça observou, por
analogia, os precedentes da Primeira Turma desta Suprema
Corte quanto à não admissão do habeas corpus em
substituição ao recurso ordinário constitucional, não
conhecendo do writ porque substitutivo do recurso especial.
2. A sustentação oral, compreendida no direito à ampla
defesa protegido constitucionalmente (art. 5º, LV, da
Constituição Federal), configura sem dúvida importante
instrumento para seu exercício, ainda que não reconhecida
pela jurisprudência do STF como ato essencial à defesa. 3.
A intimação para a sessão de julgamento da apelação
em nome de advogado regularmente constituído, com
poderes para tanto, diante de requerimento para que
todos os patronos dela constassem, notadamente o
causídico não incluído, não conduz à decretação de
nulidade do feito, ausente pedido de sustentação oral e
não arguido vício seja nos embargos de declaração, seja
nos recursos especial e extraordinário manejados na
ação penal. Precedentes. 4. Inviável a utilização do habeas
corpus como sucedâneo de recurso ou revisão criminal.
Precedente. 5. Recurso ordinário em habeas corpus a que
se nega provimento. (RHC 130.270/Inf. 834). Inteiro teor do
acórdão aqui.
TRIBUTÁRIO
01. Imposto sobre produtos industrializados – importação de
bens para uso próprio – consumidor final. Incide, na
importação de bens para uso próprio, o Imposto sobre
Produtos Industrializados, sendo neutro o fato de tratar-
se de consumidor final. (RE 723.651/Inf. 833). Inteiro teor
do acórdão aqui.
02. Recurso extraordinário. Repercussão geral. Direito
tributário. Direito previdenciário. Contribuição previdenciária.
Folha de salário. Instituições financeiras e assemelhadas.
Diferenciação de alíquotas. Contribuição adicional de 2,5%.
Art. 22, §1º, da lei 8.212/91. Constitucionalidade. 1. A
jurisprudência do STF é firme no sentido de que a lei
complementar para instituição de contribuição social é
exigida para aqueles tributos não descritos no altiplano
constitucional, conforme disposto no § 4º do artigo 195
da Constituição da República. A contribuição incidente
sobre a folha de salários esteve expressamente prevista
no texto constitucional no art. 195, I, desde a redação
original. O artigo 22, § 1º, da Lei 8.212/91 não prevê nova
contribuição ou fonte de custeio, mas mera
diferenciação de alíquotas, sendo, portanto,
formalmente constitucional. 2. Quanto à
constitucionalidade material, a redação do art. 22, § 1º, da
Lei 8.212 antecipa a densificação constitucional do princípio
da igualdade que, no Direito Tributário, é consubstanciado
nos subprincípios da capacidade contributiva, aplicável a
todos os tributos, e da equidade no custeio da seguridade
social. Esses princípios destinam-se preponderantemente ao
legislador, pois nos termos do art. 5º, caput, da CRFB,
apenas a lei pode criar distinções entre os cidadãos. Assim,
a escolha legislativa em onerar as instituições
financeiras e entidades equiparáveis com a alíquota
diferenciada, para fins de custeio da seguridade social,
revela-se compatível com a Constituição. 3. Fixação da
tese jurídica ao Tema 204 da sistemática da repercussão
geral: “É constitucional a previsão legal de diferenciação
de alíquotas em relação às contribuições
previdenciárias incidentes sobre a folha de salários de
instituições financeiras ou de entidades a elas
legalmente equiparáveis, após a edição da EC 20/98.” 4.
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AGU Objetiva
Recurso extraordinário a que se nega provimento. (RE
598.572/Inf. 833). Inteiro teor do acórdão aqui.

03. Cooperativas de trabalho, terceiros e contribuição ao

PIS/Pasep. A receita auferida pelas cooperativas de
trabalho decorrente dos atos (negócios jurídicos)
firmados com terceiros se insere na materialidade da
contribuição ao PIS/Pasep. Com base nessa orientação, o
Plenário acolheu embargos de declaração para prestar
esclarecimentos, sem efeitos infringentes. Na espécie, a
embargante — cooperativa prestadora de serviço com
terceiros tomadores de serviço — apontou que o recurso
extraordinário teria tratado apenas de ato externo das
cooperativas de trabalho (v. Informativo 766). Portanto,
quando realizassem atos com terceiros, deveriam ser
tributadas pelo PIS. O Plenário reafirmou que a norma do
art. 146, III, “c”, da Constituição, que assegura o adequado
tratamento tributário do ato cooperativo, seria dirigida,
objetivamente, ao ato cooperativo, e não, subjetivamente, à
cooperativa. Elucidou que a questão da incidência da
contribuição ao PIS não deveria levar em consideração
se o ato do qual a receita ou o faturamento se origina
seria qualificado como cooperativo ou não. Mas sim, se
a sociedade tributada teria praticado o fato gerador
dessa exação, se teria auferido receita ou faturamento,
tendo em conta suas atividades econômicas e seus
objetos sociais. Assim, a partir da exegese constitucional
do que seja o “adequado tratamento tributário do ato
cooperativo”, a Corte, para o caso concreto, firmou o
entendimento de que a receita ou o faturamento auferidos
pelas cooperativas de trabalho decorrentes dos negócios
jurídicos praticados com terceiros se inseririam na
materialidade da contribuição ao PIS/Pasep. Por fim,
registrou que o tema do adequado tratamento tributário do
ato cooperativo será retomado pelo Plenário para dirimir
controvérsia acerca da cobrança de contribuições sociais
destinadas à seguridade social incidentes, também, sobre
outras materialidades, como o lucro, por ocasião do
julgamento do RE 672.215/CE, de relatoria do Ministro
Roberto Barroso, com repercussão geral reconhecida. (RE-
599362/Inf. 835). Ouça o áudio do julgamento.

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Dr. Diogo Flávio Lyra Batista, Procurador

Superior Tribunal de Justiça IPSEM – Campina Grande.

Selecionados a partir dos informativos 583 e 584 do STJ respectiva área em que situado o imóvel (dimensão do
lote) (RE 422.349-RS, Tribunal Pleno, DJe 5/8/2015). (REsp
ADMINISTRATIVO 1.360.017-RJ/Inf. 584). Inteiro teor do acórdão aqui.

01. Direito administrativo. Possibilidade de dupla CONSUMIDOR

condenação ao ressarcimento ao erário pelo mesmo fato.
Não configura bis in idem a coexistência de título
executivo extrajudicial (acórdão do TCU) e sentença
condenatória em ação civil pública de improbidade
administrativa que determinam o ressarcimento ao
erário e se referem ao mesmo fato, desde que seja
observada a dedução do valor da obrigação que
primeiramente foi executada no momento da execução
do título remanescente. Conforme sedimentada
jurisprudência do STJ, nos casos em que fica
demonstrada a existência de prejuízo ao erário, a
sanção de ressarcimento, prevista no art. 12 da Lei n.
8.429/92, é imperiosa, constituindo consequência
necessária do reconhecimento da improbidade
administrativa (AgRg no AREsp 606.352-SP, Segunda
Turma, DJe 10/2/2016; REsp 1.376.481-RN, Segunda
Turma, DJe 22/10/2015). Ademais, as instâncias judicial e
administrativa não se confundem, razão pela qual a
fiscalização do TCU não inibe a propositura da ação civil
pública. Assim, é possível a formação de dois títulos
executivos, devendo ser observada a devida dedução do
valor da obrigação que primeiramente foi
executada no momento da execução do título
remanescente. Precedente citado do STJ:
REsp 1.135.858-TO, Segunda Turma, DJe Prepare-se para os concursos
5/10/2009. Precedente citado do STF: MS da Advocacia-Geral da União
26.969-DF, Primeira Turma, DJe
12/12/2014. (REsp 1.413.674-SE/Inf. 584).
01. Súmula n. 572. O Banco do Brasil, na condição de
gestor do Cadastro de Emitentes de Cheques sem
Fundos (CCF), não tem a responsabilidade de notificar
previamente o devedor acerca da sua inscrição no
aludido cadastro, tampouco legitimidade passiva para
as ações de reparação de danos fundadas na ausência
de prévia comunicação. Segunda Seção, julgado em
11/5/2016, DJe 16/5/2016.
02. Direito do consumidor. Hipótese em que a inscrição
indevida em cadastro de inadimplentes não enseja
indenização por dano moral. Recurso repetitivo (art. 543-c
do CPC/1973 e Res. STJ n. 8/2008). Tema 922. A inscrição
indevida comandada pelo credor em cadastro de
proteção ao crédito, quando preexistente legítima
inscrição, não enseja indenização por dano moral,
ressalvado o direito ao cancelamento. A Súmula n. 385
do STJ prevê que "Da anotação irregular em cadastro de
proteção ao crédito, não cabe indenização por dano moral,
quando preexistente legítima inscrição, ressalvado o direito
ao cancelamento". O fundamento dos precedentes
da referida súmula - "quem já é registrado
como mau pagador não pode se sentir
moralmente ofendido por mais uma
inscrição do nome como inadimplente
com em cadastros de proteção ao crédito"
(REsp 1.002.985-RS, Segunda Seção,

GEAGU
Inteiro teor do acórdão aqui. DJe 27/8/2008) -, embora extraídos de
ações voltadas contra cadastros
CIVIL E PROCESSO CIVIL restritivos, aplica-se também às ações
dirigidas contra supostos credores que
01. Direito civil e urbanístico. Usucapião Resolução de questões efetivaram inscrições irregulares.
especial urbana e área de imóvel inferior objetivas, peças, pareceres e Ressalte-se, todavia, que isso não
ao "módulo urbano". Não obsta o pedido dissertações quer dizer que o credor não possa
declaratório de usucapião especial urbana www.ebeji.com.br responder por algum outro tipo de
o fato de a área do imóvel ser inferior à excesso. A anotação irregular, já
correspondente ao "módulo urbano" (a área havendo outras inscrições legítimas
mínima a ser observada no parcelamento de solo contemporâneas, não enseja, por si só, dano
urbano por determinação infraconstitucional). Isso moral. Mas o dano moral pode ter por causa de pedir
porque o STF, após reconhecer a existência de outras atitudes do suposto credor, independentemente
repercussão geral da questão constitucional suscitada, da coexistência de anotações regulares, como a
fixou a tese de que, preenchidos os requisitos do artigo insistência em uma cobrança eventualmente vexatória e
183 da CF, cuja norma está reproduzida no art. 1.240 do indevida, ou o desleixo de cancelar, assim que ciente do
CC, o reconhecimento do direito à usucapião especial erro, a anotação indevida. Portanto, na linha do
urbana não pode ser obstado por legislação entendimento consagrado na Súmula n. 385, o mero
infraconstitucional que estabeleça módulos urbanos na equívoco em uma das diversas inscrições não gera

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AGU Objetiva
dano moral indenizável, mas apenas o dever de suprimir
a inscrição indevida. (REsp 1.386.424-MG,/Inf. 583).
Inteiro teor do acórdão aqui.
EMPRESARIAL
01. Direito empresarial. Cheque pré-datado e o seu prazo de
apresentação para pagamento. Recurso repetitivo. Tema
945. A pactuação da pós-datação de cheque, para que
seja hábil a ampliar o prazo de apresentação à
instituição financeira sacada, deve espelhar a data de
emissão estampada no campo específico da cártula.
Sendo o cheque ordem de pagamento à vista imposta ao
sacado (a instituição bancária ou instituição financeira que
lhe seja equiparada) - imposição que não admite aceite,
diferentemente do que ocorre, por exemplo, com a letra de
câmbio -, o seu pagamento, pelo sacado, deverá ser
obrigatoriamente efetuado (verificada a existência de fundos
disponíveis), ainda que a cártula tenha sido apresentada
"antes do dia indicado como data de emissão" (art. 32,
parágrafo único, Lei n. 7.357/1985 - Lei do Cheque). No
tocante à apresentação realizada após a data constante do
campo referente à data de emissão da cártula, convém
pontuar que "O cheque deve ser apresentado para
pagamento, a contar do dia da emissão, no prazo de 30
(trinta) dias, quando emitido no lugar onde houver de ser
pago; e de 60 (sessenta) dias, quando emitido em outro
lugar do País ou no exterior" (art. 33, caput). Nesse
contexto, não se pode ignorar o costume relativo à emissão
de cheque pós-datado. O mencionado parágrafo único do
art. 32, inclusive, ressalva a possibilidade de o banco
sacado pagar o cheque "antes do dia indicado como data de
emissão", caso seja apresentado. É dizer: admite
plenamente a hipótese de o cheque conter data de emissão
posterior àquela em que foi, efetivamente, emitido. Nessa
conjuntura, o ordenamento jurídico confere segurança e
eficácia à pós-datação regular (efetivada no campo referente
à data de emissão). Por sua vez, mesmo a pós-datação
extracartular (isto é, a pós-datação ocorrida em campo
diverso do campo específico, referente à data de
emissão, como ocorre, por exemplo, com a cláusula
"bom para") tem existência jurídica, na medida em que a
Lei não nega validade a essa pactuação, que, inclusive,
terá consequência de natureza obrigacional para os
pactuantes (tanto é assim que a Súmula n. 370 do STJ
orienta que enseja dano moral a apresentação
antecipada de cheque). Contudo, esta pactuação
extracartular, que ocorre fora do campo da data de
emissão, é ineficaz em relação à contagem do prazo de
apresentação e, por conseguinte, não tem o condão de
operar o efeito de ampliar o prazo de apresentação do
cheque. Daí a conclusão de que somente a pós-datação
regular, efetuada no campo da data de emissão do
cheque, é hábil a ampliar o prazo de apresentação da
cártula a que se refere o art. 33, caput, da Lei do
Cheque. (REsp 1.423.464-SC/Inf. 584). Inteiro teor do
acórdão aqui.
02. Direito empresarial. Protesto cambiário de cheque após
o prazo de apresentação com a indicação apenas do
emitente no apontamento. Recurso repetitivo. Tema 945.
Sempre será possível, no prazo para a execução
cambial, o protesto cambiário de cheque com a
indicação do emitente como devedor. De fato, a Segunda
Seção do STJ, em recurso especial representativo da
controvérsia (REsp 1.340.236-SP, DJe 26/10/2015), definiu
que "A legislação de regência estabelece que o documento
hábil a protesto extrajudicial é aquele que caracteriza prova
escrita de obrigação pecuniária líquida, certa e exigível".
Nesse sentido, a interpretação mais adequada do art. 1º da
Nº 85 – Junho/2016
Lei n. 9.492/1997 - segundo o qual o "Protesto é o ato formal
e solene pelo qual se prova a inadimplência e o
descumprimento de obrigação originada em títulos e outros
documentos de dívida" - é a de que o termo "dívida" exprime
débito, consistente em obrigação pecuniária, líquida, certa e
que é ou se tornou exigível. Realmente, o art. 48 da Lei do
Cheque dispõe que "O protesto ou as declarações do artigo
anterior devem fazer-se no lugar de pagamento ou do
domicílio do emitente, antes da expiração do prazo de
apresentação". Todavia, este artigo, ao remeter ao art. 47 do
mesmo Diploma, limita-se à questão da possibilidade de
cobrança dos eventuais devedores indiretos (coobrigados),
mas não do devedor principal (emitente). Nesse contexto, a
Terceira Turma do STJ já asseverou que "A exigência de
realização do protesto antes de expirado o prazo de
apresentação do cheque é dirigida apenas ao protesto
obrigatório à propositura da execução do título, nos termos
dos arts. 47 e 48 da Lei n. 7.357/85" (REsp 1.297.797-MG,
DJe 27/2/2015). Por sua vez, "O protesto do cheque [com
apontamento do nome do devedor principal: o emitente] é
facultativo e, como o título tem por característica intrínseca a
inafastável relação entre o emitente e a instituição financeira
sacada, é indispensável a prévia apresentação da cártula,
não só para que se possa proceder à execução do título,
mas também para cogitar do protesto (art. 47 da Lei do
Cheque). Evidentemente, é também vedado o apontamento
de cheques quando tiverem sido devolvidos pelo banco
sacado por motivo de furto, roubo ou extravio das folhas ou
talonários - contanto que não tenham circulado por meio de
endosso, nem estejam garantidos por aval, pois nessas
hipóteses far-se-á o protesto sem fazer constar os dados do
emitente da cártula. (...) Tomadas essas cautelas,
caracterizando o cheque levado a protesto título
executivo extrajudicial, dotado de inequívoca certeza e
exigibilidade, não se concebe possam os credores de
boa-fé verem-se tolhidos quanto ao seu lídimo direito de
resguardarem-se quanto à prescrição, tanto no que
tange ao devedor principal quanto a coobrigados; visto
que, conforme disposto no art. 202, III, do Código Civil
de 2002, o protesto cambial interrompe o prazo
prescricional para ajuizamento de ação cambial de
execução, ficando, com a vigência do novel Diploma,
superada a Súmula 153/STF [a qual afirmada que o
protesto cambiário não interrompia a prescrição]" (REsp
1.124.709-TO, Quarta Turma, DJe 1º/7/2013). Ante o
exposto, caracterizado o cheque levado a protesto
verdadeiro título executivo extrajudicial, dotado de
inequívoca certeza e exigibilidade, será possível o
protesto cambiário com indicação, no apontamento,
apenas do devedor principal (emitente), ainda que após
o prazo de apresentação, mas dentro do período para
ajuizamento de ação cambial de execução. Precedente
citado: REsp 1.231.856-PR, Quarta Turma, DJe 8/3/2016.
(REsp 1.423.464-SC/Inf. 584). Inteiro teor do acórdão
aqui.
PENAL E PROCESSO PENAL
01. Direito da criança e do adolescente. Cumprimento
imediato de medida socioeducativa independente de
internação provisória. Mesmo diante da interposição de
recurso de apelação, é possível o imediato cumprimento
de sentença que impõe medida socioeducativa de
internação, ainda que não tenha sido imposta anterior
internação provisória ao adolescente. Cuidando-se de
medida socioeducativa, a intervenção do Poder Judiciário
tem como missão precípua não a punição pura e simples do
adolescente em conflito com a lei, mas, principalmente, a
ressocialização e a proteção do jovem infrator. Deveras, as
medidas previstas nos arts. 112 a 125 da Lei n.
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8.069/1990 não são penas e possuem o objetivo
primordial de proteção dos direitos do adolescente, de
modo a afastá-lo da conduta infracional e de uma
situação de risco. Por esse motivo, deve o juiz orientar-
se pelos princípios da proteção integral e da prioridade
absoluta, definidos no art. 227 da CF e nos arts. 3° e 4°
do ECA. Desse modo, postergar o início de
cumprimento da medida socioeducativa imposta na
sentença que encerra o processo por ato infracional
importa em "perda de sua atualidade quanto ao objetivo
ressocializador da resposta estatal, permitindo a
manutenção dos adolescentes em situação de risco,
com a exposição aos mesmos condicionantes que o
conduziram à prática infracional". Observe-se que não se
cogita equiparar o adolescente que pratica ato infracional ao
adulto imputável autor de crime, pois, de acordo com o art.
228 da CF, os menores de dezoito anos são penalmente
inimputáveis e estão sujeitos às normas da legislação
especial. Por esse motivo e considerando que a medida
socieducativa não representa punição, mas mecanismo
de proteção ao adolescente e à sociedade, de natureza
pedagógica e ressocializadora, não calharia a alegação
de ofensa ao princípio da não culpabilidade, previsto no
art. 5°, LVII, da CF, sua imediata execução. Nessa linha
intelectiva, ainda que o adolescente infrator tenha
respondido ao processo de apuração de prática de ato
infracional em liberdade, a prolação de sentença
impondo medida socioeducativa de internação autoriza
o cumprimento imediato da medida imposta, tendo em
vista os princípios que regem a legislação menorista,
um dos quais, é o princípio da intervenção precoce na
vida do adolescente, positivado no parágrafo único, VI,
do art. 100 do ECA. Frise-se que condicionar o
cumprimento da medida socioeducativa ao trânsito em
julgado da sentença que acolhe a representação -
apenas porque não se encontrava o adolescente já
segregado anteriormente à sentença - constitui
verdadeiro obstáculo ao escopo ressocializador da
intervenção estatal, além de permitir que o adolescente
permaneça em situação de risco, exposto aos mesmos
fatores que o levaram à prática infracional. Ademais, a
despeito de haver a Lei n. 12.010/2009 revogado o inciso VI
do art. 198 do referido Estatuto, que conferia apenas o efeito
devolutivo ao recebimento dos recursos - e não obstante a
nova redação conferida ao caput do art. 198 pela Lei n.
12.594/2012 - é importante ressaltar que continua a viger o
disposto no art. 215 do ECA, o qual prevê que "O juiz poderá
conferir efeito suspensivo aos recursos, para evitar dano
irreparável à parte". Ainda que referente a capítulo diverso,
não há impedimento a que, supletivamente, se invoque tal
dispositivo para entender que os recursos serão recebidos,
salvo decisão em contrário, apenas no efeito devolutivo, ao
menos em relação aos recursos contra sentença que acolhe
representação do Ministério Público e impõe medida
socioeducativa ao adolescente infrator, sob pena, repita-se,
de frustração da principiologia e dos objetivos a que se
destina a legislação menorista. Pondere-se, ainda, ser de
fundamental importância divisar que, ante as características
singulares do processo por ato infracional - sobretudo a que
determina não poder o processo, em caso de internação
provisória, perdurar por mais de 45 dias (art. 183 do ECA) -
não é de se estranhar que os magistrados evitem impor
medidas cautelares privativas de liberdade, preferindo,
eventualmente, reservar para o momento final do processo -
quando, aliás, disporá de elementos cognitivos mais seguros
e confiáveis para uma decisão de tamanha importância - a
escolha quanto à medida socioeducativa que se mostre mais
adequada e útil aos propósitos ressocializadores de tal
providência. Sob outra angulação, não seria desarrazoado
supor que, a prevalecer o entendimento de que somente
Nº 85 – Junho/2016
poderá o juiz impor ao adolescente o cumprimento imediato
da medida socioeducativa de internação fixada na sentença
se já estiver provisoriamente internado, haverá uma
predisposição maior, pela autoridade processante, de valer-
se dessa medida cautelar antes da conclusão do processo.
Em suma, há de se conferir à hipótese em análise uma
interpretação sistêmica, compatível com a doutrina de
proteção integral do adolescente, com os objetivos a
que se destinam as medidas socioeducativas e com a
própria utilidade da jurisdição juvenil, que não pode
reger-se por normas isoladamente consideradas. (HC
346.380-SP/Inf. 583). Inteiro teor do acórdão aqui.
02. Direito penal. Incompatibilidade entre dolo eventual e a
qualificadora de motivo fútil. É incompatível com o dolo
eventual a qualificadora de motivo fútil (art. 121, § 2°, II,
do CP). Conforme entendimento externado pelo Min.
Jorge Mussi, ao tempo que ainda era Desembargador,
"os motivos de um crime se determinam em face das
condicionantes do impulso criminógeno que influem
para formar a intenção de cometer o delito, intenção
que, frise-se, não se compatibiliza com o dolo eventual
ou indireto, onde não há o elemento volitivo" (TJSC, HC
1998.016445-1, Dj 15/12/1998). Ademais, segundo doutrina,
"Não são expressões sinônimas - intenção criminosa e
voluntariedade. A vontade do homem aplicada à ação ou
inação constitutivas da infração penal é a voluntariedade; a
vontade do agente aplicada às conseqüências lesivas do
direito é intenção criminosa. Em todas as infrações penais
encontram-se voluntariedade. Em todos, porém, não se
vislumbra a intenção criminosa. Os crimes em que não se
encontra a intenção criminosa são os culposos e os
praticados com dolo indireto, não obstante a voluntariedade
da ação nas duas modalidades". Destaque-se que, em
situações semelhantes, já decidiu desse modo tanto o STJ
(REsp 1.277.036-SP, Quinta Turma, DJe 10/10/2014)
quanto o STF (HC 111.442-RS, Segunda Turma, DJe
17/9/2012; e HC 95.136, Segunda Turma, DJe 30/3/2011),
sendo que a única diferença foi a qualificadora excluída: no
caso em análise, a do inciso II, § 2º, do art. 121, já nos
referidos precedentes, a do inciso IV do mesmo parágrafo e
artigo. (HC 307.617-SP/Inf. 583). Inteiro teor do acórdão
aqui.
PREVIDENCIÁRIO
01. Direito previdenciário e processual civil. Devolução de
valores recebidos a título de antecipação de tutela
posteriormente revogada. Se a antecipação da tutela
anteriormente concedida a assistido de plano de
previdência complementar fechada houver sido
revogada em decorrência de sentença de improcedência
do seu pedido, independentemente de culpa ou má-fé,
será possível à entidade previdenciária - administradora
do plano de benefícios que tenha suportado os
prejuízos da tutela antecipada - efetuar descontos
mensais no percentual de 10% sobre o montante total de
cada prestação do benefício suplementar que vier a ser
recebida pelo assistido, até que ocorra a integral
compensação, com atualização monetária, da verba que
fora antecipada, ainda que não tenha havido prévio
pedido ou reconhecimento judicial da restituição. De
fato, a sistemática adotada pelos dispositivos da legislação
processual civil que visam combater o dano processual -
relacionados à tutela antecipada, à tutela cautelar e à
execução provisória - inspira-se, conforme entendimento
doutrinário, em princípios diversos daqueles que norteiam as
demais disposições processuais, as quais buscam reprimir
as condutas maliciosas e temerárias das partes no trato com
o processo, o chamado improbus litigator. Cuida-se de
responsabilidade processual objetiva, bastando a existência
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AGU Objetiva
do dano decorrente da pretensão deduzida em juízo para
que sejam aplicados os arts. 273, § 3º, 475-O, I e II, e 811
do CPC/1973 (correspondentes aos arts. 297, parágrafo
único, 520, I e II, e 302 do CPC/2015). Desse modo, os
danos causados a partir da execução de tutela antecipada
(assim também a tutela cautelar e a execução provisória)
são disciplinados pelo sistema processual vigente à revelia
de indagação acerca da culpa da parte ou de
questionamento sobre a existência ou não de má-fé. Nesse
contexto, em linha de princípio, a obrigação de indenizar o
dano causado pela execução de tutela antecipada
posteriormente revogada é consequência natural da
improcedência do pedido, decorrência ex lege da
sentença. Por isso, independe de pronunciamento
judicial, dispensando também, por lógica, pedido da
parte interessada. Com mais razão, essa obrigação
também independe de pedido reconvencional ou de
ação própria para o acertamento da responsabilidade da
parte acerca do dano causado pela execução da medida.
Aliás, o art. 302, parágrafo único, do CPC/2015 estabelece
que, independentemente da reparação por dano processual,
a parte responde pelo prejuízo que a tutela de urgência
causar à parte adversa, devendo a indenização ser
"liquidada nos autos em que a medida tiver sido concedida,
sempre que possível". Realmente, toda sentença é apta a
produzir efeitos principais (condenar, declarar, constituir, por
exemplo), que decorrem da demanda e da pretensão
apresentada pelo autor, e, também, efeitos secundários, que
independem da vontade das partes ou do próprio juízo.
Nessa conjuntura, a sentença de improcedência, quando
revoga tutela antecipadamente concedida, constitui,
como efeito secundário, título de certeza da obrigação
de o autor indenizar o réu pelos danos eventualmente
experimentados, cujo valor exato será posteriormente
apurado em liquidação nos próprios autos. Com efeito, a
responsabilidade objetiva pelo dano processual
causado por tutela antecipada posteriormente revogada
decorre da inexistência do direito anteriormente
acautelado, responsabilidade que independe de
reconhecimento judicial prévio ou de pedido do lesado.
Além do mais, o CC positivou princípio de sobredireito
regente das relações jurídicas privadas, qual seja, a boa-fé
objetiva (art. 422), o qual constitui cláusula geral, dirigida
precipuamente ao julgador, afigurando-se como
instrumentalizadora do sistema, a emprestar a este um
aspecto móbil apto a mitigar a rigidez da norma posta,
legalmente ou contratualmente. Quanto à possibilidade de a
entidade previdenciária - administradora do plano de
benefícios que tenha suportado os prejuízos da tutela
antecipada - efetuar descontos mensais no percentual de
10% sobre o montante total de cada prestação suplementar,
considerando não haver norma que trate especificamente do
caso, deve-se, por analogia, buscar, no ordenamento, uma
norma que diga respeito à situação assemelhada. Embora
as previdências privada e pública submetam-se a regimes
jurídicos diversos, com regramentos específicos, tanto de
nível constitucional, quanto infraconstitucional, o regramento
da previdência estatutária, eventualmente, pode servir como
instrumento de auxílio à resolução de questões relativas à
previdência privada complementar (REsp 814.465-MS,
Quarta Turma, DJe 24/5/2011). No tocante à previdência
oficial, a Primeira Seção do STJ (REsp 1.384.418-SC, DJe
30/8/2013) entendeu que, conquanto o recebimento de
valores por meio de antecipação dos efeitos da tutela não
caracterize, do ponto de vista subjetivo, má-fé por parte do
beneficiário da decisão, quanto ao aspecto objetivo, é
inviável falar que pode o titular do direito precário pressupor
a incorporação irreversível da verba ao seu patrimônio,
cabendo ser observados os seguintes parâmetros para o
ressarcimento: a) a execução de sentença declaratória do
Nº 85 – Junho/2016
direito deverá ser promovida; b) liquidado e incontroverso o
crédito executado, o INSS poderá fazer o desconto em folha
de até 10% da remuneração dos benefícios previdenciários
em manutenção até a satisfação do crédito, adotado, por
simetria, o percentual aplicado aos servidores públicos (art.
46, § 1º, da Lei n. 8.112/1990). Este entendimento, ademais,
consolidou-se no julgamento do REsp Repetitivo 1.401.560-
MT (Primeira Seção, DJe 13/10/2015). Dessa forma, a par
de ser solução equitativa, a evitar o enriquecimento sem
causa, cuida-se também, no caso aqui analisado, de
aplicação de analogia em vista do disposto no art. 46, § 1º,
da Lei n. 8.112/1990, aplicável aos servidores públicos.
Além disso, não bastasse a similitude das hipóteses
(devolução dos valores recebidos, a título de antecipação de
tutela, por servidor público e/ou segurado do INSS) - a bem
justificar a manifesta conveniência da aplicação da analogia
-, enquanto a previdência oficial é regime que opera com
verba do orçamento da União para garantir sua solvência (a
teor do art. 195, caput, da CF, a seguridade social será
financiada por toda a sociedade) os planos de benefícios de
previdência complementar, por disposições contidas nos
arts. 20, 21 e 48 da LC n. 109/2001, podem, até mesmo, vir
a ser liquidados extrajudicialmente, em caso de insolvência,
e eventual resultado deficitário ou superavitário dos planos
é, respectivamente, suportado ou revertido em proveito dos
participantes e assistidos. Ora, não se pode perder de vista
que as entidades fechadas de previdência complementar,
por força de lei, são organizadas sob a forma de fundação
ou sociedade civil, sem fins lucrativos, havendo um claro
mutualismo com a coletividade integrante dos planos de
benefícios administrados por essas entidades, de modo que
todo eventual excedente é revertido em favor dos
participantes e assistidos do plano. O art. 34, I, da LC n.
109/2001 deixa límpido que as entidades fechadas de
previdência privada "apenas" administram os planos
(inclusive, portanto, o fundo formado, que não lhes
pertence). Nesse contexto, o entendimento firmado aqui - de
que pode ser observado o aludido percentual de 10% para a
devolução, por assistido de plano de previdência
complementar, de valores recebidos a título de antecipação
de tutela posteriormente revogada - já foi adotado pela
Terceira Turma do STJ (REsp 1.555.853-RS, DJe
16/11/2015). (REsp 1.548.749-RS/Inf. 584). Inteiro teor do
acórdão aqui.
TRIBUTÁRIO
01. Direito tributário. Base de cálculo do IPI nas vendas a
prazo. A base de cálculo do IPI na venda a prazo é o
preço "normal" da mercadoria (preço de venda à vista)
mais os eventuais acréscimos decorrentes do
parcelamento. A base de cálculo do IPI nas operações
internas vem estabelecida no art. 47, II, do CTN e
corresponde ao valor da operação: "Art. 47. A base de
cálculo do imposto é: (...) II - no caso do inciso II do artigo
anterior: a) o valor da operação de que decorrer a saída da
mercadoria; b) na falta do valor a que se refere a alínea
anterior, o preço corrente da mercadoria, ou sua similar, no
mercado atacadista da praça do remetente;" A lei não trata
de como foi formado o valor da operação, de raciocínios que
seriam até mesmo impossíveis de serem concretizados na
prática como cogitar de que "x" por cento do preço
corresponde aos custos de produção, "y" por cento
corresponde ao lucro, "z" por cento corresponde aos
impostos, etc. O que importa é o custo total da operação,
sendo irrelevante de que forma o vendedor chegou ao valor
que cobrou pelo produto por ele comercializado. Coisa
inteiramente diversa aconteceria se o comprador, não tendo
como pagar à vista, contratasse um financiamento para a
compra. Nessa hipótese, se o preço da operação fosse R$
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1.000,00 a base de cálculo do IPI seria esse exato valor,
ainda que para poder pagá-lo o comprador acabasse por
pagar à financeira os R$ 1.000,00 mais R$ 200,00 de juros.
Não haveria de se pensar em incidência de IPI sobre esses
R$ 200,00, pois estes não comporiam o preço da operação,
constituindo remuneração pelo capital obtido em empréstimo
para pagar a compra. O imposto que incidiria sobre esses
R$ 200,00 seria apenas o IOF, que é o imposto incidente
sobre juros de financiamento. Além do mais, não é possível
extrair do fato de que o preço à vista é normalmente menor
que o preço a prazo a conclusão de que a diferença entre
eles corresponde aos juros. Ademais, como se sabe, o IPI e
o ICMS são dois impostos extremamente semelhantes.
Assim, problemas muito semelhantes surgem nos dois
impostos e, a menos que exista explicação derivada de
algum tratamento legislativo específico diferente, a lógica é
que a solução adotada seja a mesma. Ora, no âmbito do
ICMS, a tese de que na venda a prazo existem juros como
na venda financiada e estes não deveriam compor a base de
cálculo do imposto já foi definitivamente dirimida pela
Primeira Seção, em julgamento realizado sob a sistemática
dos recursos repetitivos (REsp 1.106.462-SP, DJe
13/10/2009): "A base de cálculo do ICMS sobre a venda a
prazo, sem intermediação de instituição financeira, é o
valor total da operação". (REsp 1.586.158-SP/Inf. 584).
Inteiro teor do acórdão aqui.

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