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OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
01) TEORIA DA NORMA
1) DA LEI PENAL NO TEMPO
1.1) Princípios da lei penal no tempo
Há dois princípios que regem os conflitos de leis penais no tempo:
1º) o da irretroatividade da lei mais severa;

2º) o da retroatividade da lei mais benigna.
Esses dois princípios podem ser resumidos em um só: o da retroatividade da lei mais
benigna.
Prof. Nidal K. Ahmad
1.2) HIPÓTESES DE CONFLITOS DE LEIS PENAIS NO TEMPO
A) ABOLITIO CRIMINIS
Ocorre a chamada abolitio criminis quando a lei nova já não incrimina fato
que anteriormente era considerado como ilícito penal. A nova lei, demonstrando não haver mais, por
parte do Estado, interesse na punição do autor de determinado fato, retroage para alcançá-lo.
(adultério era típico, mas se tornou atípico com a Lei 11.106/05) É decorrência da previsão do art. 5º,
XL, CF, e art. 2º, do CP.
B) NOVATIO LEGIS IN MELLIUS
Além da abolitio criminis, a lei nova pode favorecer o agente de várias

maneiras. A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores,
ainda que decididos por sentença condenatória transitada em julgado (Art. 2, parágrafo único do CP).
C) NOVATIO LEGIS INCRIMINADORA Prof. Nidal K. Ahmad

A lei nova incrimina fatos antes considerados lícitos (novatio legis
incriminadora): não retroage.
A novatio legis incriminadora, ao contrário da abolitio criminis, considera

crime fato anteriormente não incriminado.
D) NOVATIO LEGIS IN PEJUS
A quarta hipótese refere-se à nova lei mais severa a anterior (a nova lei de
drogas, Lei n. 11.343/06, no art. 33, aumentou a pena do crime de tráfico de drogas). Incide, no caso,
o princípio da irretroatividade da lei penal: "a lei penal não retroagirá, salvo para beneficiar o réu" (art.
5o. XL).
1.3) CRIME PERMANENTE E CRIME CONTINUADO E LEI PENAL MAIS BENÉFICA
Aplica-se a lei nova durante a atividade executória do CRIME

PERMANENTE, ainda que seja prejudicial ao réu, já que a cada momento da atividade criminosa
está presente a vontade do agente.
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Da mesma forma, em sendo o CRIME CONTINUADO uma ficção,

considerando que uma série de crimes constitui um único delito para a finalidade de aplicação da
pena, o agente responde pelo que praticou em qualquer fase da execução do crime continuado.
Portanto, se uma lei penal nova tiver vigência durante a continuidade delitiva, deverá ser
aplicada ao caso, prejudicando ou beneficiando.
É o que diz a Súmula 711 do STF: “A lei penal mais grave aplica-se
ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigência é anterior à cessação da
continuidade ou da permanência”.
2) LEIS DE VIGÊNCIA TEMPORÁRIA – Art. 3º do CP
2.1) Conceito
De acordo com o art. 3º do CP, as leis excepcionais ou temporárias, embora
decorrido o período de sua duração ou cessadas as circunstâncias que as determinaram, aplicam-se
aos fatos praticados durante sua vigência.
São as leis autorrevogáveis. Comportam duas espécies:
* LEIS EXCEPCIONAIS: são feitas para durar enquanto um estado anormal ocorrer. Cessam a sua
vigência ao mesmo tempo em que a situação excepcional também terminar.
Portanto, são aquelas promulgadas em caso de calamidade pública, guerras,

revoluções, cataclismos, epidemias, etc.
* LEIS TEMPORÁRIAS: São as editadas com período determinado de duração, portanto, dotadas de
auto-revogação.
É feita para vigorar em um período de tempo previamente fixado pelo

legislador. Traz em seu bojo a data de cessação de sua vigência.Prof.
É umaNidalleiK.que desde a sua entrada
Ahmad
em vigor está marcada para morrer.
2.2) CARACTERÍSTICAS
A) São autorrevogáveis
Em regra, uma lei somente pode ser revogada por outra lei, posterior, que a
revogue expressamente, que seja com ela incompatível ou que regule integralmente a matéria nela
tratada (art. 2º, § 1º da LICC).
As leis de vigência temporária constituem exceção a esse princípio, visto que

perdem sua vigência automaticamente, sem que outra lei as revogue.
B) São ultrativas
A ultratividade significa a possibilidade de uma lei se aplicar a um fato

cometido durante a sua vigência, mesmo após a sua revogação (a lei adere ao fato como se fosse um
carrapato, acompanhando-o para sempre, mesmo após sua morte).
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3. DO TEMPO DO CRIME – Art. 4º
3.1) CONCEITO E IMPORTÂNCIA
A análise do âmbito temporal da aplicação da lei penal necessita da fixação

do momento em que se considera o delito cometido.
O CP adotou a teoria da atividade, segundo a qual se reputa praticado o

delito no momento da conduta, não importando o instante do resultado.
Ex. homicídio: o mais importante é detectar o instante da ação (desfecho dos

tiros), e não o momento do resultado (ocorrência da morte).

4) DA LEI PENAL NO ESPAÇO – Art. 5º
4.1) INTRODUÇÃO
A Lei Penal é elaborada para vigorar dentro dos limites em que o Estado
exerce a sua soberania.
Via de regra, pelo princípio da territorialidade, aplica-se as leis brasileiras

aos delitos cometidos dentro do território nacional. Esta é uma regra geral, que advém do
conceito de soberania, ou seja, a cada Estado cabe decidir e aplicar as leis pertinentes aos
acontecimentos dentro do seu território.
4.2) TERRITÓRIO BRASILEIRO POR EQUIPARAÇÃO (EMBARCAÇÕES E AERONAVES)
Nos termos do artigo 5º, § 1º, do CP, duas situações de território brasileiro
por equiparação:
A) embarcações e aeronaves brasileiras de natureza pública ou a serviço do governo brasileiro onde
estiverem.
B) embarcações e aeronaves brasileiras, de propriedade privada, que estiverem navegando em

alto-mar ou sobrevoando águas internacionais.
Os navios estrangeiros em águas territoriais brasileiras, desde que

públicos, não são considerados parte do nosso território. Em face disso, os crimes neles cometidos
devem ser julgados de acordo com a lei da bandeira que ostentam. Se, entretanto, são de natureza
privada, aplica-se a lei brasileira (art. 5º, § 2º).
5) LUGAR DO CRIME – Art. 6º
A determinação do lugar em que o crime se considera praticado é decisiva

no tocante à competência penal internacional. Surge o problema quando o crime se desenrola em
lugares diferentes.
O CP adotou a teoria da ubiquidade ou mista, segundo a qual é lugar

do crime tanto onde houve a conduta, quanto o local onde se deu o resultado.
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6) CONFLITO APARENTE DE NORMAS
6.1) CONCEITO
É o conflito que se estabelece entre duas ou mais normas aparentemente

aplicáveis ao mesmo fato. Há conflito porque mais de uma norma pretende regular o fato, mas é
aparente, porque apenas uma delas acaba sendo aplicada à hipótese.
6.2) PRINCÍPIOS PARA A SOLUÇÃO DOS CONFLITOS APARENTES DE NORMAS
A) PRINCÍPIO DA ESPECIALIDADE
A norma especial, ou seja, a que acresce elemento próprio à descrição legal

do crime previsto na geral, prefere a esta. Prof. Nidal K. Ahmad
A norma do art. 123 do CP, que trata do infanticídio, prevalece sobre a do
art. 121, que cuida do homicídio, porque possui, além dos elementos genéricos deste último, os
seguintes especializantes: “próprio filho”, “durante o parto ou logo após” e “sob a influência do estado
puerperal”.
B) PRINCÍPIO DA SUBSIDIARIEDADE
B.1) Conceito de norma subsidiária
Uma norma é considerada subsidiária à outra, quando a conduta nela

prevista integra o tipo da principal, significando que a lei principal afasta a aplicação da lei
secundária.
Há relação de subsidiariedade entre normas quando descrevem graus de

violação do mesmo bem jurídico, de forma que a infração definida pela subsidiária, de menor
gravidade que a da principal é absorvida por esta. Prof. Nidal K. Ahmad
O crime de ameaça (art. 147) cabe no de constrangimento ilegal mediante
ameaça (art. 146), o qual, por sua vez, cabe dentro da extorsão (art. 158). O sequestro (art. 148) no
de extorsão mediante seqüestro (art. 159). O disparo de arma de fogo (Lei 10.826/2003, art. 15) cabe
no de homicídio cometido mediante disparos de arma de fogo (art. 121). Há um único fato, o qual
pode ser maior do que a norma subsidiária, só se pode encaixar na primária.
B.2) Espécies
a) Subsidiariedade Expressa ou explícita
Ocorre quando a própria lei indica ser a norma subsidiária de outra.

Quando a norma, em seu próprio texto, subordina a sua aplicação à não-aplicação de outra, de maior
gravidade punitiva.
A própria norma reconhece expressamente seu caráter subsidiário, admitindo

incidir somente se não ficar caracterizado fato de maior gravidade.
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Ex. Art. 132 - Expor a vida ou a saúde de outrem a perigo

direto e iminente:
Pena - detenção, de três meses a um ano, se o fato não
constitui crime mais grave.
B.2) SUBSIDIARIEDADE TÁCITA OU IMPLÍCITA
Ocorre quando uma figura típica funciona como elementar ou

circunstância legal específica de outra, de maior gravidade punitiva, de forma que esta exclui a
simultânea punição da primeira.
A norma nada diz, mas, diante do caso concreto, verifica-se a sua

subsidiariedade.
Ex: Estupro contendo o constrangimento ilegal.
C) PRINCÍPIO DA CONSUNÇÃO
C.1) Conceito
Ocorre quando um ato definido por uma norma incriminadora é meio

necessário ou normal fase de preparação ou execução de outro crime, bem como quando
constitui conduta anterior ou posterior do agente, cometida com a mesma finalidade
prática atinente àquele crime.
Em outras palavras, quando a infração prevista na primeira norma constituir

simples fase de realização da segunda infração, prevista em dispositivo diverso, deve-se aplicar apenas
a última.
Trata-se da hipótese de crime meio e do crime fim.

Ex. é o que se dá na violação de domicílio com a finalidade de praticar furto
em residência. A violação é mera fase de execução do delito de furto.
02) TEORIA DO CRIME
Segundo a concepção analítica, crime é fato típico, antijurídico e culpável.
1) DO FATO TÍPICO
É o fato que se amolda ao modelo legal da conduta proibida. É o fato

que se enquadra no conjunto de elementos descritivos do delito contidos na lei penal.
Elementos do fato típico
a) a conduta
b) o resultado
c) o nexo de causalidade
d) a tipicidade
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Ausente um dos elementos do fato típico a conduta passa a constituir um

indiferente penal. É um fato atípico.
1.1) CONDUTA
CONDUTA é a ação ou omissão humana consciente e dirigida a

determinada finalidade.
Para a caracterização da conduta, sob qualquer prisma, é indispensável a

existência do binômio vontade e consciência.
Ausente a vontade ou consciência, não haverá conduta punível, como, por

exemplo, na coação física irresistível, movimentos reflexos e estado de inconsciência.
a) Coação física irresistível (“vis absoluta”)
Ocorre quando o sujeito pratica o movimento em consequência de força

corporal exercida sobre ele. Quem atua obrigado por uma força irresistível não age voluntariamente.
Neste caso, o agente é mero instrumento realizador da vontade do coator.
Assim, não havendo vontade, não há conduta. Não havendo conduta, não há
fato típico. Não havendo fato típico, não há crime. Logo, o fato praticado mediante coação física
irresistível é atípico. Não responde por crime nenhum.
Diversa é a situação, contudo, quando se tratar de coação moral.
Na coação moral, não há aplicação da força física, mas de ameaça ou

intimidação, feita através da promessa de um mal, para que se determine o coato à realização do fato
criminoso.
No caso da coação moral, o fato é Prof.

revestido
Nidal de tipicidade, mas não é
K. Ahmad
culpável, em face da inexigibilidade de conduta diversa.
Portanto, existe o fato típico, pois a ação é juridicamente relevante, mas não
se há falar em culpabilidade, aplicando-se a regra do art. 22, 1ª parte, do CP (causa de exclusão da
culpabilidade).
Em síntese:
coação física irresistível: causa de exclusão da tipicidade
coação moral irresistível: causa de exclusão da culpabilidade
coação moral resistível: atenuante (art. 65, III, “c”, CP)
b) Movimentos reflexos
São atos reflexos, puramente somáticos, aqueles em que o movimento

corpóreo ou sua ausência é determinado por estímulos dirigidos diretamente ao sistema nervoso.
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Nestes casos, o estímulo exterior é recebido pelos centros sensores, que o

transmitem diretamente aos centros motores, sem intervenção da vontade, como ocorre, por exemplo,
em um ataque epilético (ex...).
Os atos reflexos não dependem da vontade, uma vez que são reações
motoras, secretórias ou fisiológicas, produzidas pela excitação de órgãos do corpo humano (ex. tosse,
espirro, etc.).
c) Estados de inconsciência
A doutrina tem catalogado como exemplos de estados de inconsciência a

hipnose, o sonambulismo a narcolepsia.
2) DA OMISSÃO E SUAS FORMAS Prof. Nidal K. Ahmad

A) CRIMES OMISSIVOS PRÓPRIOS
São os que se perfazem com a simples conduta negativa do sujeito,

independentemente da produção de qualquer consequência posterior. A norma, ao invés de
descrever uma conduta negativa (não matarás, p. ex.), impõe um comportamento positivo.
Nos crimes omissivos próprios basta a abstenção, é suficiente a

desobediência ao dever de agir para que o delito se consume. A OBRIGAÇÃO DO AGENTE É DE
AGIR E NÃO DE EVITAR O RESULTADO. O resultado que eventualmente surgir dessa omissão será
irrelevante para a consumação do crime, podendo apenas configurar uma majorante ou uma
qualificadora.
- Ex.
Omissão de socorro
Art. 135 - Deixar de prestar assistência, quando possível fazê-
lo sem risco pessoal, à criança abandonada ouProf.
extraviada,
Nidal K. ou à
Ahmad
pessoa inválida ou ferida, ao desamparo ou em grave e
iminente perigo; ou não pedir, nesses casos, o socorro da
autoridade pública:
Pena - detenção, de um a seis meses, ou multa.
Parágrafo único - A pena é aumentada de metade, se da
omissão resulta lesão corporal de natureza grave, e triplicada,
se resulta a morte.
Abandono material
Art. 244. Deixar, sem justa causa, de prover a subsistência do
cônjuge, ou de filho menor de 18 (dezoito) anos ou inapto para
o trabalho, ou de ascendente inválido ou maior de 60
(sessenta) anos, não lhes proporcionando os recursos
necessários ou faltando ao pagamento de pensão alimentícia
judicialmente acordada, fixada ou majorada; deixar, sem justa
causa, de socorrer descendente ou ascendente, gravemente
enfermo:
Pena - detenção, de 1 (um) a 4 (quatro) anos e multa, de uma
a dez vezes o maior salário mínimo vigente no País.
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Nesses casos, o crime se perfectibiliza a partir da conduta omissiva. A norma

impõe que o agente pratique uma ação para que o delito não se consume. Se deixar de praticar a
ação, terá cometido o delito omissivo.
B) CRIMES OMISSIVOS IMPRÓPRIOS OU COMISSIVOS POR OMISSÃO
Nos crimes omissivos impróprios, o agente não tem simplesmente a

obrigação de agir, mas a OBRIGAÇÃO DE AGIR PARA EVITAR UM RESULTADO, isto é, deve agir
com a finalidade de impedir a ocorrência de determinado evento. Nos crimes comissivos por omissão
há, na verdade, um crime material, isto é, um crime de resultado.
O Código Penal regulou expressamente as hipóteses em que o agente

assume a condição de garantidor.
Prof. Nidal
De fato, para que alguém responda porK.crime
Ahmadcomissivo por
omissão é preciso que tenha o dever jurídico de impedir o resultado. E esse dever está
previsto no artigo 13, § 2º:
a) Ter por lei obrigação de cuidado, proteção ou vigilância
É um dever decorrente de lei. Dever esse que aparece numa série de

situações, como, por exemplo, o dever de assistência que se devem mutuamente os cônjuges (art.
1564 do CC), que devem os pais aos filhos (art. 1634 do CC).
b) De outra forma, assumir a responsabilidade de impedir o resultado
A doutrina não fala mais em dever contratual, uma vez que a posição de
garantidor pode advir de situações em que não existe relação jurídica entre as partes. O importante
é que o sujeito se coloque em posição de garante da não-ocorrência do resultado, haja
contrato ou não, como nas hipóteses em que voluntariamente assume encargo sem mandato ou
função tutelar.
Ex: médico plantonista; salva-vidas, com relação aos banhistas; babá, em
relação à criança.
c) Com o comportamento anterior, criar o risco da ocorrência do resultado
Nesta hipótese, o sujeito, com o comportamento anterior, cria situação de

perigo para bens jurídicos alheios penalmente tutelados, de sorte que, tendo criado o risco, fica
obrigado a evitar que ele se degenere ou desenvolva para o dano ou lesão.
Não importa que o tenha feito voluntariamente ou involuntariamente, dolosa

ou culposamente; importa é que com sua ação ou omissão originou uma situação de risco ou agravou
uma situação já existente.
Ex. exímio nadador convida uma criança para nadar e se omite na hipótese
de o infante estar se afogando.
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3) DA RELAÇÃO DE CAUSALIDADE
Pela própria denominação (nexo causal) é possível perceber que consiste no

vínculo ou liame de causa e efeito entre a ação e o resultado do crime.
Via de regra, a conduta do agente produz o resultado criminoso de forma

direta. Trata-se de relação de causa (conduta) e efeito (resultado): Nexo de causalidade.
Todavia, pode ocorrer que, aliada à conduta do agente, outra causa

contribua para o resultado. É a chamada concausa.
Esta “concausa” pode ser absolutamente independente ou relativamente

independente, dependendo se teve ou não origem na conduta do agente.
3.1) CAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES
A) CONCEITO
São aquelas que não têm origem na conduta do agente. O advérbio de

intensidade “absolutamente” serve para designar que a causa não partiu da conduta, mas de fonte
totalmente distinta.
Além disso, por serem independentes, tais causas atuam como se tivessem
por si sós produzido o resultado, situando-se fora da linha de desdobramento causal da conduta.
Há, na verdade, uma quebra do nexo causal.
B) ESPÉCIES DE CAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES
a) Preexistentes
Existem antes de a conduta ser praticada e atuam independentemente de
seu cometimento, de maneira que com ou sem a ação o resultado ocorreria do mesmo modo.
Ex: “A” desfecha um tiro de revólver em “B”, que vem a falecer pouco
depois, não em conseqüência dos ferimentos recebidos, mas porque antes ingerira veneno.
b) Concomitantes
São as causas que não têm nenhuma relação com a conduta e produzem o
resultado independentemente desta, no entanto, por coincidência, atuam exatamente no instante em
que a ação é realizada.
Ex: “A” fere “B” no mesmo momento em que este vem a falecer
exclusivamente por força de um ataque cardíaco.
c) Supervenientes
São causas que atuam após a conduta.
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Ex: “A” ministra veneno na alimentação de “B” que, quando está tomando a
refeição, vem a falecer em consequência de um desabamento ou posterior atropelamento.
C) CONSEQUÊNCIAS DAS CAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES
Quando a causa é absolutamente independente da conduta do sujeito, o

problema é resolvido pelo caput do art. 13: Há exclusão da causalidade decorrente da conduta. Ou
seja, o agente responde somente por aquilo que deu causa.
Nos exemplos, a causa da morte não tem ligação alguma com o

comportamento do agente. Em face disso, ele não responde pelo resultado morte, mas sim pelos atos
praticados antes de sua produção. Isso porque ocorreu quebra do nexo causal.
CUIDADO: Se o enunciado apontar dolo de lesão corporal, Prof.

porNidal K. Ahmad
exemplo, o agente responderá
por aquilo que deu causa: lesão corporal (leve, grave ou gravíssima).
3.2) CAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTES
A) CONCEITO
Causa relativamente independente é a que, funcionando em face da conduta

anterior, conduz-se como se por si só tivesse produzido o resultado.
Como são causas independentes, produzem por si sós o resultado, não se

situando dentro da linha de desdobramento causal da conduta. Por serem, no entanto, apenas
relativamente independentes, encontram sua origem na própria conduta praticada pelo agente.
Aqui não há, via de regra, uma quebra do nexo causal, mas uma soma entre
as causas, que, ao final, conduzem ao resultado lesivo.

B) ESPÉCIES DE CAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTES
a) Preexistentes
São as que atuam antes da conduta.
Ex: “A” desfere um golpe de faca na vítima, que é hemofílica e vem a morrer
em face da conduta, somada à contribuição de seu peculiar estado fisiológico. No caso, o golpe
isoladamente seria insuficiente para produzir o resultado fatal, de modo que a hemofilia atuou de
forma independente, produzindo por si só o resultado.
b) Concomitantes
São as causas que atuam exatamente no instante em que a ação é realizada.

Ex: considera-se o ataque à vítima, por meio de faca, que, no exato momento da agressão, sofre
ataque cardíaco, vindo a falecer, apurando-se que a soma desses fatores (causas) produziu a morte,
já que a agressão e o ataque cardíaco, considerados isoladamente, não teriam o condão do produzir o
resultado morte.
c) Supervenientes
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São as causas que ocorrem depois da conduta praticada pelo agente.
Ex. A vítima de um atentado é levada ao hospital e sofre acidente no trajeto,

vindo, por esse motivo, a falecer. A causa é independente, porque a morte foi provocada pelo acidente
e não pelo atentado, mas essa independência é relativa, já que, se não fosse o ataque, a vítima não
estaria na ambulância acidentada e não morreria. Tendo atuado posteriormente à conduta, denomina-
se causa superveniente.
C) CONSEQUÊNCIA DAS CAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTES
No caso das causas preexistentes e concomitantes, como existe nexo

causal, o agente responderá pelo resultado, a menos que não tenha concorrido para ele com dolo ou
culpa.
Na hipótese das causas supervenientes, embora exista nexo físico-
naturalístico, a lei, por expressa disposição do art. 13, § 1º, do CP, que excepcionou a regra geral,
manda desconsiderá-lo, não respondendo o agente jamais pelo resultado, mas tão-somente pelos
fatos anteriores.
4) DO CRIME DOLOSO E CULPOSO – Art. 18 do CP
4.1) DOLO DIRETO
No dolo direto o agente quer o resultado representado como fim de sua

ação. A vontade do agente é dirigida à realização do fato típico. Adota-se, pois, a teoria da vontade.
Ex: o agente desfere golpes de faca na vítima com intenção de matá-la. O

dolo se projeta de forma direta no resultado morte.
4.2) DOLO EVENTUAL

Ocorre o dolo eventual quando o sujeito assume o risco de produzir o
resultado, isto é, admite e aceita o risco de produzi-lo.
O agente não quer o resultado, pois se assim fosse haveria dolo direto. Ele
antevê o resultado e age. Percebe que é possível causar o resultado e, não obstante, realiza o
comportamento. Entre desistir da conduta e causar o resultado, prefere que este se produza.
Sobre o dolo eventual, o Código Penal adota a teoria do consentimento,

segundo a qual o sujeito não leva em conta em conta a possibilidade do evento previsto, agindo e
assumindo o risco de sua produção.
4.3) DO CRIME CULPOSO
A) CONCEITO
É o comportamento voluntário desatencioso, voltado a um determinado

objetivo, lícito ou ilícito, embora produza resultado ilícito, não desejado, mas previsível, que podia ser
evitado.
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B) ELEMENTOS DA CULPA
a) Conduta humana voluntária
O fato se inicia com a realização voluntária de uma conduta de fazer ou não

fazer. O agente não pretende praticar um crime nem quer expor interesses jurídicos de terceiros a
perigo de dano. Falta, porém, com o dever de cuidado exigido pela norma.
b) Resultado involuntário
É imprescindível que o evento lesivo jamais tenha sido desejado ou acolhido

pelo agente.
c) Nexo de causalidade Prof. Nidal K. Ahmad

Somente a ligação, através da previsibilidade, entre a conduta do agente e o
resultado danoso pode constituir o nexo de causalidade no crime culposo, já que o agente não deseja
a produção do evento lesivo.
d) Tipicidade
Deve haver atenção a este ponto, porquanto o crime culposo precisa estar
expressamente previsto no tipo penal. Ex: não existe menção, no art. 155 do CP, à culpa, de forma
que não há “furto culposo”.
e) Previsibilidade objetiva
É a possibilidade de prever o resultado lesivo, inerente a qualquer ser

humano normal. Ausente a previsibilidade, afastada estará a culpa, pois não se exige da pessoa uma
atenção extraordinária e fora do razoável.
f) Ausência de previsão
É necessário que o sujeito não tenha previsto o resultado. Se o previu, não

estamos no terreno da culpa, mas do dolo. O resultado era previsível, mas não foi previsto pelo
sujeito. Daí falar-se que a culpa é a imprevisão do previsível.
g) Inobservância do cuidado objetivo
Ocorre quando o agente deixa de seguir as regras básicas de atenção e

cautela, exigíveis de todos que vivem em sociedade. Essas regras gerais de cuidado derivam da
proibição de ações de risco que vão além daquilo que a comunidade juridicamente organizada está
disposta a tolerar.
C) MODALIDADES DE CULPA
a) Imprudência
É a prática de um fato perigoso. Ex. dirigir em alta velocidade em via

movimentada.
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B) Negligência
É a ausência de precaução ou indiferença em relação ao ato realizado. Ex.

deixar arma de fogo ao alcance de uma criança.
c) Imperícia
É a falta de aptidão para o exercício de arte ou profissão. Consiste na

incapacidade ou falta de conhecimento necessário para o exercício de determinado mister. Ex. médico
que deixa de tomar as cautelas devidas de assepsia em uma sala de cirurgia, demonstrando sua nítida
inaptidão para o exercício profissional, situação que provoca a morte do paciente.
5) DA CONSUMAÇÃO E TENTATIVA – Art. 14

5.1) DA CONSUMAÇÃO
A) CONCEITO
Determina o artigo 14, I, do CP que o crime se diz consumado “quando nele

se reúnem todos os elementos de sua definição legal”.
É o tipo penal integralmente realizado, ou seja, quando o fato praticado

pelo agente se enquadra no tipo abstrato.
* ITER CRIMINIS
Iter criminis é o conjunto de fases pelas quais passa o delito. É o caminho do

crime. Compõe-se das seguintes etapas:
a) Cogitação
É o momento da ideação do delito, ou seja, quando o agente tem a idéia
de praticar o crime.
A cogitação não constitui fato punível.
b) Atos preparatórios
É a fase de exteriorização da idéia do crime, através de atos, que

começam a materializar a perseguição ao alvo idealizado.
Os atos preparatórios também não são puníveis, salvo quando o

legislador os define como atos executórios de outro delito autônomo. Nesses casos, o sujeito pratica
crime não porque realizou atos preparatórios do crime que pretendia cometer no futuro, mas sim
porque praticou atos executórios de outro delito.
c) Execução
É a fase da realização da conduta designada pelo núcleo da figura

típica, constituída, como regra, de atos idôneos para chegar ao resultado, mas também daqueles
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que representarem atos imediatamente anteriores a estes, desde que se tenha certeza do
plano concreto do autor.
d) Consumação
É o momento de conclusão do delito, reunindo todos os elementos do tipo

penal.
5.2) DA TENTATIVA
A) CONCEITO
TENTATIVA é a execução iniciada de um crime, que não se consuma por

circunstâncias alheias à vontade do agente. Prof. Nidal K. Ahmad
B) INFRAÇÕES QUE NÃO ADMITEM A TENTATIVA
a) Crimes culposos
Os crimes culposos não admitem tentativa.
Na tentativa, o agente quer ou assume o risco de produzir o resultado, mas

este não ocorre por circunstâncias alheias à sua vontade.
Assim, no crime culposo, há evento sem intenção de provocá-lo; na

tentativa, intenção sem resultado. Daí ser impossível tentativa em crime culposo.
b) crimes preterdolosos
É incompreensível a tentativa de crime preterdoloso, uma vez que neste o

resultado vai além do que o agente desejou e naquele ele não atinge
Prof.oNidal
evento
K. pretendido.
Ahmad
Sendo o resultado agravado punido a título de culpa, excluída fica a hipótese
de crime tentado.
c) as contravenções (art. 4º LCP);
d) os crimes omissivos próprios
Pois ou o agente deixa de realizar a conduta, e o delito se consuma, ou a

realiza, e não se pode falar em crime.
e) Os crimes unissubsistentes
Pois se realizam por único ato.
f) Os crimes habituais
Pois não possuem iter, como no descrito no art. 230 (rufianismo);
14
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
De fato, o que caracteriza estes crimes é a prática reiterada de certos atos

que, isoladamente, constituem um indiferente penal. Conclusão: ou há reiteração e o crime consumou-
se ou não há reiteração e não há crime.
6) DESISTÊNCIA VOLUNTÁRIA E ARREPENDIMENTO EFICAZ – Art. 15
A desistência voluntária consiste numa abstenção de atividade: o sujeito

cessa o seu comportamento delituoso. Ex: ladrão, dentro da residência da vítima e prestes a
subtrair-lhe valores, desiste de consumar o furto e se retira.
O arrependimento eficaz ocorre entre o término dos atos executórios

e a consumação.
O agente, nesse caso, já fez tudo o que podia para atingir o resultado,
mas resolve interferir para evitar a sua consumação.
Assim, o arrependimento eficaz verifica-se quando o agente ultimou a fase

executiva do delito e, desejando evitar o resultado, atua para impedi-lo.
Ex: se estava tentando matar “A” e desiste, já tendo alvejado a vítima,

responderá unicamente pelas lesões corporais causadas.
A) CONSEQUÊNCIA
Nos termos da parte final do artigo 15 do CP, não obstante a desistência

voluntária e o arrependimento eficaz, o agente responde pelos atos já praticados. Desta forma, retiram
a tipicidade dos atos somente com referência ao crime cuja execução o agente iniciou.
Assim, se o ladrão, dentro da casa da vítima, desiste de consumar o furto,

responde por violação de domicílio (art. 150). Se desiste de consumar o homicídio, responde por lesão
corporal (art. 129) se antes ferira a vítima. Prof. Nidal K. Ahmad
A desistência voluntária e o arrependimento eficaz excluem a tipicidade da tentativa.

Assim, nesses casos jamais o agente responderá pelo crime tentado, mas somente pelos
atos até então praticados.
Desistência voluntária e arrependimento eficaz: não consumação do delito por força de

conduta voluntária.
Tentativa: não consumação do delito por circunstâncias alheias à vontade do agente.
Logo, são institutos incompatíveis.
15
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Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
7) ARREPENDIMENTO POSTERIOR – Art. 16
A) CONCEITO
Trata-se da reparação do dano causado ou da restituição da coisa subtraída

nos delitos cometidos sem violência ou grave ameaça, desde que por ato voluntário do agente, até o
recebimento da denúncia ou da queixa.
É causa obrigatória de redução de pena, pois o artigo 16 é imperativo: “a

pena será reduzida”.
8) CRIME IMPOSSÍVEL – Art. 17

A) CONCEITO
É a tentativa não punível, porque o agente se vale de meios absolutamente

ineficazes ou volta-se contra objetos absolutamente impróprios, tornando impossível a consumação do
crime.
É uma causa de exclusão da tipicidade.
B) DELITO IMPOSSÍVEL POR INEFICÁCIA ABSOLUTA DO MEIO
Ocorre quando o meio empregado pelo agente, pela sua própria natureza, é
absolutamente incapaz de produzir o resultado.
Ex. o agente querendo matar a vítima mediante veneno, ministra açúcar na

alimentação, supondo ser arsênico.
Prof. Nidal
Ex. pretender atirar na vítima com arma K. Ahmad
defeituosa, sem condições de
efetuar disparos.
Obs: a ineficácia do meio, quando relativa, leva à tentativa e não ao crime

impossível.
Há ineficácia relativa do meio quando, não obstante eficaz à produção do

resultado, este não ocorre por circunstâncias acidentais. É o caso do agente que pretende desfechar
um tiro de revólver contra a vítima, mas a arma nega fogo.
Ex: uma porção de açúcar é ineficaz para matar uma pessoa normal, mas
apta a eliminar um diabético.
C) DELITO IMPOSSÍVEL POR IMPROPRIEDADE ABSOLUTA DO OBJETO MATERIAL
Ocorre quando inexiste o objeto material sobre o qual deveria recair a

conduta, ou quando, pela sua situação ou condição, torna impossível a produção do resultado
visado pelo agente.
16
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
A pessoa ou a coisa sobre que recai a conduta é absolutamente inidônea

para a produção de algum resultado lesivo.
Ex: “A”, pensando que seu desafeto está a dormir, desfere punhaladas, vindo
a provar-se que já estava morto;
9) ERRO DE TIPO – Art. 20
9.1) CONCEITO
A figura típica (ou tipo legal) é composta de elementos específicos ou

Prof.
elementares. Em outras palavras, os “elementos constitutivos do Nidal
tipo” K. Ahmad
tratam de cada componente
que constitui o modelo legal de conduta proibida.
Ex. No crime de lesão corporal temos os seguintes elementos: ofender +

integridade corporal + saúde + outrem. O engano sobre qualquer desses elementos pode levar ao
erro de tipo.
O erro de tipo pode recair sobre uma circunstância qualificadora.
Ex. No crime de lesão corporal seguida de aborto, o sujeito não responde por
este crime se desconhecia o estado de gravidez da vítima. É que neste caso ele supõe inexistente uma
circunstância do crime (o estado de gravidez da vítima), subsistindo o tipo fundamental doloso (lesão
corporal leve).
9.2) ERRO DE TIPO ESSENCIAL
É o erro que incide sobre as elementares e circunstâncias do tipo.

Daí o nome erro essencial: incide sobre situação de tal importância para o
tipo que, se o erro não existisse, o agente não teria cometido o crime, ou, pelo menos, não naquelas
circunstâncias.
Portanto, há erro de tipo essencial quando a falsa percepção da realidade

impede o sujeito de compreender a natureza criminosa do fato.
O erro de tipo essencial se subdivide em: INVENCÍVEL OU VENCÍVEL
I) INVENCÍVEL (OU ESCUSÁVEL)
Ocorre quando não pode ser evitado pela normal diligência . Qualquer
pessoa, empregando a diligência ordinária exigida pelo ordenamento jurídico, nas condições em que se
viu o sujeito, incidiria em erro.
Ex. o agente se embrenha em mata virgem e fechada, distante de qualquer

centro urbano, com a intenção de caçar capivara. Pelas tantas, vislumbra um vulto se movimentando
pela intensa vegetação. Supondo ser um animal, efetua um disparo. Atinge o alvo e constata, para sua
17
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Direito Penal
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surpresa, que abateu não um animal, mas um ser humano que, por coincidência, também caçava por
ali.
O erro de tipo essencial invencível exclui o dolo e a culpa, pois o

sujeito não age dolosa ou culposamente.
II) ERRO VENCÍVEL (OU INESCUSÁVEL)
Ocorre quando pode ser evitado pela diligência ordinária, resultando de

imprudência ou negligência. Qualquer pessoa, empregando a prudência normal exigida pela ordem
jurídica, não cometeria o erro em que incidiu o sujeito.
É o erro evitável, indesculpável ou inescusável (cuidado: vencível =

Prof. Nidal
inescusável): poderia ter sido evitado se o agente empregasse mediana K. Ahmad
prudência.
Ex. Suponha-se que o agente vá caçar em mata próxima a zona urbana,

onde costumam passar pessoas, e efetua um disparo de arma de fogo contra um vulto pensando ser
um animal, atingindo, na verdade, uma pessoa que passava pelo local, matando-a. No caso, não
obstante ter se verificado o erro de tipo, o erro, pelas circunstâncias, não era plenamente justificável,
porquanto o agente agiu com imprudência, sem o devido cuidado objetivo, devendo responder por
homicídio culposo.
O erro de tipo essencial vencível exclui o dolo, mas não a culpa, desde
que previsto em lei o crime culposo.
9.3) ERRO DE TIPO ACIDENTAL
Incide sobre dados irrelevantes da conduta típica. Não impede o sujeito de

compreender o caráter ilícito de seu comportamento. Mesmo que não existisse, ainda assim a conduta
seria antijurídica.
São casos de erro acidental:
a) erro sobre o objeto
b) erro sobre pessoa
c) erro na execução (aberratio ictus)
d) resultado diverso do pretendido (aberratio criminis)
A) ERRO SOBRE OBJETO
Há erro sobre objeto quando o sujeito supõe que sua conduta recai sobre
determinada coisa, sendo que, na realidade, ela incide sobre outra.
18
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Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
É o caso do sujeito subtrair farinha pensando ser açúcar. O erro é

irrelevante, pois a tutela penal abrange a posse e a propriedade de qualquer coisa, pelo que o
agente responde por furto.
B) ERRO SOBRE PESSOA – Art. 20, § 3º
Ocorre quando há erro de representação, em face do qual o sujeito

atinge uma pessoa supondo tratar-se da que pretendia ofender. Ela pretende atingir certa
pessoa, vindo a ofender outra inocente pensando tratar-se da primeira.
Nos termos do art. 20, § 3º, 2ª parte, reza o seguinte: “Não se consideram,
neste caso” (erro sobre pessoa), “as condições ou qualidades da vítima, senão as de pessoa contra
quem o agente queria praticar o crime”. Significa que no tocante ao crime cometido pelo sujeito não
devem ser considerados os dados subjetivos da vítima Prof. Nidal mas
efetiva, K. Ahmad
sim esses dados em
relação à vítima virtual (que o agente pretendia ofender).
Exs:
a) O agente pretende cometer homicídio contra Pedro. Coloca-se de tocaia e,

pressentindo a aproximação de um vulto e supondo tratar-se da vítima, atira e vem a matar o próprio
pai. Sobre o fato não incide a agravante genérica prevista no art. 61, II, “e”, 1ª figura (ter cometido o
crime contra ascendente).
b) o agente pretende praticar um homicídio contra o próprio irmão. Põe-se

de emboscada e, percebendo a aproximação de um vulto e o tomando pelo irmão, efetua disparos
vindo a matar um terceiro. Sobre o fato incide a agravante do art. 61, II, “e”, 3ª figura (ter sido o
crime cometido contra irmão).
C) ERRO NA EXECUÇÃO (aberratio ictus) – Art. 73
I) CONCEITO Prof. Nidal K. Ahmad
Aberratio ictus significa aberração no ataque ou desvio do golpe. Ocorre

quando o sujeito, pretendendo atingir uma pessoa, vem a ofender outra.
Aqui a relação é entre pessoa e pessoa. Ou seja, o agente pretende atingir

uma pessoa e acerta outra.
II) ABERRATIO ICTUS COM UNIDADE SIMPLES
Existe a aberratio ictus com resultado único quando em face de erro na

conduta causal um terceiro vem a sofrer o resultado, que pode ser lesão corporal ou morte.
O Código Penal vê na aberratio ictus com unidade de resultado um só delito

(tentado ou consumado). Nesse caso, de acordo com o que preceitua o art. 73, 1ª parte, in fine, deve
ser atendido ao disposto no art. 20, § 3º, 2ª parte, ou seja, o agente responde como se tivesse
atingido a pessoa pretendida.
19
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Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
Ex: O agente pretende matar o próprio pai, que se acha conversando com
Pedro, estranho. Atira e mata o terceiro (Pedro). Sobre o fato incide a circunstância agravante.
II) ABERRATIO ICTUS COM RESULTADO DUPLO
Ocorre quando o agente atinge a vítima virtual e terceira pessoa. Aplica-se a

2ª parte do art. 73: “(...) No caso de ser também atingida a pessoa que o agente pretendia ofender,
aplica-se a regra do art. 70 deste Código”, ou seja, a regra do concurso formal de crimes.
D) RESULTADO DIVERSO DO PRETENDIDO (aberratio criminis) – Art. 74
I) CONCEITO
Significa desvio do crime. Enquanto na Prof. Nidalictus

aberratio K. Ahmad
, o agente quer atingir
uma pessoa e ofende outra (ou ambas). Na aberratio criminis, o agente quer atingir um bem jurídico e
ofende outro (de espécie diversa).
Ex: o agente joga uma pedra contra uma vidraça e acaba acertando uma
pessoa, em vez do vidro.
II) ESPÉCIES
1º) Com unidade simples ou resultado único:
Só atinge o bem jurídico diverso do pretendido. Ou seja, o agente quer

atingir uma coisa e atinge uma pessoa. Responde pelo resultado produzido a título de culpa (homicídio
ou lesão corporal culposos).
Portanto, a consequência é a seguinte: responde só pelo resultado

produzido, se previsto como crime culposo.
2º) Com unidade complexa ou resultado duplo:
São atingidos tanto o bem visado quanto um diverso.
O agente quer atingir uma coisa, vindo a ofender esta e uma pessoa.
Responde por dois crimes: dano (art. 163) e homicídio ou lesão corporal culposa em concurso formal
(concurso entre crime doloso e culposo). Aplica-se a pena do crime mais grave com o acréscimo de
1/6 até metade (regra do concurso formal de crimes – art. 70).
10) DESCRIMINANTES PUTATIVAS – Art. 20, § 1º
A) CONCEITO
É a causa excludente da ilicitude erroneamente imaginada pelo agente. Ela

não existe na realidade, mas o sujeito pensa que sim, porque está errado. Só existe, portanto, na
mente, na imaginação do agente. Por essa razão, é também conhecida como descriminante imaginária
ou erroneamente suposta.
20
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
Logo, é possível que o sujeito, por erro plenamente justificado pelas

circunstâncias do caso concreto, suponha encontrar-se em estado de necessidade, legítima defesa,
estrito cumprimento do dever legal ou em exercício regular do direito. Quando isso ocorre, aplica-se o
disposto no art. 20, § 1º, 1ª parte.
Em relação às consequências, o Código Penal, tendo adotado a teoria

limitada da culpabilidade, disciplina o tema da seguinte forma:
Quando o erro incide sobre os pressupostos de fato da excludente, trata-se

de erro de tipo, aplicando-se o disposto no art. 20, § 1º.
Se invencível, há exclusão do dolo e da culpa. Exemplos acima.
Prof. Nidal
Se vencível, fica excluído o dolo, podendo K. Ahmad
o sujeito responder por crime
culposo. (matar o vigia pensando ser o ladrão).
Quando, entretanto, o erro do sujeito recai sobre os limites legais

(normativos) da causa de justificação, aplicam-se os princípios do erro de proibição: se inevitável, há
exclusão da culpabilidade; se evitável, não se exclui a culpabilidade, subsiste o crime doloso
atenuando-se a pena (art. 21).
11) ERRO PROVOCADO POR TERCEIRO – Art. 20, § 2º
Existe o erro provocado quando o sujeito a ele é induzido por conduta de

terceiro. A provocação pode ser dolosa ou culposa.
A posição do terceiro provocador é a seguinte:
Responde pelo crime a título de dolo ou culpa, de acordo com o elemento

subjetivo do induzimento.
A posição do provocado é a seguinte:
a) Tratando-se de erro invencível, não responde pelo crime cometido, quer a

título de dolo, quer de culpa.
b) tratando-se de provocação de erro vencível, não responde pelo crime a

título de dolo, subsistindo a modalidade culposa, se prevista na lei penal incriminadora.
12) ERRO DE PROIBIÇÃO – Art. 21
12.1) CONCEITO
Surge o erro de proibição: O erro de proibição é o erro que incide sobre a

ilicitude do fato. O sujeito, diante do erro, supõe lícito o fato por ele cometido. Ele sabe o que faz,
mas supõe inexistir a regra de proibição.
12.2) FORMAS DE ERRO DE PROIBIÇÃO
21
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
O erro de proibição pode ser: Escusável ou Inescusável.
A) ESCUSÁVEL OU INEVITÁVEL:
Quando o erro sobre a ilicitude do fato é impossível de ser evitado,

valendo-se o ser humano da sua diligência ordinária, trata-se de uma hipótese de exclusão da
culpabilidade.
Ex. um jornal de grande circulação, por engano, divulga que o novo CP foi
aprovado, trazendo como excludente de ilicitude a eutanásia. Um leitor apressa a morte de um
parente, crendo agir sob o manto da causa de justificação inexistente. Trata-se de erro escusável.
B) INESCUSÁVEL OU EVITÁVEL:
Trata-se de erro sobre a ilicitude do fato que não se justifica, pois, se
tivesse havido um mínimo de empenho em se informar, o agente poderia ter tido conhecimento da
realidade.
Ex. abstendo-se do seu dever de se manter informado, o agente deixa de

tomar conhecimento de uma lei, divulgada na imprensa, que transforma em crime determinada
conduta. Praticando o ilícito, não há exclusão da culpabilidade, embora haja redução da pena,
variando de um 1/6 a 1/3.
13) DA ANTIJURIDICIDADE
13.1) CONCEITO
É a contrariedade de uma conduta com o direito, causando lesão a um bem

juridicamente protegido.
É a contradição entre a conduta e o ordenamento jurídico, pela qual a ação
ou omissão típicas tornam-se ilícitas.
São causas de exclusão da antijuricidade, previstas no artigo 23 do CP:
a) Estado de necessidade;
b) legítima defesa;
c) estrito cumprimento do dever legal
d) exercício regular de direito.
13.2) ESTADO DE NECESSIDADE – Art. 24
I) CONCEITO
É a causa de exclusão da ilicitude da conduta de quem, não tendo o dever

legal de enfrentar o perigo atual, a qual não provocou por sua vontade, sacrifica um bem jurídico
ameaçado por esse perigo para salvar outro, próprio ou alheio, cuja perda não era razoável exigir.
II) EXEMPLOS DE ESTADO DE NECESSIDADE
22
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
a) danos materiais produzidos em propriedade alheia para extinguir um incêndio e salvar pessoas.
b) Subtração de um carro para transportar um doente em perigo de vida ao hospital.
c) Violação de domicílio para salvar vítimas de desastres
d) Subtração de alimentos para salvar alguém da morte por inanição.
13.3) LEGÍTIMA DEFESA – Art. 25
I) CONCEITO
É uma causa de exclusão da ilicitude que consiste em repelir injusta

agressão, atual ou iminente, a direito próprio ou alheio, usando moderadamente dos meios
necessários.
II) REQUISITOS Prof. Nidal K. Ahmad

1) agressão injusta, atual ou iminente
2) agressão a direito próprio ou de terceiro
3) repulsa com os meios necessários
4) uso moderado dos meios
5) conhecimento da agressão e da necessidade da defesa (vontade de defender-se).
A ausência de qualquer dos requisitos exclui a legítima defesa.
13.4) ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL
O fundamento reside no fato de que não há crime quando o agente pratica o

fato no “estrito cumprimento de dever legal”. Quem cumpre um dever legal dentro dos limites
impostos pela lei obviamente não pode estar praticando ao mesmo tempo um ilícito penal, a não ser
que aja fora daqueles limites.
Ex: o policial que prende o agente em Prof.

flagrante
Nidalou
K. cumprindo
Ahmad mandado de
prisão, embora atinja o seu direito de liberdade, não comete o crime previsto no art. 148 do CP,
porque cumpre o dever que lhe é imposto por lei.
13.5) EXERCÍCIO REGULAR DE DIREITO
É o desempenho de uma atividade ou a prática de uma conduta autorizada

por lei, que torna lícito um fato típico.
É uma causa de exclusão da ilicitude que consiste no exercício de uma

prerrogativa conferida pelo ordenamento jurídico, caracterizado como fato típico.
Ex: prisão em flagrante realizada por um particular;
Qualquer pessoa pode exercitar um direito subjetivo ou uma faculdade

previstos em lei (penal ou extrapenal).
23
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
13.6) EXCESSO – Art. 23, parágrafo único
A condição essencial para que exista excesso é a preexistência de uma

situação objetiva de legítima defesa. Deve haver uma agressão injusta, de modo que o excesso se
refere aos limites da conduta do agredido, não à sua inicial ilicitude. Por isso, chama-se de excesso à
intensificação desnecessária de uma conduta inicialmente justificada.
Os nossos tribunais admitem o excesso quer na imoderação, quer no

emprego de meios desnecessários.
a) Excesso doloso
Ocorre quando o agente, ao se defender de uma injusta agressão, emprega

meio que sabe ser desnecessário ou, mesmo tendo consciência deProf.
sua Nidal K. Ahmad
desproporcionalidade, atua com
imoderação.
Ex: já prostrado seu agressor, que não pode continuar a agressão, o

agredido prossegue na conduta de feri-lo. De uma conduta lícita passa a um comportamento ilícito.
Responde por crime doloso (art. 23, parágrafo único).
Consequência: constatado o excesso doloso, o agente responde pelo

resultado dolosamente. Ex: aquele que mata quando bastava tão-somente a lesão responde por
homicídio doloso.
b) excesso culposo
Ocorre quando o agente, diante do temor, aturdimento ou emoção

provocada pela agressão injusta, acaba por deixar a posição de defesa e partir para um verdadeiro
ataque, após ter dominado o seu agressor.
Não houve intensificação intencional, Prof.

pois Nidal
o sujeito imaginava-se ainda
K. Ahmad
sofrendo o ataque, tendo seu excesso decorrido de uma equivocada realidade.
O agente responderá pelo resultado produzido, a título de culpa.
24
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
14) DA CULPABILIDADE
14.1) CONCEITO
Doutrinariamente, a culpabilidade é considerada um juízo de censurabilidade

e reprovação social incidente sobre o fato e seu autor, devendo o agente ser imputável, atuar com
potencial consciência da ilicitude, bem como ter a possibilidade e a exigibilidade de atuar de modo
diverso.
14.2) CAUSAS EXCLUDENTES DE CULPABILIDADE
I) INIMPUTABILIDADE
INIMPUTÁVEL é o agente que, por doençaProf. Nidalou

mental K. desenvolvimento
Ahmad mental
incompleto ou retardado, não possui, ao tempo da prática do fato, capacidade de entender o seu
caráter ilícito ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
São causas de exclusão da imputabilidade previstas no Código Penal:
a) doença mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado (art. 26

do CP);
b) menoridade (art. 27 do CP e 228 da CF/88).
c) embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou força maior (art. 28,

§ 1º, do CP).
Em relação à inimputabilidade pela enfermidade mental, o Código Penal

adotou o critério biopsicológico. Só é imputável o sujeito que, em consequência da anomalia
mental, não possui capacidade de compreender o caráter criminoso do fato ou de determinar-se de
acordo com essa compreensão. Prof. Nidal K. Ahmad
A) DA INIMPUTABILIDADE POR DOENÇA MENTAL OU DESENVOLVIMENTO MENTAL
INCOMPLETO OU RETARDADO (ART. 26)
Para que seja considerado inimputável não basta que o agente seja portador
de “doença mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado”. É necessário que, em
consequência desses estados, seja “inteiramente incapaz de entender o caráter ilícito do fato ou de
determinar-se de acordo com esse entendimento” (no momento da conduta).
* Diminuição da capacidade de entendimento e de vontade – Semi-imputabilidade – Art.

26, parágrafo único, CP
É a perda de parte da capacidade de entendimento e autodeterminação, em

razão de doença mental ou de desenvolvimento incompleto ou retardado. Alcança os indivíduos em
que as perturbações psíquicas tornam menor o poder de autodeterminação e mais fraca a resistência
interior em relação à prática do crime.
25
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
A responsabilidade diminuída, como o próprio nome indica, não constitui

causa de exclusão da culpabilidade. O agente responde pelo crime com pena privativa de liberdade
atenuada ou medida de segurança. E a sentença é condenatória.
B) DA INIMPUTABILIDADE POR EMBRIAGUEZ COMPLETA PROVENIENTE DE CASO

FORTUITO OU FORÇA MAIOR – Art. 28, § 1º, do CP
a) Conceito
É a causa capaz de levar à exclusão da capacidade de entendimento e

vontade do agente, em virtude de uma intoxicação aguda e transitória causada por álcool ou qualquer
substância de efeitos psicotrópicos, sejam eles entorpecentes (morfina, ópio), estimulantes (cocaína)
ou alucinógenos (ácido lisérgico).
b) embriaguez acidental
A EMBRIAGUEZ É ACIDENTAL quando não voluntária nem culposa. Pode ser

proveniente de:
a) CASO FORTUITO: ocorre quando o sujeito desconhece o efeito inebriante

da substância que ingere, ou quando, desconhecendo uma particular condição fisiológica, ingere
substância que possui álcool (ou substância análoga), ficando embriagado.
B) FORÇA MAIOR: há embriaguez proveniente de força maior no caso, p. ex.,

de o sujeito ser obrigado a ingerir bebida alcoólica.
Quando a embriaguez acidental, proveniente de CASO FORTUITO OU FORÇA

MAIOR, é COMPLETA, em consequência da qual, ao tempo da ação ou da omissão, o agente ERA
INTEIRAMENTE INCAPAZ de entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de acordo com esse
entendimento, HÁ EXCLUSÃO DA IMPUTABILIDADE (art. 28, § 1º).
c) Embriaguez acidental: casos de diminuição da pena – Art. 28, § 2º, do CP
Quando a embriaguez acidental, proveniente de CASO FORTUITO OU FORÇA

MAIOR, é INCOMPLETA, não há exclusão da imputabilidade. O sujeito responde pelo crime com a pena
atenuada, desde que haja redução de sua capacidade intelectiva ou volitiva. A sentença é
condenatória. Aplica-se o disposto no art. 28, § 2º.
Tratando-se de EMBRIAGUEZ PREORDENADA não há exclusão da

imputabilidade. O agente responde pelo crime, incidindo sobre a pena a agravante prevista no artigo
61, II, l, CP.
d) Embriaguez voluntária ou culposa – art. 28, II, CP
Não só a embriaguez proveniente de álcool não exclui a imputabilidade, mas

também a derivada de outras substâncias de consequências semelhantes, como a maconha, éter,
ópio, etc. sendo irrelevante que seja completa ou incompleta.
26
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
Se o sujeito comete uma infração penal sob efeito de embriaguez voluntária

ou culposa, não há exclusão da imputabilidade e, por consequência, não fica excluída a culpabilidade.
Ele responde pelo crime.
II) FALTA DE POTENCIAL CONSCIÊNCIA DA ILICITUDE – Art. 21
A) CONCEITO
É a consciência ou conhecimento atual ou possível da ilicitude da conduta, ou

seja, a possibilidade de valoração da conduta que toda pessoa possui, independentemente de ser ou
não afeita às ciências jurídicas.
Trata-se, em suma, da possibilidade deProf. Nidal K.

o agente Ahmad
poder conhecer o caráter
ilícito da sua ação.
A potencial consciência da ilicitude pode ser excluída no caso de erro de

proibição. Excluindo-se, nesse caso, a própria culpabilidade.
Quando o erro sobre a ilicitude do fato é impossível de ser evitado, valendo-

se o ser humano da sua diligência ordinária, trata-se de uma hipótese de exclusão da culpabilidade.
Ex. um jornal de grande circulação, por engano, divulga que o novo CP foi
aprovado, trazendo como excludente de ilicitude a eutanásia. Um leitor apressa a morte de um
parente, crendo agir sob o manto da causa de justificação inexistente. Trata-se de erro escusável.
III) INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA
Além dos dois primeiros elementos, exige-se que nas circunstâncias do fato
tivesse o agente possibilidade de realizar outra conduta, de acordo com o ordenamento jurídico.
Só há culpabilidade quando, devendo e podendo o sujeito agir conforme o
direito, realiza conduta diversa.
Ao contrário, quando não lhe era exigível comportamento diverso, não incide
o juízo de reprovação, excluindo a culpabilidade.
Isso ocorre na coação moral irresistível e a obediência hierárquica. Ou seja,

coação moral irresistível e a obediência hierárquica excluem a exigibilidade de conduta diversa.
A) COAÇÃO MORAL IRRESTÍVEL – Art. 22
Coação moral é o emprego de grave ameaça contra alguém, no

sentido de que realize um ato ou não. Ex. o sujeito constrange a vítima, sob ameaça de morte, a
assinar um documento falso.
Assim, se o sujeito é coagido a assinar um documento falso, responde pelo

crime de falsidade o autor da coação. O coato não responde pelo crime, uma vez que sobre o fato
27
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
incide a causa de exclusão da culpabilidade. Logo, quando o sujeito comete o fato típico e antijurídico
sob coação moral irresistível não há culpabilidade em face da inexigibilidade de outra conduta
(não é reprovável o comportamento). A culpabilidade desloca-se da figura do coato para a do coator.
Quando o sujeito pratica o fato sob coação física irresistível, não

praticará crime por ausência de conduta, aplicando-se o disposto no art. 13, “caput”, do CP. Trata-se
de causa excludente da tipicidade.
A coação moral deve ser irresistível. Tratando-se de coação moral

resistível não há exclusão da culpabilidade, incidindo uma circunstância atenuante (CP, art.
65, III, c, 1ª figura).
B) OBEDIÊNCIA HIERÁRQUICA – Art. 22

Ordem de superior hierárquico é a manifestação de vontade do titular de
uma função pública a um funcionário que lhe é subordinado, no sentido de que realize uma conduta
(positiva ou negativa).
A ordem ilegal pode ser: a) manifestamente ilegal; b) não manifestamente

ilegal.
Quando a ordem é MANIFESTAMENTE ILEGAL, RESPONDEM pelo

crime o SUPERIOR E O SUBORDINADO.
Ex. o delegado de polícia determina ao soldado que exija do autor de um

crime determinada quantia, a fim de não ser instaurado inquérito policial. Os dois respondem pelo
crime de concussão. Em relação subordinado há uma atenuante genérica (art. 65, III, c).
No caso de a ordem não ser manifestamente ilegal, embora a conduta

do subordinado constitua fato típico e antijurídico, não é culpável, em face de incidir um relevante
erro de proibição. Diante disso, o subordinado não respondeProf. peloNidal
crime, em face da ausência
K. Ahmad
de culpabilidade. A obediência hierárquica constitui, assim, causa de exclusão da
culpabilidade.
15) CONCURSO DE PESSOAS (OU CONCURSO DE AGENTES) – Arts. 29/31
15.1) CONCEITO DE CONCURSO DE PESSOAS
Trata-se de contribuição entre dois ou mais agentes para o cometimento de

uma infração penal. Ocorre quando duas ou mais pessoas, em conjugação de esforços, reúnem-se
para a prática de um ou mais delitos.
A doutrina utiliza também as expressões concurso de agentes e

codelinquência.
15.2) AUTORIA
I. CONCEITO
28
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
Para se compreender o instituto do concurso de pessoas, mostra-se

imprescindível estabelecer o conceito de autoria criminal, já que repercutirá na identificação da
conduta de cada agente na prática delituosa.
Várias teorias buscam definir o conceito de autor, merecendo destaque duas

posições apontadas pela doutrina:
A) Teoria do domínio do fato
De acordo com a teoria do domínio do fato, autor é quem tem o controle

final do fato. É quem domina o decurso do crime e decide sobre sua prática, interrupção e
circunstâncias. O partícipe não tem o domínio do fato, pois apenas coopera, induz e incita a prática do
delito.
Por essa razão, o mandante, embora não realize o núcleo da ação típica,
deve ser considerado autor, uma vez que detém o controle final do fato até a sua consumação,
determinando a prática delitiva.
Diante da sua natureza conceitual e hipótese de incidência, poder-se-ia

cogitar da aplicação da teoria do domínio do fato somente aos delitos dolosos, porquanto somente
esses exigem voluntariedade e, portanto, domínio em relação ao resultado final.
Os crimes culposos, por se caracterizarem pela ausência de vontade em

relação ao resultado final, não estão adstritos à teoria do domínio do fato, por absoluta
incompatibilidade.
b) Teoria restritiva
Segundo essa teoria, autor é aquele que pratica a ação descrita no verbo
nuclear do tipo penal, isto é, o que pratica o verbo nuclear do tipo: mata, subtrai, constrange, etc.
Em síntese, autor é aquele que realiza a conduta descrita no verbo nuclear
do tipo, ao passo que partícipe seria o agente que contribui para a prática delituosa, induzindo,
instigando ou auxiliando materialmente seu autor.
Para a maioria da doutrina1, a teoria restritiva é a aplicada pelo Código

Penal.
Sinala-se, por fim, que a coautoria é a realização conjunta, por mais de uma
pessoa, de uma mesma infração penal. É, em última análise, a própria autoria.
15.3) PARTICIPAÇÃO
I. CONCEITO E FORMAS DE PARTICIPAÇÃO – Art. 31
1
Guilherme de Souza Nucci; André Estefam; Fernando Capez, Aníbal Bruno, Mirabete, René Ariel Dotti, dentre
outros.
29
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Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
Conforme a teoria restritiva de autoria, partícipe é quem contribui para que o

autor ou coautores realizem a conduta principal, ou seja, aquele que, sem praticar o verbo nuclear do
tipo, concorre de algum modo para a produção do resultado.
A participação pode ser:
A) Moral
A determinação (ou induzimento) e a instigação são as formas de

participação moral.
A.1) Induzimento ou determinação
Ocorre a determinação ou induzimentoProf. Nidal uma

quando K. Ahmad
pessoa faz surgir na
mente de outra a intenção delituosa.
Ex: Rafa incute na mente de Iuri a ideia homicida contra Jonas. A

característica da determinação é a inexistência da resolução criminosa na pessoa do autor principal. Se
Iuri matar Jonas, Rafa responde por homicídio na condição de partícipe.
A.2) Instigação
Instigar é reforçar uma idéia já existente. O agente já a tem em mente,

sendo apenas reforçada pelo partícipe.
No caso do exemplo acima, Iuri já tinha em mente matar Jonas. Rafa apenas
reforçou a ideia homicida. Rafa é partícipe do crime de homicídio, enquanto Iuri responde pelo crime
na condição de autor.
B) Material
Ocorre na forma de auxílio. Considera-se, assim, partícipe aquele que presta
ajuda efetiva na preparação ou execução do delito.
Auxilia na preparação quem fornece a arma ou informações úteis à

realização do crime. Auxilia na execução quem permanece de atalaia, no sentido de avisar o autor da
aproximação de terceiro, leva o ladrão em seu veículo ao local do furto, carrega a arma do homicida.
II) NATUREZA JURÍDICA DA PARTICIPAÇÃO
A participação é acessória a um fato principal. Significa que não se pode falar

em participação sem que haja uma ação principal, ou seja, sem que alguém realize atos de execução
de um crime consumado ou tentado.
Como a conduta do partícipe não descrita no tipo penal, faz-se necessária

uma norma de extensão que viabilize a adequação típica da conduta do partícipe à norma
incriminadora. Trata-se de uma norma de ligação entre a conduta do partícipe e o tipo penal. E essa
norma se encontra no artigo 29 do Código Penal, segundo o qual quem concorrer, de qualquer forma,
para um crime por ele responderá.
30
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Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
Nesse sentido, o artigo 29 do Código Penal viabiliza que o agente que

contribuiu para um resultado sem praticar a ação descrita no tipo penal seja enquadrado no crime
praticado por conta de uma conduta principal (do autor). Assim, quem ajudou a matar não praticou a
conduta descrita no art. 121 do Código Penal, mas, como concorreu para o seu cometimento, será
alcançado pelo tipo do homicídio, graças à regra do art. 29.
III) PARCIPAÇÃO IMPUNÍVEL – Art. 31
Para a participação ser punível, afigura-se imprescindível que o ato

executório do crime tenha sido iniciado.
Ex: Fabrício contrata Félix para matar Mafalda. Félix sai em busca de Mafalda
e, ao avistá-la, apiedado, não dá início ao intento executório. Nesse caso, tanto Fabrício quanto Félix
Prof.
não respondem pelo delito de homicídio, pois sequer foi dado início ao Nidal K. Ahmad
ato executório.
IV) PARTICIPAÇÃO POSTERIOR AO CRIME
A participação em concurso de pessoas exige que a conduta acessória tenha

sido praticada antes ou durante a execução do delito.
A contribuição posterior à consumação do crime, conforme o caso, pode

configurar o crime de favorecimento pessoal (art. 348 do CP) ou real (art. 349 do CP), além de
outros...
15.4) TEORIAS DO CONCURSO DE PESSOAS
Estabelecida a distinção entre autoria e participação, importa aqui verificar se

as condutas praticadas em concurso de pessoas ensejam a incidência de vários crimes ou se revestem
em crime único, ou seja, se todos os agentes devem responder pelo mesmo crime.
Todos os que contribuem para a práticaProf.

do delito cometem
Nidal K. Ahmad o mesmo crime,
não havendo distinção quanto ao enquadramento típico entre autor e partícipe.
Daí decorre o nome da teoria: todos respondem por um único crime

(Teoria unitária).
A teoria pluralista foi adotada, como exceção, no § 2º do art. 29 do CP, que

dispõe: “se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe-á aplicada a pena
deste...”.
15.5) REQUISITOS DO CONCURSO DE PESSOAS
I) PLURALIDADE DE CONDUTAS
Trata-se de requisito elementar do concurso de pessoas: a concorrência de

mais de uma pessoa na execução de uma infração penal.
Assim, para que haja concurso de pessoas, exige-se que cada um dos
agentes tenha realizado ao menos uma conduta relevante. Pode ser em coautoria, onde há duas
31
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Prof. Nidal Ahmad
condutas principais; ou autoria e participação, onde há uma conduta principal e outra acessória,
praticadas, respectivamente, por autor e partícipe.
II) RELEVÂNCIA CAUSAL DAS CONDUTAS
Para justificar a punição de duas ou mais pessoas em concurso, afigura-se

necessário que a conduta do agente tenha efetivamente contribuído, ainda que minimamente, para a
produção do resultado.
Em outras palavras, se a conduta não tem relevância causal, isto é, se não

contribuiu em nada para a produção do resultado, não pode ser considerada como integrante do
concurso de pessoas.
Prof. Nidal
A simples manifestação de adesão a uma K. delituosa
prática Ahmad não configura
participação.
Assim, se Tereza Cristina simplesmente diz que vai concorrer no homicídio a

ser cometido por Ferdinand não há participação. Agora, se Tereza Cristina instiga Ferdinand a matar,
ocorrendo pelo menos tentativa de homicídio, existe participação.
III) DO LIAME SUBJETIVO E NORMATIVO (Vínculo subjetivo e normativo entre os

participantes)
Exige-se homogeneidade de elemento subjetivo-normativo. Significa que

autor e partícipe devem agir com o mesmo elemento subjetivo (dolo+dolo) ou normativo
(culpa+culpa).
As várias condutas não são suficientes para a existência da participação ou

coautoria. Imprescindível é o elemento subjetivo, pelo qual cada concorrente tem
consciência de contribuir para a realização do resultado.
Os agentes devem atuar conscientes de que participam de crime comum,
ainda que não tenha havido acordo prévio de vontades. A ausência desse elemento psicológico
inviabiliza o concurso de pessoas, ensejando condutas isoladas e autônomas.
Assim, não há participação dolosa em crime culposo. Ex. Anastácio,

desejando matar Grizelda, sua paciente, alcança a Januária, enfermeira contratada para cuidar da
velha senhora, uma substância dizendo ser medicamento, quando, na verdade, tratava-se de veneno.
Mesmo percebendo a dosagem inadequada e a coloração diferente, a enfermeira, sem maiores
cautelas, de forma negligente, ministra a substância à paciente, causando-lhe a morte. Não há, no
caso, concurso de pessoas, por ausência de vínculo subjetivo, já que Anastácio agiu com dolo e
Januária a título de culpa. Há, portanto, dois delitos: homicídio doloso em relação a Anastácio;
homicídio culposo em relação a Januária.
Importante lembrar que a lei não requer acordo prévio entre agentes, sendo
suficiente a consciência por parte das pessoas que de algum modo contribuem com o fato.
Ex. uma empregada doméstica, percebendo a presença de um ladrão, para

vingar-se do patrão, deliberadamente deixa a porta aberta, facilitando a prática do furto. Há
32
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Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
participação e, não obstante, o ladrão desconhecia a colaboração da empregada. Por consequência, a

empregada também responderá pelo crime de furto.
IV) IDENTIDADE DE INFRAÇÃO PARA TODOS OS PARTICIPANTES
Nos termos do artigo 29, todos que concorrem para o crime respondem
pelo mesmo delito.
Ex: Alguém planeja a realização da conduta típica, ao executá-la, enquanto

um desvia a atenção da vítima, outro lhe subtrai os pertences e ainda um terceiro encarrega-se de
evadir-se do local com o produto do furto.
É uma exemplar divisão de trabalho constituída de várias atividades,

convergentes, contudo, a um mesmo objetivo típico: subtraçãoProf. Nidal K.
de coisa Ahmad
alheia móvel. Respondem
todos por um único tipo penal, qual seja, furto.
15.6) ESPÉCIES DE AUTORIA
I) AUTORIA MEDIATA
Trata-se de uma modalidade de autoria, que ocorre quando o agente se vale

de pessoa não culpável, ou que atua sem dolo ou culpa, para executar o delito.
Ex: o médico que, dolosa e insidiosamente, entrega uma injeção de morfina,

em dose demasiadamente forte, para enfermeira, que, sem desconfiar de nada, a aplica em enfermo,
matando-o.
O médico é autor mediato de homicídio doloso, pois usou sua assistente

como instrumento de sua agressão, ao passo que a enfermeira não será partícipe deste delito,
respondendo por crime culposo, desde que tenha atuado com imprudência ou negligência, ou por
crime nenhum, se o seu erro tiver sido inevitável. Prof. Nidal K. Ahmad
II) AUTORIA COLATERAL
Ocorre quando os agentes desconhecendo cada um a conduta do

outro, realizam atos voltados à produção do resultado visado por eles, mas que decorre da
conduta de apenas um dos agentes.
Ex. Suponha-se que “A” e “B”, pretendendo matar “C” com tiros, postam-se
de emboscada, ignorando cada um o comportamento do outro. Ambos atiram na vítima, que
vem a falecer unicamente em razão dos ferimentos causados pela arma de “A”. Não há coautoria
nem participação. “A” responde por homicídio consumado; “B” por tentativa de homicídio.
III) AUTORIA INCERTA
Dá-se a autoria incerta quando, na autoria colateral, não se apura a quem

atribuir a produção do resultado. Suponha-se a hipótese acima. Não foi descoberto de quem
partiu o tiro fatal. A solução é punir os agentes como autores de tentativa de homicídio,
abstraindo-se o resultado, cuja autoria não se apurou.
33
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Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
15.7) PUNIBILIDADE DO CONCURSO DE PESSOAS
A ressalva “na medida da sua culpabilidade” feita aos limites da culpabilidade

no art. 29 diz respeito somente à graduação da pena para os agentes que praticaram o mesmo crime.
Portanto, todos respondem pelo mesmo crime (teoria monista ou unitária).

Todavia, a unidade criminosa não importa necessariamente na aplicação de pena idêntica a todos os
que contribuíram para a prática do crime, pois cada um deverá responder na medida da sua
culpabilidade.
I) PARTICIPAÇÃO DE MENOR IMPORTÂNCIA – ART. 29, §1º
A participação aqui referida diz respeito Prof. Nidal K. Ahmadao partícipe. Isso
exclusivamente
porque, ainda que tenha sido pequena, a contribuição do coautor não pode ser considerada de menor
importância, uma vez que atuou diretamente na execução do crime. A sua culpabilidade, naturalmente
superior à de um simples partícipe, será avaliada nos termos do art. 29, caput, do CP, e a pena a ser
fixada obedecerá aos limites abstratos previstos pelo tipo penal infringido.
II) DA COOPERAÇÃO DOLOSAMENTE DISTINTA OU DESVIOS SUBJETIVO ENTRE OS

PARTICIPANTES – ART. 29, § 2º
O agente que desejava praticar um delito, sem a condição de prever a

concretização de crime mais grave, deve responder pelo que pretendeu fazer, não se podendo a ele
imputar outra conduta indesejada, sob pena de se estar tratando de responsabilidade objetiva.
Esse dispositivo cuida da hipótese de o autor principal cometer delito mais

grave que o pretendido pelo partícipe ou coautor.
Ex. “A” determina “B” a espancar “C”. “B” mata “C”. Segundo o art. 29, § 2º,
“A” responde por crime de lesão corporal, cuja pena deve ser aumentada
Prof. Nidal até metade se a morte da
K. Ahmad
vítima lhe era previsível.
15.8) COMUNICABILIDADE DAS ELEMENTARES E CIRCUNSTÂNCIAS DO CRIME – Art. 30
Via de regra, as circunstâncias e condições pessoais relacionadas a um dos

agentes não se comunica aos outros que contribuíram para a prática delituosa.
Todavia, há determinadas circunstâncias ou condições pessoais que

compõem, integram o tipo penal, figurando, no caso, como verdadeira elementar no tipo penal. Nesse
caso, quando também constituem o tipo penal, ou seja, figuram como elementares do tipo penal, as
circunstâncias ou condições pessoais relacionadas a um dos sujeitos se comunicam aos demais
coautores ou partícipes.
Ex: “A”, funcionário público, comete um crime de peculato (art. 312), com a
participação de “B”, não funcionário público. A condição pessoal (funcionário público) é elementar do
crime de peculato, comunicando-se, portanto, ao agente que não é funcionário público. Logo, os dois
respondem por crime de peculato.
34
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
3) TEORIA DA PENA
1) CONCEITO DE PENA
Pena é a sanção imposta pelo Estado, por meio de ação penal, ao criminoso
como retribuição ao delito perpetrado e prevenção a novos crimes.
1.2) FINALIDADE
Teoria mista ou eclética
A pena tem a dupla função de punir o criminoso e prevenir a prática do

crime, pela reeducação e pela intimidação coletiva.
De acordo com a doutrina hoje dominante, a pena estatal não se justifica só
porque seria retribuição ao delito cometido (teorias absolutas) nem só porque seria meio de prevenção
de futuros delitos (teorias relativas).
Segundo o Código Penal, sobretudo diante da parte final do artigo

59, a pena apresenta natureza mista: é retribuitiva e preventiva.
1.3) CLASSIFICAÇÃO DAS PENAS
De acordo com o CP, as penas são privativas de liberdade; restritivas de

direitos e de multa (art. 32).
As penas privativas de liberdade são as penas de reclusão, detenção e prisão

simples. As duas primeiras constituem decorrência da prática de crimes e a terceira à aplicada às
contravenções penais.
São penas restritivas de direito (art. 43 do CP).

a) prestação pecuniária
b) perda de bens e valores
c) prestação de serviços à comunidade ou a entidades públicas
d) interdição temporária de direito
e) limitação de fim de semana
2) REGIME INICIAL DE CUMPRIMENTO DE PENA – Art. 33
Ao proferir a sentença condenatória, o juiz deve, após fixar a quantidade de

pena, determinar a espécie de regime para início de cumprimento da pena, observando as regras
previstas no artigo 33 do Código Penal e os crimes apenados com reclusão e detenção.
I) CRIMES APENADOS COM RECLUSÃO – Art. 33, § 2º
No momento de proferir a sentença, o juiz, ao se deparar com um crime

apenado com reclusão, detém, desde logo, a informação de que poderá fixar o regime inicial de
cumprimento da pena fechado, semiaberto e aberto. Deverá, no entanto, observar determinados
requisitos:
35
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
a) Quantidade da pena
a) Se o agente for condenado a pena superior a 08 anos deverá começar a

cumpri-la em regime fechado;
b) o agente não reincidente, cuja pena seja superior a 04 anos e não exceda
a 08, poderá, desde o princípio, cumpri-la em regime semiaberto;
c) o agente não reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a 04 anos,

poderá, desde o início, cumpri-la em regime aberto.
Nos termos da Súmula 269 do STJ: “É admissível a adoção do regime

Prof.
prisional semi-aberto aos reincidentes condenados à pena igual ou Nidal aK.04
inferior Ahmad
anos se favoráveis as
circunstâncias judiciais”.
b) Circunstâncias judiciais para fixação do regime carcerário
Mesmo para o condenado a pena inferior a 04 anos, não reincidente, pode

ser fixado o regime inicial fechado ou semiaberto de acordo com as circunstâncias judiciais reveladas
no processo.
Não se tratando de pena superior a 08 anos (art. 33, § 2º, letra “a”, do CP),
a imposição de regime inicial fechado depende de fundamentação adequada em face do que dispõem
as alíneas “b”, “c” e “d” do mesmo parágrafo (2º) e também o § 3º c/c o art. 59 do mesmo diploma.
Nesse sentido é o teor da Súmula 719 do STF: “a imposição do regime de

cumprimento mais severo do que a pena aplicada permitir exige motivação idônea”.
Merece, ainda, destaque a Súmula 718 do STF, segundo a qual “A opinião

do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime não constituiProf.
motivação
Nidal K.idônea
Ahmadpara a imposição
de regime mais severo do que o permitido segundo a pena aplicada.”
Súmula 440 do STJ: “Fixada a pena-base no mínimo legal, é vedado o

estabelecimento de regime prisional mais gravoso do que o cabível em razão da sanção imposta, com
base apenas na gravidade abstrata do delito”.
II) CRIMES APENADOS COM DETENÇÃO
a) Se a pena for superior a 04 anos: inicia em regime semiaberto.
b) Se a pena for igual ou inferior a 04 anos: inicia em regime aberto
c) Se o condenado for reincidente: inicia no regime mais gravoso existente,

ou seja, no semiaberto.
d) Se as circunstâncias do art. 59 do Código Penal forem desfavoráveis ao

condenado: inicia no regime mais gravoso existente, ou seja, no regime semiaberto.
36
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
e) importante: não existe regime inicial fechado na pena de detenção (art.

33, caput), a qual começa obrigatoriamente em regime semiaberto ou aberto.
III) REGIME INICIAL NOS CRIMES HEDIONDOS E EQUIPARADOS
Conforme prevê o artigo 2º, § 1º, da Lei 8.072/90 (Lei dos Crimes
Hediondos), os condenados por crimes hediondos, tráfico ilícito de entorpecentes, terrorismo e tortura
devem necessariamente iniciar o cumprimento da pena em regime fechado, mesmo sendo a pena
imposta inferior a 08 anos.
Ocorre, contudo, que, no dia 27 de junho de 2012, o STF, por oito votos
contra três, declarou inconstitucional tal dispositivo, por considerar que a obrigatoriedade do regime
inicial fechado viola o princípio constitucional da individualização da pena (HC 111.840/ES e
Informativo 670). Prof. Nidal K. Ahmad
3) SISTEMA PROGRESSIVO BRASILEIRO
Nos termos do artigo 33, § 2º, do Código Penal, as penas privativas de

liberdade devem ser executadas de forma progressiva, de acordo com o mérito do condenado. Em
outras palavras, adota-se no Brasil o sistema progressivo de cumprimento de pena, no qual o
condenado, após cumprir parte da pena e demonstrar merecimento, passará gradativamente de um
regime mais severo para outro mais brando.
Conforme o artigo 112 da Lei de Execução Penal (Lei nº 7.210/84), para que
se processe a progressão exige a lei, em primeiro lugar, dois requisitos: um de caráter objetivo, que é
o cumprimento de 1/6 da pena no regime anterior, e um de caráter subjetivo, que se refere ao mérito
do condenado indicando a oportunidade da transferência.
I) REQUISITOS
a) Requisito objetivo Prof. Nidal K. Ahmad

Em primeiro lugar, para obter a progressão de regime, deve o condenado ter
cumprido 1/6 da pena ou do total das penas que lhe foram impostas no regime inicial.
De outro lado, se a pena superar 30 anos, é pacífico na jurisprudência que o

lapso temporal para a progressão de regime deverá considerar a pena total, não sendo observado,
para tal fim, o limite de 30 anos previsto no artigo 75 do CP.
Nesse sentido é a Súmula 715 do “A PENA UNIFICADA PARA ATENDER AO

LIMITE DE TRINTA ANOS DE CUMPRIMENTO, DETERMINADO PELO ART. 75 DO CÓDIGO PENAL, NÃO
É CONSIDERADA PARA A CONCESSÃO DE OUTROS BENEFÍCIOS, COMO O LIVRAMENTO
CONDICIONAL OU REGIME MAIS FAVORÁVEL DE EXECUÇÃO.”
b) Requisito subjetivo
Além do cumprimento de 1/6 da pena no regime anterior, exige a lei, para a

transferência para regime menos rigoroso, que o mérito do condenado indique a progressão.
37
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
Mérito significa aptidão, capacidade, merecimento. Deve o apenado,

portanto, demonstrar, ao longo do cumprimento da pena, estas características para merecer a
progressão.
Via de regra, basta para a comprovação do requisito subjetivo a elaboração

de atestado de boa conduta carcerária pelo diretor do presídio.
Todavia, dependendo das circunstâncias do caso concreto, o Ministério

Público poderá requerer a realização do exame criminológico e o juiz poderá, fundamentadamente,
deferir a realização do exame criminológico.
É nesse sentido, aliás, a Súmula 439 STJ, segundo a qual “Admite-se o

exame criminológico pelas peculiaridades do caso, desde que em decisão motivada”.
II) PROGRESSÃO DE REGIME NOS CRIMES HEDIONDOS E EQUIPARADOS
A partir do disposto no artigo 5º, XLII, da Constituição Federal, o legislador

editou a Lei nº 8.072/90, estabelecendo regras específicas para os crimes hediondos e equiparados
(tráfico de drogas, tortura e terrorismo).
A redação original do artigo 2º, § 1º, da Lei 8.072/90, previa que os

condenados por crimes hediondos ou equiparados deveriam cumprir a pena integralmente em regime
fechado. Ou seja, os condenados por tais delitos não tinham direito à progressão de regime.
Todavia, no dia 23 de fevereiro de 2006, o Supremo Tribunal Federal (STF),

nos autos do HC 82.959/SP, declarou inconstitucional tal dispositivo, considerando que a vedação à
progressão de regime violava o princípio da individualização da pena e da dignidade da pessoa
humana.
Diante dessa decisão, todos os condenados por crimes hediondos e

equiparados passaram a ter direito à progressão de regime, desde que K.
Prof. Nidal preenchidos
Ahmad os requisitos
legais. Como, à época, o único parâmetro para estabelecer o lapso temporal para a obtenção do
benefício era o art. 112 da LEP, entendeu-se que o requisito objetivo seria preenchido se o apenado
tivesse cumprido 1/6 da pena.
Na sequência, sobreveio a Lei nº 11.464, publicada em 29 de março de

2007, que alterou a redação do artigo 2º da Lei 8.072/90, passando a vigorar a regra no sentido de
que o condenado por crimes hediondos ou delitos equiparados deve iniciar o cumprimento da pena em
regime fechado.
Além disso, o lapso temporal para progressão de regime ao condenado por

crimes hediondos e equiparados passou a ser de 2/5, se primário, e 3/5 se reincidente. Convém
registrar que esses lapsos temporais valem somente para os crimes praticados a entrada em vigor da
Lei 11.464/2007, já que a lei nova não pode retroagir para prejudicar o réu.
Por evidente, que, além do requisito objetivo, o condenado por crime

hediondo ou equiparado deverá preencher o requisito objetivo, revelando mérito para a obtenção do
benefício.
38
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
A aferição do requisito subjetivo segue também a redação do artigo 112 da

LEP, sendo suficiente atestado de bom comportamento carcerário produzido pelo diretor do presídio.
Todavia, o juiz da execução criminal poderá determinar a realização de exame criminológico. É nesse
sentido o teor da Súmula Vinculante 26 do STF e Súmula 471 do STJ.
Súmula Vinculante 26 STF: “Para efeito de progressão de regime no

cumprimento de pena por crime hediondo, ou equiparado, o juízo da execução observará a
inconstitucionalidade do art. 2º da Lei n. 8.072, de 25 de julho de 1990, sem prejuízo de avaliar se o
condenado preenche, ou não, os requisitos objetivos e subjetivos do benefício, podendo determinar,
para tal fim, de modo fundamentado, a realização de exame criminológico.”
Súmula 471 STJ: “Os condenados por crimes hediondos ou assemelhados

cometidos antes da vigência da Lei n. 11.464/2007 sujeitam-se ao disposto no art. 112 da Lei n.
7.210/1984 (Lei de Execução Penal) para a progressão de regimeProf. Nidal K. Ahmad
prisional”.
III) PROGRESSÃO NOS CRIMES CONTRA A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA (Art. 33, §4º)
A progressão de regime nos crimes contra a administração pública ficará

condicionada à reparação do dano causado ao erário, devidamente atualizado e com todos os
consectários legais, ou à devolução do produto do crime.
IV) PROGRESSÃO POR SALTO
Não é permitida pela LEP, a qual exige o cumprimento de 1/6 da pena no

regime anterior. Por essa razão a lei vigente torna obrigatória a passagem pelo regime intermediário
(semiaberto).
É nesse sentido a Súmula 491 do STJ, segundo a qual “É inadmissível a

chamada progressão per saltum de regime prisional”
4) DETRAÇÃO (Art. 42) Prof. Nidal K. Ahmad

I) CONCEITO
Trata-se do cômputo na pena privativa de liberdade e da medida de

segurança do período em que ficou detido o condenado em prisão provisória (prisão em flagrante,
preventiva ou temporária), no Brasil ou no exterior, de prisão administrativa ou mesmo de internação
em hospital de custódia e tratamento.
Se, por exemplo, o agente ficou preso provisoriamente pelo prazo de 06

meses e, ao final, restou condenado a uma pena de 04 anos, terá de cumprir 03 anos e 06 meses, já
que o período da prisão provisória deve ser computado na pena privativa de liberdade.
Até a alteração do § 2º do artigo 387 do Código de Processo Penal,

entendia-se que o tempo de prisão provisória não influenciava na fixação do regime inicial carcerário a
ser estabelecido pelo juiz na sentença.
Todavia, a partir da edição da Lei 12.736/2012 passou a ser plenamente

possível computar o tempo de prisão provisória para o fim de cálculo do regime inicial de cumprimento
de pena.
39
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
De fato, a Lei 12.736/2012 incluiu no artigo 387, §2º, do CPP, a seguinte

redação: “O tempo de prisão provisória, de prisão administrativa ou de internação, no Brasil ou no
estrangeiro, será computado para fins de determinação do regime inicial de pena privativa de
liberdade”.
Nesse sentido, se o agente ficou preso provisoriamente por 01 ano, sendo,

ao final condenado a 08 anos e 06 meses (o que exigiria a fixação do regime inicial fechado), com a
nova regra o Magistrado da condenação deverá considerar, na fixação do regime carcerário, o período
de prisão provisória, fixando, considerando-se o agente primário, o regime inicial semiaberto, já que
com a desconto da prisão provisória a pena restante é de 07 anos e 06 meses.
5) DAS PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS – Art. 43

I) CONCEITO
São penas alternativas às privativas de liberdade, expressamente previstas

em lei, tendo por fim evitar o encarceramento de determinados criminosos, autores de infrações
penais consideradas mais leves, provocando-lhes a recuperação através de restrições a certos direitos.
II) NATUREZA JURÍDICA – Art. 44, “caput”
São sanções penais autônomas e substitutivas.
As penas restritivas de direitos são substitutivas. Significa que o juiz, em

primeiro lugar, deve fixar a pena privativa de liberdade, para depois substituí-la por uma ou mais
alternativas, conforme o caso.
A autonomia deriva do fato de que, ao substituir a pena privativa de

liberdade, a pena restritiva de direitos segue regras próprias, autônomas. Ex: a prestação de serviço à
comunidade segue as regras do artigo 46 do CP, desvinculando-se dasNidal
Prof. regras das penas privativas de
K. Ahmad
liberdade.
III) REQUISITOS DAS PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS
A) REQUISITOS OBJETIVOS
a.1) Quantidade da pena aplicada: (art. 44, I)
A pena não superior a 04 (quatro) anos, de reclusão ou detenção,

independentemente da natureza do crime, se doloso ou culposo, pode ser substituída por pena
restritiva de direitos.
Em se tratando de concurso de crimes, deve-se levar em conta o total da

pena imposta, por conta da aplicação das regras do cúmulo material ou exasperação da pena. Dessa
forma, se aplicadas as regras do concurso material, concurso formal e crime continuado, o total da
pena privativa de liberdade efetivamente imposta não exceder a 04 (quatro) anos, será possível a
substituição por pena alternativa.
40
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
No caso de condenação por crime culposo, a substituição será possível,

independentemente da quantidade da pena imposta, não existindo tal requisito.
a.2) Natureza do crime cometido (art. 44, I)
As penas restritivas de direitos são aplicáveis aos crimes cometidos sem

violência ou grave ameaça à pessoa.
B) REQUISITOS SUBJETIVOS
b.1) Réu não reincidente em crime doloso (Art. 44, II)
É necessário que o sujeito não seja reincidente em crime doloso. O texto não
Prof. Nidal
trata de qualquer reincidente. Refere-se ao não reincidente em crime K. Ahmad
“doloso”, de modo que não há
impedimento à aplicação da pena alternativa quando:
a) os dois delitos são culposos;

b) o anterior é culposo e o posterior é doloso;
c) o anterior é doloso e o posterior culposo.
Portanto, a reincidência não constitui obstáculo absoluto à imposição das

penas alternativas (art. 44, § 3º). A REINCIDÊNCIA QUE PROÍBE DE FORMA ABSOLUTA A
SUBSTITUIÇÃO É A QUE OCORRE COM A “PRÁTICA DO MESMO CRIME DOLOSO”, ISTO É, A
ESPECÍFICA.
b.2) A culpabilidade, os antecedentes, a conduta ou a personalidade ou ainda os motivos e

circunstâncias recomendarem a substituição. (art. 44, III)
Convém notar que esses requisitos constituem uma repetição das

circunstâncias constantes do art. 59, caput, do CP, salvo duas: comportamento da vítima e
conseqüências do crime, coincidentemente as únicas de naturezaProf.
objetiva.
NidalAssim, o art. 44, III, do CP
K. Ahmad
somente levou em conta as circunstâncias subjetivas do mencionado art. 59.
Com relação ao tráfico ilícito de entorpecentes, o descabimento da

substituição da prisão por penas restritivas de direitos encontra-se expresso no art. 44 da Lei nº
11.343/2006. Todavia, em setembro de 2010, ao julgar o HC 97.256, declarou inconstitucional esta
restrição contida na Lei de Drogas.
A propósito, o Senado editou Resolução nº 05, suspendendo a execução da

expressão que vedada a conversão em penas restritivas de direitos nos crimes de tráfico ilícito de
entorpecentes, conferindo o caráter erga omnes à decisão proferida pelo STF.
RESOLUÇÃO Nº 5, DE 2012.
Suspende, nos termos do art. 52, inciso X, da
Constituição Federal, a execução de parte do § 4º
do art. 33 da Lei nº 11.343, de 23 de agosto de
2006.
O Senado Federal resolve:
41
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
Art. 1º É suspensa a execução da expressão "vedada a conversão em penas restritivas de direitos" do

§ 4º do art. 33 da Lei nº 11.343, de 23 de agosto de 2006, declarada inconstitucional por decisão
definitiva do Supremo Tribunal Federal nos autos do Habeas Corpus nº 97.256/RS.
Art. 2º Esta Resolução entra em vigor na data de sua publicação.
Senado Federal, em 15 de fevereiro de 2012.
Senador JOSÉ SARNEY Presidente do Senado Federal
Nos termos do artigo 17 da Lei 11.340/2006, conhecida como Lei Maria da

Penha, “É vedada a aplicação, nos casos de violência doméstica e familiar contra a mulher, de penas
de cesta básica ou outras de prestação pecuniária, bem como a substituição de penas que implique o
pagamento isolado de multa”.
Vê-se, pois, que há vedação parcial da aplicação de pena restritiva de

direitos à hipótese de violência doméstica, limitando-se a vedaçãoProf. Nidal
à K. Ahmad
“cesta básica”, prestação
pecuniária e multa isolada. Não há, portanto, restrições às outras espécies restritivas de direitos.
6) DA PENA DE MULTA
I) CONCEITO
É uma sanção penal consistente no pagamento de uma determinada quantia

em pecúnia, previamente fixada em lei.
II) CRITÉRIO DE FIXAÇÃO DA PENA DE MULTA – Art. 49
Para o cálculo da pena de multa, o Código Penal adotou o sistema do dia-

multa.
A quantidade dos dias-multa não é cominada pela norma penal

incriminadora, que só faz referência à multa. Deve ser fixada pelo juiz, variando de, no mínimo, 10
dias-multa a, no máximo, 360 dias-multa (art. 49). Prof. Nidal K. Ahmad
O valor do dia-multa deve ser também fixado pelo juiz na sentença, não
podendo ser inferior a um trigésimo do salário mínimo mensal de referência vigente ao tempo do fato,
nem superior a 05 vezes esse salário (art. 49, § 1º).
III) MULTA COMO DÍVIDA DE VALOR – Art. 51
No direito penal vigente o não pagamento da multa estatal não conduz, em

nenhuma hipótese, à aplicação da pena de prisão. Ninguém pode ser privado da liberdade em razão
do não pagamento de uma multa estatal.
Nos termos da Lei 9.268/96, que alterou a redação do art. 51 do CP,

transitada em julgado a sentença condenatória, o valor da multa deve ser inscrito como dívida ativa
em favor da Fazenda Pública. A multa permanece com sua natureza penal. A execução é que se
procede em termos extrapenais. Em face disso, a obrigação de seu pagamento não se transmite aos
herdeiros do condenado.
A competência é da Vara da Fazenda Pública. Quem inicia a execução é o

procurador respectivo.
42
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
Aplica-se a Lei de Execução Fiscal. Não é o representante do MP o legitimado

para iniciar a execução do valor da multa. Não se executa a multa na Vara de Execuções Penais.
A essa execução aplicam-se as normas da legislação relativa à dívida ativa da

Fazenda Pública, inclusive no que concerne às causas interruptivas e suspensivas da prescrição.
7) DA APLICAÇÃO DA PENA
I) SISTEMA DE FIXAÇÃO OU DOSIMETRIA DA PENA – Art. 68
Prof.verifica-se
Da leitura do artigo 68 do Código Penal, Nidal K. Ahmad
que a legislação penal
adotou o critério preconizado por Nelson Hungria: “A pena-base será fixada atendendo-se ao critério
do art. 59 deste Código; em seguida serão consideradas as circunstâncias atenuantes e agravantes;
por último, as causas de diminuição e de aumento”.
Trata-se do sistema trifásico de aplicação da pena.
II) PRIMEIRA FASE DA FIXAÇÃO DA PENA - CIRCUNSTÂNCIAS JUDICIAIS (Art.
As circunstâncias judiciais são as que envolvem o crime, nos aspectos

objetivo e subjetivo, extraídas da livre apreciação do juiz, desde que respeitados os parâmetros
fixados pelo legislador no art. 59 do CP, constituindo efeito residual das circunstâncias legais.
O artigo 59 prevê 08 circunstâncias judiciais, merecendo destaque os

antecedentes.
Por antecedentes deve-se entender os Prof.

fatosNidal
anteriores praticados pelo réu,
K. Ahmad
que podem ser bons ou maus.
O problema é estabelecer o que pode ser considerado maus antecedentes:
Nesse particular, em face do princípio da presunção de inocência, isto é,

pode o juiz levar em consideração os maus antecedentes e reincidência, desde que não tenham como
base as mesmas condenações.
Súmula 444 STJ: “É VEDADA A UTILIZAÇÃO DE INQUÉRITOS

POLICIAIS E AÇÕES PENAIS EM CURSO PARA AGRAVAR A PENA-BASE”.
Neste contexto, prevalece o disposto na Súmula 241 do STJ: “A reincidência

penal não pode ser considerada como circunstância agravante e, simultaneamente, como
circunstância judicial”.
III) SEGUNDA FASE DA FIXAÇÃO DA PENA – CIRCUNSTÂNCIAS AGRAVANTES - Art. 61
43
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Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
a) PROIBIÇÃO DO BIS IN IDEM
No art. 61, caput, o CP emprega o advérbio “sempre”, em face do que as

agravantes são em regra de aplicação obrigatória. Em razão disso, o juiz não pode deixar de agravar a
pena, ficando o quantum da pena ao seu critério.
No art. 61, “caput”, o CP dispõe que as circunstâncias mencionadas “sempre

agravam a pena, quando não constituem ou qualificam o crime”. Assim, quando uma das
circunstâncias agravantes funciona como elementar ou como circunstância qualificadora não se aplica
a agravação do art. 61. De outra forma, haveria bis in idem.
Ex: se o sujeito pratica homicídio por motivo fútil (art. 121, § 2º, II), não
incide a agravante do art. 61, II, “a”, 1ª figura (ter sido o crime cometido por motivo fútil), pois a
circunstância genérica funciona como “qualificadora” do homicídioProf. Nidal oK.delito).
(qualifica Ahmad
O rol das agravantes é taxativo, não admitindo ampliação.
B) DA REINCIDÊNCIA – Art. 63
I) CONCEITO
É o cometimento de uma infração penal após já ter sido o agente condenado

definitivamente, no Brasil ou no exterior, por crime anterior.
Alguns sustentam ser duvidosa a constitucionalidade da reincidência.

Argumentam que o princípio do ne bis in idem, que se traduz na proibição de dupla valoração fática,
tem hoje seu apoio no princípio constitucional da legalidade, pois não se permite, segundo essa
corrente de pensamento, que o fato criminoso que deu origem à primeira condenação possa servir de
fundamento a uma agravação obrigatória de pena em relação a um outro fato delitivo.
Em que pese tal discussão, o Código Penal, em sua

Prof. Nidal Parte Geral, manteve a
K. Ahmad
reincidência como circunstância agravante. A exacerbação da pena justifica-se para aquele que,
punido anteriormente, voltou a delinquir, demonstrando que a sanção anteriormente imposta foi
insuficiente.
Sendo circunstância subjetiva, não se comunica ao partícipe ou coautor.
II) PRESSUPOSTO
A reincidência pressupõe uma sentença condenatória transitada em julgado

por prática de crime. Há reincidência somente quando o novo crime é cometido após a sentença
condenatória de que não cabe mais recurso.
Ex. o sujeito pratica um crime, sendo processado e condenado. Não recorre,

vindo a sentença transitar em julgado. Meses depois, vem a praticar novo crime. É considerado
reincidente uma vez que cometeu novo delito após o trânsito em julgado de sentença que o condenou
por prática de crime.
O cometimento de crime no dia em que transita em julgado a sentença

condenatória por crime anterior não é capaz de gerar a reincidência, pois a lei é expressa ao
44
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
mencionar “depois” do trânsito em julgado. No dia do trânsito, portanto, não se encaixa na hipótese
legal. (NUCCI, 2013, p. 503).
Além disso, complementando os pressupostos da reincidência, o artigo 7º da

Lei de Contravenções Penais dispõe que: “verifica-se a reincidência quando o agente pratica uma
contravenção depois de passar em julgado a sentença que o tenha condenado, no Brasil, ou no
estrangeiro, por qualquer crime, ou, no Brasil, por motivo de contravenção”.
Assim, segundo DAMÁSIO DE JESUS (2010, p. 610), podem ocorrer várias

hipóteses:
a) o agente, condenado irrecorrivelmente pela prática de um crime, vem a

cometer outro delito: é reincidente (art. 63).
b) o agente pratica um crime; condenado Prof.irrecorrivelmente,
Nidal K. Ahmad vem a cometer
uma contravenção: é reincidente (art. 7º LCP).
c) o sujeito pratica uma contravenção, vindo a ser condenado por sentença
transitada em julgado; comete outra contravenção: é considerado
reincidente (art. 7º LCP).
d) O sujeito comete uma contravenção; é condenado por sentença
irrecorrível; pratica um crime: não é reincidente (art. 63).
Se o juiz aplicou o perdão judicial em relação ao delito anterior, vindo o

sujeito a cometer novo crime não será considerado reincidente, nos termos do art. 120 do CP.
III) EFICÁCIA TEMPORAL DA CONDENAÇÃO ANTERIOR PARA EFEITO DA REINCIDÊNCIA –

Art. 64, I
O CP adotou o sistema da temporariedade (art. 64, inciso I).
Se o agente vier a cometer novo crime depois de cinco anos da extinção da

primeira pena, a anterior sentença condenatória não terá força Prof.
de gerar
NidalaK.agravação
Ahmad da pena, uma
vez que o réu não será considerado reincidente.
Nos termos do art. 64, inciso I, o termo a quo do prazo de 05 anos é a data:
a) do cumprimento da pena
Trata-se das penas de reclusão, detenção, prisão simples, restritiva de

direitos ou multa. Quando impostas cumulativamente, como p. ex., reclusão e multa, cumprida a
primeira e não satisfeita a segunda, o prazo ainda não começa a correr. Isso somente ocorre quando o
condenado efetuar o pagamento da sanção pecuniária. Se paga em parcelas mensais, o prazo se conta
do pagamento da última prestação.
b) de sua extinção por outra causa
Na segunda hipótese, cuida-se de caso em que há extinção da pretensão

executória, como prescrição, graça, indulto, etc (CP, art. 107, salvo a anistia e a abolitio criminis, pois
apagam todos os efeitos da sentença penal condenatória).
c) do início do período de prova do sursis ou do livramento condicional sem revogação.
45
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
No caso do sursis e do livramento condicional, o prazo começa na data da

audiência admonitória.
IV) CRIMES QUE NÃO INDUZEM REINCIDÊNCIA – Art. 64, II
O art. 64, II, preceitua que “Para efeito de reincidência, não se consideram
os crimes militares próprios ou políticos”.
a) Crimes militares próprios
São os definidos como crimes apenas no Código Penal Militar.
Se a condenação definitiva anterior for por crime militar próprio, a prática de

crime comum não leva à reincidência. Se o agente, porém, pratica Prof. Nidal
crime K. Ahmad
militar próprio, após ter sido
definitivamente condenado pela prática de crime comum, será reincidente perante o CPM (Código
Penal Militar), pois este não tem norma equivalente.
b) Crimes políticos
Sejam puros (exclusiva natureza política) ou relativos (ofendem

simultaneamente a ordem político-social e um interesse privado), próprios (atingem a organização
política do Estado) ou impróprios (ofendem um interesse político do cidadão).
D) CIRCUNSTÂNCIAS ATENUANTES (Art. 65)
A) CIRCUNSTÂNCIAS ATENUANTES PREVISTAS EM LEI
As circunstâncias atenuantes são de aplicação em regra obrigatória, pois o

caput do art. 65 reza: “são circunstâncias que sempre atenuam a pena”.
Entretanto, há um caso em que as Prof. circunstâncias atenuantes não têm

Nidal K. Ahmad
incidência: quando a pena-base for fixada no mínimo legal. Elas não podem atenuar a pena aquém do
mínimo abstrato.
Súmula 231 do STJ: “A incidência da circunstância atenuante não pode

conduzir à redução da pena abaixo do mínimo legal”.
É possível que a atenuante do art. 65 funcione na Parte Especial do CP como

causa da diminuição da pena. Neste caso, a atenuação genérica não tem aplicação. Ex: A circunstância
do relevante valor moral ou social (III, a) integra o homicídio privilegiado (art. 121, § 1º); logo, não
poderá ser considerada como atenuante genérica.
B) CIRCUNSTÂNCIAS ATENUANTES INOMINADAS (Art. 66)
São circunstâncias que não estão previstas expressamente em lei e que

servem de meios diretivos para o juiz aplicar a pena.
Ex: agente que se encontra desesperado em razão de desemprego ou

moléstia grave na família.
46
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
IV) TERCEIRA FASE DA APLICAÇÃO DA PENA - CAUSAS DE AUMENTO E DE

DIMINUIÇÃO DA PENA
A) DIFERENÇA ENTRE CAUSAS DE AUMENTO E DE DIMINUIÇÃO DA PENA E

CIRCUNSTÂNCIAS QUALIFICADORAS
Na terceira e última fase de aplicação da pena, o juiz deve considerar as

causas de aumento e de diminuição da pena presentes no caso concreto. Essas causas de aumento e
de diminuição da pena podem estar previstas tanto na Parte Geral do Código Penal quanto na Parte
Especial.
São causas de facultativo ou obrigatório aumento ou diminuição da sanção

Prof. Nidal
penal em quantidade fixada pelo legislador (1/3, 1/6, o dobro, metade, etc). K. Ahmad
Na parte geral do CP encontramos, por exemplo, as seguintes causas de

aumento e de diminuição da pena: arts. 14, parágrafo único; 24, § 2º; 26, § único; 28, § 2º, 29, §1º;
60, § 1º; 70, caput; 71, caput; 73, 2ª parte, e 74, parte final.
Na parte especial, as causas de aumento e de diminuição da pena estão

previstas, por exemplo, nos arts. 121, §§1º e 4º, 122, § único; 127, etc...
Qualificadoras são as circunstâncias legais especiais ou específicas previstas

na parte especial do CP, que, agregadas à figura típica fundamental, têm função de aumentar a pena.
Quando o CP descreve uma qualificadora, expressamente menciona o

mínimo e o máximo da pena agravada. Ex: art. 121, § 2º (reclusão, de 12 a 20 anos)
8) CONCURSO DE CRIMES
O concurso de crimes caracteriza-se quando um ou mais agentes, em
concurso de pessoas, praticam vários crimes. Diversamente do que ocorre no concurso de pessoas,
onde, via de regra, há um único crime praticado por várias pessoas em conjunto, no concurso de
crimes, há pluralidade de crimes, devendo-se estabelecer regras para aplicação da pena nesses casos.
8.1) CONCURSO MATERIAL DE CRIMES – ART. 69
I) CONCEITO
Ocorre o concurso material quando o agente, mediante mais de uma ação ou

omissão, pratica dois ou mais crimes, idênticos ou não (art. 69, caput).
Na hipótese de crimes conexos apurados na mesma ação penal, a soma das

penas, pelo concurso material, será realizada na própria sentença, após a adoção do critério trifásico
para cada um dos delitos.
Ex: Se o agente ingressa na residência da vítima, furta (pena fixada em 02
anos) e comete estupro (pena fixada em 08 anos), terá, pelo sistema do cúmulo material, pena
definitiva em 10 anos.
47
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
II) APLICAÇÃO DA PENA
Nos termos do art. 69, caput, quando o agente realiza o concurso real de
crimes, “aplicam-se cumulativamente as penas em que haja incorrido”. Portanto, no concurso material
as penas são cumuladas, somadas.
Aplica-se, pois, o sistema do cúmulo material de crimes.
Ex: se comete furto e estupro, as penas privativas de liberdade devem ser

somadas.
8.2) CONCURSO FORMAL – Art. 70
I) CONCEITO Prof. Nidal K. Ahmad

Ocorre o concurso formal (ou ideal) quando o agente, mediante uma só
ação ou omissão, pratica dois ou mais crimes (art. 70, caput). Difere do concurso material pela
unidade de conduta. Ex. o agente, com um só tiro ou um golpe só, ofende mais de uma pessoa.
II) CONCURSO FORMAL PERFEITO – Art. 70, primeira parte
Está previsto na primeira parte do artigo 70. Ocorre quando o agente pratica
duas ou mais infrações penais através de uma única conduta. Resulta de um único desígnio. O agente,
por meio de um só impulso volitivo, dá causa a dois ou mais resultados.
Ex: o agente dirige um carro em alta velocidade e acaba por atropelar e

matar três pessoas.
III) CONCURSO FORMAL IMPERFEITO – Art. 70, segunda parte

É o resultado de desígnios autônomos. Aparentemente, há uma só
ação, mas o agente intimamente deseja os outros resultados ou aceita o risco de produzi-los. Como é
possível notar, essa espécie de concurso formal só é possível nos crimes dolosos.
Ex: o agente incendeia uma residência com a intenção de matar todos os

moradores. O agente tem desígnios autônomos (intenção de matar) em relação a cada um dos
moradores da residência.
Observe-se a expressão “desígnios autônomos”: abrange tanto o dolo direto

quanto o dolo eventual. Assim, haverá concurso formal imperfeito, por exemplo, entre o delito de
homicídio doloso com dolo direto e outro com dolo eventual.
Neste caso o concurso continua sendo formal, mas, na aplicação da pena,

manda o CP que seja realizada com base na regra do concurso material: as penas devem
ser somadas.
8.3) CONCURSO MATERIAL BENÉFICO – Art. 70, parágrafo único
Se, da aplicação da regra do concurso formal, a pena tornar-se superior à

que resultaria da aplicação do concurso material (soma de penas), deve-se seguir este último critério
48
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
(art. 70, par. único). Portanto, na dosagem da pena, deve esta ser fixada com prudência para que o
sujeito não seja prejudicado.
Ex: Suponha-se que o agente tenha praticado um homicídio simples e uma

lesão corporal leve em concurso formal. Aplicado o princípio do concurso material, sofreria pena
mínima de sete anos de reclusão (seis anos pelo homicídio, mais 1/6 previsto no art. 70 do CP).
Aplicada a pena de acordo com o concurso material, seria de 06 anos de

reclusão pelo homicídio e 03 meses de detenção pela lesão corporal leve (06 anos e 03 meses de pena
privativa de liberdade).
Em face disso, a pena a ser aplicada não pode ser superior à que seria
cominada se fosse caso de concurso material. Daí a razão da regra do parágrafo único do art. 70: “não
Prof. material.
poderá a pena exceder a que seria cabível” pelo princípio do concurso Nidal K. Ahmad
8.4) CRIME CONTINUADO - Art. 71
I) CONCEITO
Ocorre o crime continuado quando o agente, mediante mais de uma ação ou

omissão, pratica dois ou mais crimes da MESMA ESPÉCIE, devendo os subseqüentes, pelas condições
de TEMPO, LUGAR, MANEIRA DE EXECUÇÃO E OUTRAS SEMELHANTES, ser havidos como continuação
do primeiro.
II) REQUISITOS
A) Pluralidade de condutas
O mesmo agente deve praticar duas ou mais condutas. Se houver uma

conduta, ainda que desdobrada em vários atos ou vários resultados, o concurso poderá ser formal.
B) Crimes da mesma espécie
São os que estiverem previstos no mesmo tipo penal, considerando-se,

inclusive, as figuras simples ou qualificadas, dolosas ou culposas, tentadas ou consumadas.
Assim, há possibilidade de haver crime continuado entre furto simples (art.

155, “caput”) e furto qualificado (art. 155, §4º). Todavia, não pode haver crime continuado entre furto
(art. 155) e apropriação indébita (art. 168), entre furto (art. 155, “caput”) e roubo (art. 157) ou entre
roubo (art. 157) e extorsão (art. 158).
Esta é a posição dominante.
C) Condições de tempo
Deve haver uma conexão temporal entre as condutas praticadas para que se
configure a continuidade delitiva. Deve existir, em outros termos, uma certa periodicidade que permita
observar-se um certo ritmo, uma certa uniformidade, entre as ações sucessivas, embora não se
possam fixar, a respeito, indicações precisas.
49
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
A jurisprudência tem admitido crime continuado quando entre as infrações

penais não houver decorrido período superior a 30 dias.
D) Condições de lugar (espaço)
Deve existir entre os crimes da mesma espécie uma conexão espacial para
caracterizar o crime continuado.
E) Maneira de execução
A lei exige que a forma de execução das infrações continuadas seja

semelhante, traduzindo-se no modo, forma e os meios empregados para a prática dos delitos.
Prof.
Ex: o furto fraudulento, por exemplo, não Nidal nexo
guarda K. Ahmad
de continuidade com
o furto mediante arrombamento ou escalada.
III) CRIME CONTINUADO ESPECÍFICO – Art. 71, parágrafo único
O crime continuado específico prevê a necessidade de três requisitos, que

devem ocorrer simultaneamente:
a) Contra vítimas diferentes:
Admite-se nexo de causalidade entre crimes que lesam interesses jurídicos

pessoais, ainda que praticados contra vítimas diversas
De fato, a circunstância de os delitos componentes atingirem bens jurídicos

pessoais não impede a continuação. Entretanto, cumpre observar o disposto no parágrafo único do
art. 71: “Nos crimes dolosos, contra vítimas diferentes, cometidos com violência ou grave ameaça à
pessoa, poderá o juiz, considerando a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a
personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstâncias, Prof. aumentar a pena de um só dos
Nidal K. Ahmad
crimes, se idênticas, ou a mais grave, se diversas, até o triplo, observadas as regras do parágrafo
único do art. 70 e do art. 75 deste Código.”
Assim, admite a reforma penal nexo de continuidade entre homicídios, lesões

corporais ou roubos contra vítimas diversas, podendo o juiz, de acordo com as circunstâncias judiciais
do art. 59, caput, aumentar a pena de um dos delitos até o triplo, desde que a pena não seja superior
à que seria imposta se o caso fosse de concurso material.
b) com violência ou grave ameaça à pessoa
Mesmo que o crime seja contra vítimas diferentes, se não houver violência –
real ou ficta – contra a pessoa, não haverá a continuidade específica, mesmo que haja violência contra
a coisa.
c) somente em crimes dolosos
Se a ação criminosa for praticada contra vítimas diferentes, com violência à

pessoa, mas não for produto de uma conduta dolosa, não estará caracterizada a exceção.
50
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Direito Penal
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9) LIMITE DAS PENAS – Art. 75
I) LIMITE DE CUMPRIMENTO DA PENA
Nada obsta a que o agente, num ou em vários processos, seja condenado a

tempo superior: a duração da execução da pena (cumprimento da pena) é que não pode ser superior
a trinta anos.
Esse limite só se refere ao tempo de cumprimento de pena, não podendo

servir de base para o cálculo de outros benefícios, como o livramento condicional e progressão de
regime.
Nesse sentido é o teor da súmula 715 do STF: “A pena unificada para

atender ao limite de trinta anos de cumprimento, determinado Prof. Nidal75K. do
pelo art. Ahmad
Código Penal, não é
considerada para a concessão de outros benefícios, como o livramento condicional ou regime mais
favorável de execução”.
10) DA SUSPENSÃO CONDICIONAL DA EXECUÇÃO DA PENA (SURSIS) – Art. 77
I) CONCEITO
Trata-se de um instituto de política criminal, tendo por fim a suspensão da

execução da pena privativa de liberdade, evitando o recolhimento ao cárcere do condenado não
reincidente, cuja pena não seja superior a 02 anos (ou 04, se septuagenário ou enfermo), sob
determinadas condições, fixadas pelo juiz, bem como dentro de período de prova pré-definido.
II) REQUISITOS OBJETIVOS
a) Condenação à pena privativa de liberdade não superior a 02 anos

Quanto à qualidade da pena, somente a pena privativa de liberdade, seja
reclusão, seja detenção, admite o sistema. As penas restritivas de direitos e a multa não o permitem
(art. 80).
Além disso, a pena privativa de liberdade não pode ser superior a 02

anos, ainda que resulte, no concurso de crimes, de sanções inferiores a ela.
Tratando-se, entretanto, de condenado maior de setenta anos de idade,

poderá ser suspensa a pena privativa de liberdade não superior a 04 anos (art. 77, § 2º).
b) Impossibilidade de substituição por pena restritiva de direitos
Somente se aplica o sursis caso não caiba substituição da pena privativa de

liberdade por restritiva de direitos.
Portanto, somente em casos excepcionais, quando não for cabível a referida

substituição, como, por exemplo, quando se tratar de crimes violentos contra a pessoa, como a lesão
corporal – pode o juiz aplicar o sursis.
51
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
III) REQUISITOS SUBJETIVOS
a) Condenado não reincidente em crime doloso
Nem toda reincidência impede a concessão do sursis, mas tão-somente a

reincidência em crime doloso. Isso quer dizer que a condenação anterior, mesmo definitiva, por crime
culposo ou por simples contravenção, por si só, não é causa impeditiva da suspensão condicional da
pena.
Nos termos do artigo 77, § 1º, se a condenação anterior quanto ao crime

doloso gerou aplicação exclusiva de pena de multa, igualmente se mostra possível a suspensão
condicional da pena.
b) Circunstâncias judiciais favoráveis ao agente Prof. Nidal K. Ahmad

IV) CONDIÇÕES – Art. 78
Durante o período do sursis, o condenado deve cumprir determinadas

condições, sob pena de ser revogada a medida e ter de cumprir a sanção privativa de liberdade. Essas
condições são:
No sursis simples (art. 77, caput), no primeiro ano o condenado deve:
1º) prestar serviços à comunidade, nos termos do art. 46 (art. 78, § 1º, 1ª parte); ou
2º) submeter-se à limitação de fim de semana, de acordo com o artigo 48 (art. 78, § 1º, 2ª parte).
Tratando-se de sursis especial (art. 78, § 2º), satisfeitos os seus requisitos,

as condições alternativas da prestação de serviços à comunidade e a limitação de fim de semana são
substituídas por:
1º) proibição de freqüentar determinados lugares;
2º) proibição de ausentar-se o condenado da comarca onde reside, sem autorização judicial; e
3º) comparecimento pessoal e obrigatório a juízo, mensalmente, para informar e justificar suas
atividades (art. 78, § 2º, alíneas a e c).
VI) PERÍODO DE PROVA
Concedido o sursis, o condenado submete-se a um período de prova, por

dois a quatro anos (art. 77, caput). Sendo o condenado maior de setenta anos de idade, o prazo varia
de quatro a seis anos (art. 77, § 2º).
O período de prova pode ser prorrogado, nas hipóteses do artigo 81, § 2º,
do CP.
VII) CAUSAS DE REVOGAÇÃO DO SURSIS – Art. 81
A) CAUSAS DE REVOGAÇÃO OBRIGATÓRIA
52
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a) Condenação irrecorrível pela prática de crime doloso
A lei não faz ressalva no sentido de que a condenação deva ser por crime
praticado no curso da suspensão condicional da pena. Logo, não se mostra relevante se o crime foi
praticado antes ou depois ao início da suspensão condicional da pena. Basta que tenha havido
sentença condenatória transitada em julgado pela prática de crime doloso, independentemente de
quando foi praticado.
Todavia, se a nova condenação referir-se somente à pena de multa, não

haverá revogação do benefício.
b) Frustra, embora solvente, a execução de pena de multa ou não efetua, sem motivo justificado, a
reparação do dano Prof. Nidal K. Ahmad
c) Descumpre a condição do § 1º do art. 78 deste Código (descumprir a prestação de serviços à
comunidade ou a limitação de fim de semana)
B) CAUSAS DE REVOGAÇÃO FACULTATIVA – ART. 81, § 1º
a) o condenado deixa de cumprir as obrigações judiciais (condições impostas na sentença)
Na hipótese de revogação facultativa, a decisão fica sujeita à

discricionariedade do juiz, que, em vez de revogar a suspensão, poderá prorrogar o período de prova.
Aqui a lei refere-se às condições legais previstas para o sursis especial (art. 78, § 2º, do CP) e às
condições judiciais que houverem sido determinadas (art. 79).
b) condenação irrecorrível, por crime culposo ou contravenção, à pena privativa de liberdade e

restritiva de direitos
Essa hipótese afasta a condenação àProf.

pena de K.
Nidal multa,
Ahmadjá que se refere
especificamente às outras duas modalidades de penas.
VIII) EXTINÇÃO DA PENA – Art. 82
Se o período de prova termina sem que haja ocorrido motivo para a

revogação, não mais se executa a pena privativa de liberdade (art. 82).
Assim, expirado o prazo de suspensão ou de prorrogação, sem que tenha

havido motivo para a revogação, o juiz deve declarar extinta a pena privativa de liberdade.
Trata-se de sentença declaratória da extinção parcial da punibilidade de

natureza constitutiva. Em face disso, a extinção da pena ocorre na data do término do período de
prova e não na em que o juiz profere a decisão, ainda que seja muito tempo depois.
11) DO LIVRAMENTO CONDICIONAL
I) CONCEITO
Consiste na última etapa do cumprimento da pena do sistema progressivo,

visando à reinserção antecipada do condenado ao convívio social.
53
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II) REQUISITOS
Os requisitos do livramento condicional, de ordem objetiva e subjetiva, encontram-se no art. 83

do CP.
A) REQUISITOS OBJETIVOS
a) Natureza e quantidade da pena – Art. 83, “caput”
Tal como ocorre com a suspensão condicional, somente a pena privativa de

liberdade pode ser objeto do livramento condicional. Esse instituto somente poderá ser concedido à
pena privativa de liberdade igual ou superior a dois anos (art. 83 do CP). A soma das penas é
permitida para atingir esse limite mínimo, mesmo que tenham sidoProf. Nidal K.
aplicadas emAhmad
processos distintos.
b) Cumprimento de parte da pena – Art. 83, I, II e IV
Nos termos do artigo 83, I e II, do CP, o criminoso primário deve cumprir
mais de 1/3 da pena privativa de liberdade.
Assim também o reincidente, desde que não o seja em crime doloso. Para
tanto, é necessário que apresentem bons antecedentes.
Quando o condenado é reincidente em crime doloso, deve cumprir mais da

metade da pena.
Tratando-se de condenado por prática de tortura, crime hediondo, tráfico

ilícito de entorpecentes e drogas afins e terrorismo, desde que não seja reincidente específico em tais
delitos, deve cumprir mais de 2/3 da pena (art. 83, V).
Assim, sendo reincidente específico Prof.nãoNidal

é K.admissível
Ahmad o livramento
condicional. Há reincidência específica, para efeito da disposição, quando o sujeito, já tendo sido
condenado por qualquer dos delitos hediondos por sentença transitada em julgado, vem novamente a
cometer um deles.
c) Reparação do dano, salvo efetiva impossibilidade – Art. 83, IV
Nos termos do art. 91, I, do CP, a condenação torna certa a obrigação de

indenizar o dano resultante do crime. Assim, o condenado não pode obter o livramento condicional
enquanto não repara o dano causado, salvo quando insolvente.
B) REQUISITOS SUBJETIVOS – ART. 83, I E IV
Os requisitos subjetivos são: bons antecedentes, comportamento satisfatório

durante a execução da pena, bom desempenho no trabalho atribuído e aptidão para o trabalho.
C) REQUISITOS ESPECÍFICOS – ART. 83, PARÁGRAFO ÚNICO
Tratando-se de condenado por crime doloso cometido com violência ou

grave ameaça à pessoa, a concessão do livramento fica subordinada, além dos requisitos do art. 83, à
54
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constatação, mediante perícia, de condições pessoais que façam presumir que o liberado não voltará a
delinquir (CP, art. 83, parágrafo único).
III) CAUSAS DE REVOGAÇÃO
A) CAUSAS DE REVOGAÇÃO OBRIGATÓRIA DO LIVRAMENTO CONDICIONAL
a) Crime cometido durante a vigência do livramento condicional – Art. 86, I
Suponha-se que o sujeito tenha sido condenado a seis anos de reclusão.

Primário, tenha obtido o livramento condicional após cumprir dois anos. O período de prova
corresponde a quatro anos.
Prof. Nidal
Se, durante esse lapso de tempo, o liberado K. aAhmad
vier cometer novo delito,
sendo condenado irrecorrivelmente a pena privativa de liberdade, haverá revogação obrigatória do
livramento condicional.
b) crime cometido antes do período de prova – Art. 86, II
Revoga-se o livramento condicional, não importando o momento em que

tenha sido cometido o delito, sendo suficiente que sua prática seja anterior à vigência do período de
prova do livramento condicional.
É descontado o tempo em que o sentenciado esteve solto, devendo cumprir

preso apenas o tempo que falta para completar o período de prova. Além disso, terá direito a somar o
que resta da pena com a nova condenação, calculando o livramento sobre esse total (art. 84 do CP e
LEP, art. 141).
B) CAUSAS DE REVOGAÇÃO FACULTATIVA DO LIVRAMENTO CONDICIONAL – Art. 87
Nos termos do art. 87, o juiz poderá também revogar

Prof. Nidal a medida se o liberado
K. Ahmad
deixa de cumprir qualquer das obrigações constantes na sentença ou é irrecorrivelmente condenado,
por crime ou contravenção, a pena de multa ou restritiva de direitos.
Nesse caso, ocorrem os seguintes efeitos:
1º) o sentenciado tem de cumprir a pena que se encontrava com execução suspensa;
2º) não é computado na pena o tempo em que esteve solto;
3º) não pode mais ser favorecido por novo livramento condicional em relação a essa pena.
IV) PERÍODO DE PROVA – Art. 89
Se, ao término do período de prova, o liberado está respondendo por crime

cometido durante a sua vigência, o prazo do período de prova é prorrogado, não podendo o juiz
declarar a extinção da punibilidade enquanto não transitar em julgado a sentença absolutória. Se for
condenatória, o livramento condicional será revogado.
55
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
V) EXTINÇÃO DA PENA – Art. 90
Se até o término do período de prova o livramento não é revogado,

considera-se extinta a pena privativa de liberdade.
A sentença é meramente declaratória e não constitutiva. Assim, tem-se por

extinta a punibilidade na data do término do período de prova e não na em que o juiz profere o
despacho.
12) EFEITOS DA CONDENAÇÃO
I) EFEITOS GENÉRICOS – Art. 91

a) Tornar certa a obrigação de indenizar o dano causado pelo crime
b) A perda em favor da união, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boa-fé, dos

instrumentos do crime, desde que consistam em coisas cujo fabrico, alienação, uso, porte ou detenção
constitua fato ilícito – Art. 91, II, “a”, do CP
O artigo 91, II, ressalva o direito do lesado ou do terceiro de boa-fé. Logo, o

confisco só pode recair sobre objeto que pertença ao autor ou partícipe do crime.
II) EFEITOS ESPECÍFICOS – Art. 92
a) A perda de cargo, função pública ou mandato eletivo:
Nesses casos, a condenação só produz o efeito específico quando impõe

pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a um ano.
Nos demais casos, isto é, nos crimesProf.

comuns
Nidal cometidos
K. Ahmad por funcionário
público, a referida perda advém de condenação a pena privativa de liberdade por tempo superior a
quatro anos.
b) A incapacidade para o exercício do pátrio poder (poder familiar), tutela ou curatela, nos crimes
dolosos, sujeitos à pena de reclusão, cometidos contra filho, tutelado ou curatelado;
A incapacidade para o exercício do poder familiar, tutela ou curatela,

depende de duas condições:
* que o crime seja doloso;

* que seja cominada pena de reclusão.
Trata-se de incapacidade permanente.
c) a inabilitação para dirigir veículo, quando utilizado como meio para a prática de crime doloso.
- Depende de dois requisitos:
* que o crime seja doloso;
56
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Prof. Nidal Ahmad
* que o veículo tenha sido utilizado “como meio” para a sua prática.
Em todos os casos do art. 92 do CP o efeito não é automático, devendo ser motivadamente

declarado na sentença (parágrafo único). A imposição é facultativa e não obrigatória.
13) DA MEDIDA DE SEGURANÇA
I) CONCEITO
Trata-se de uma forma de sanção penal, com caráter preventivo e curativo,

visando a evitar que o autor de um fato havido como infração penal, inimputável ou semi-imputável,
mostrando periculosidade, torne a cometer outro crime e receba tratamento adequado (NUCCI, 2013,
p. 593) Prof. Nidal K. Ahmad
II) ESPÉCIES – Art. 96
Há duas espécies de medida de segurança:
a) DETENTIVA: consiste na internação em hospital de custódia e tratamento psiquiátrico ou, à falta,

em outro estabelecimento adequado.
b) RESTRITIVA: consiste na sujeição a tratamento ambulatorial
III) IMPOSIÇÃO DE MEDIDA DE SEGURANÇA PARA INIMPUTÁVEL – Art. 97
Nos termos do art. 97, caput, se o agente for inimputável, o juiz,

absolvendo-o, determinará sua internação (periculosidade presumida). É a chamada medida de
segurança detentiva.
Se, contudo, a pena abstrata prevista para

Prof. oNidal
crimeK. por ele cometido for de
Ahmad
detenção, poderá submetê-lo a medida de segurança restritiva e não detentiva, que é a sujeição a
tratamento ambulatorial (periculosidade real).
A sentença que permite a aplicação de medida de segurança denomina-se

absolutória imprópria, tendo em vista que, a despeito de considerar que o réu não cometeu delito,
logo, não é criminoso, merece uma sanção penal (medida de segurança).
IV) DURAÇÃO DA MEDIDA DE SEGURANÇA
Nos termos do artigo 97, § 1º, do CP, o prazo da internação ou do

tratamento ambulatorial será por tempo indeterminado, perdurando enquanto não for averiguada,
mediante perícia médica, a cessação da periculosidade. Em qualquer hipótese, o período mínimo de
internação será fixado pelo juiz na sentença, podendo variar entre um a três anos.
Ou seja, a norma não prevê prazo máximo de internação, mas define o

período mínimo que o agente deverá ficar submetido a medida de segurança (01 a 03 anos).
57
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
No entanto, para parte da doutrina, embora não seja pena, a indeterminação

do prazo de duração da medida de segurança possui caráter de perpetuidade, violando a própria
constituição.
Nesse sentido, o STJ editou a Súmula 527, segundo a qual “O tempo de

duração da medida de segurança não deve ultrapassar o limite máximo da pena abstratamente
cominada ao delito praticado.”
14) DA PRESCRIÇÃO – CONCEITO – Art. 109
I) CONCEITO
A prescrição penal é a perda da pretensão punitiva ou executória do Estado

pelo decurso do tempo sem o seu exercício.
Em regra, a prescrição alcança todas as infrações penais. Nos termos da CF,

porém, não se aplica aos CRIMES DE RACISMO (art. 5º, XLII; Lei 7716/89, com alterações da Lei
9459/97) e aos referentes à AÇÃO DE GRUPOS ARMADOS, CIVIS OU MILITARES, CONTRA A ORDEM
CONSTITUCIONAL E O ESTADO DEMOCRÁTICO (XLIV). De modo que o decurso do tempo não
extingue a prescrição em qualquer de suas formas.
II) PRAZOS PARA O CÁLCULO DA PRESCRIÇÃO
A prescrição é regulada pelos prazos previstos no artigo 109 do Código

Penal. Ou seja, os prazos previstos nesse artigo servem de parâmetro para o cálculo da prescrição da
pretensão punitiva e executória.
Convém destacar que as penas restritivas de direitos, que substituem a pena

privativa de liberdade, prescrevem no mesmo prazo das penas substituídas, nos termos do artigo 109,
parágrafo único, do Código Penal.
Exemplo: Supõe-se que o agente tenha sido condenado a 01 ano pela
prática do crime de furto, sendo a pena privativa de liberdade substituída por uma prestação de
serviços à comunidade. Essa pena prescreverá em 04 anos.
III) REDUÇÃO DOS PRAZOS DE PRESCRIÇÃO EM FACE DA IDADE DO SUJEITO – Art. 115
O art. 115 determina que SÃO REDUZIDOS DE METADE os prazos da

prescrição quando o criminoso era, AO TEMPO DO CRIME, MENOR DE 21 ANOS ou MAIOR DE 70
ANOS na DATA DA SENTENÇA.
IV) ESPÉCIES DE PRESCRIÇÃO
Existem duas modalidades de prescrição: a) a prescrição da pretensão punitiva estatal, que

ocorre antes do trânsito em julgado da sentença condenatória; b) a prescrição da pretensão
executória, que pressupõe a existência de sentença condenatória transitada em julgado.
58
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
A prescrição da pretensão punitiva subdivide-se em: a) prescrição da pretensão punitiva em

abstrato; b) prescrição da pretensão punitiva em concreto, que, por sua vez, subdivide-se em
prescrição da pretensão punitiva retroativa e superveniente/intercorrente.
15) PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA EM ABSTRATO – Art. 109
I) CONTAGEM DO PRAZO DA PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA EM ABSTRATO
Na PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA, o decurso do tempo faz com

que o Estado perca o direito de punir no tocante à pretensão de o Poder Judiciário julgar a lide e
aplicar a sanção penal. Prof. Nidal K. Ahmad
A prescrição da pretensão punitiva OCORRE ANTES DE A SENTENÇA FINAL
TRANSITAR EM JULGADO.
Para saber qual o prazo de prescrição da pretensão abstrata punitiva

devemos verificar o limite máximo da pena imposta em abstrato no preceito sancionador e
enquadrá-lo em um dos incisos do art. 109 do CP.
Ex., Suponha-se que um sujeito cometa um crime de lesão corporal leve

(pena de 03 meses a 01 ano), não se descobrindo a autoria. Se o Estado, dentro de 04 anos, não
exercer o direito de punir, opera-se a extinção da punibilidade pela prescrição da pretensão punitiva.
Aplica-se o disposto no art. 109.
Ex. calúnia (art. 138). Máximo da pena abstrata: 02 anos. Prazo prescricional
da pretensão punitiva: 04 anos (art. 109, V).
No CONCURSO DE CRIMES (concursoProf. material,

Nidal K.formal
Ahmade continuado), a
prescrição atinge a pretensão punitiva em relação a CADA INFRAÇÃO CONSIDERADA ISOLADAMENTE
(art. 119).
II) TERMOS INICIAIS DA PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA – Art. 111
O primeiro termo inicial é a data da consumação do delito (I). Constitui

exceção à teoria da atividade, pois, na prescrição, adota-se a teoria do resultado.
No caso da tentativa (II), o termo a quo da prescrição da pretensão punitiva

é o dia da cessação da atividade criminosa.
No crime permanente (III) a prescrição começa a correr do dia em que

cessou a permanência (CP, art. 111, III, 1ª figura). Suponha-se que a vítima de seqüestro permaneça
presa durante 30 dias. A prescrição começa a correr a partir do dia em que conseguiu a liberdade.
No crime continuado, a prescrição deve ser considerada em relação a cada

crime, isoladamente (art. 119).
59
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
Nos crimes de bigamia e de falsificação ou alteração de assentamento de

registro civil (arts. 235 e 299, § único), a prescrição começa a correr da data em que o fato se tornou
conhecido de qualquer autoridade pública (art. 111, IV).
Nos crimes contra a dignidade sexual de crianças e adolescentes, previstos

no Código Penal ou em legislação especial, o termo inicial da prescrição ocorre da data em que a
vítima completar dezoito anos, salvo se a esse tempo já houver sido proposta a ação penal (art. 111,
V). Esse inciso foi introduzido no Código Penal pela Lei nº 12.650/2012.
Nesse sentido, se uma criança de 10 anos for vítima de crime de estupro de

vulnerável, por exemplo, e a ação ainda não tiver sido instaurada, o prazo prescricional passará a
correr a partir da data em que ela completar 18 anos.
Prof. Nidal
Existe uma ressalva no texto legal, segundo a qualK.aAhmad
prescrição começará a
correr antes de a vítima completar 18 anos se a esse tempo já tiver sido proposta ação penal para
apurar a infração penal. Ex: crime contra criança de 10 anos em que a vítima conta o ocorrido aos pais
e o Ministério Público oferece denúncia quando ela tem 15 anos. O prazo prescricional neste caso
começará a correr da propositura da ação penal, e não da data do crime; se até o oferecimento da
denúncia a prescrição não estava ocorrendo, o termo inicial é o da propositura da ação, não
retroagindo à data do fato. (ESTEFAM; GONÇALVES, 2013, p. 704).
16) PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA RETROATIVA
A prescrição retroativa resultava da combinação das disposições dos §§ 1º e

2º do art. 110 do CP e do art. 109.
Haverá prescrição retroativa na hipótese de haver decorrido referido prazo

entre o recebimento da denúncia ou queixa e a publicação da sentença condenatória, uma vez que a
Lei nº 12.234/2010 só proíbe a prescrição retroativa em data anterior ao seu oferecimento.
17) PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA INTERCORRENTE

Prof. NidalOU SUPERVENIENTE À
K. Ahmad
SENTENÇA CONDENATÓRIA – Art. 110, § 1º
A redação do artigo 110 foi alterada pela Lei nº 12.234/2010, de 05 de

maio de 2010.
Como visto, nos termos do que dispõe o art. 109, caput, do CP, a
prescrição da pretensão punitiva, salvo a exceção do § 1º do art. 110, é regulada pelo máximo da
sanção privativa de liberdade.
Há, porém, no art. 110, § 1º, uma primeira exceção: caso em que, não
obstante TRATAR-SE DE PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA, TRANSITANDO EM JULGADO a
sentença condenatória para a ACUSAÇÃO, ou SENDO IMPROVIDO o seu recurso, a partir da sua
publicação começa a correr prazo prescricional regulado pela PENA CONCRETA.
18) PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO EXECUTÓRIA – Art. 110, “caput”
I) CONTAGEM DO PRAZO DA PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO EXECUTÓRIA
60
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
Na PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO EXECUTÓRIA, o decurso do tempo sem o

seu exercício faz com que o Estado perca o direito de executar a sanção imposta na sentença
condenatória.
A prescrição da pretensão executória OCORRE APÓS O TRÂNSITO EM

JULGADO da sentença condenatória.
Nos termos do artigo 110, caput, a prescrição, depois de transitar em

julgado a sentença condenatória, REGULA-SE PELA PENA IMPOSTA NA SENTENÇA e verifica-se
nos prazos fixados no art. 109, os quais se aumentam de 1/3 se o condenado é reincidente.
II) TERMOS INICIAIS DA PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO EXECUTÓRIA – Art. 112
Prof. Nidal K.
I - DO DIA EM QUE TRANSITA EM JULGADO A SENTENÇA CONDENATÓRIA, Ahmad
PARA A ACUSAÇÃO, OU A
QUE REVOGA A SUSPENSÃO CONDICIONAL DA PENA OU O LIVRAMENTO CONDICIONAL
Cumpre observar: a prescrição da pretensão executória depende de uma

condição: O TRÂNSITO EM JULGADO DA SENTENÇA CONDENATÓRIA PARA A ACUSAÇÃO E DEFESA.
Satisfeita a condição, entretanto, na contagem do prazo leva-se em conta a data em que
transitou em julgado para a acusação.
II - DO DIA EM QUE SE INTERROMPE A EXECUÇÃO, SALVO QUANDO O TEMPO DA INTERRUPÇÃO

DEVA COMPUTAR-SE NA PENA.
INTERROMPIDA A EXECUÇÃO DA PENA PELA FUGA DO CONDENADO, inicia-

se a contagem do prazo prescricional da prescrição executória (art. 112, II, 1ª parte).
Nos casos dos arts. 41 e 42 do CP (superveniência de doença mental ou

internação em hospital), em que se aplica o princípio da detração penal, embora interrompida a efetiva
execução da pena, não corre a prescrição (art. 112, II, 2ª parte).
III) PRESCRIÇÃO NO CASO DE EVASÃO DO CONDENADO OU DE REVOGAÇÃO DO
LIVRAMENTO CONDICIONAL – Art. 113
19) CAUSAS INTERRUPTIVAS DA PRESCRIÇÃO – Art. 117
Ocorrendo uma causa interruptiva, o curso da prescrição interrompe-

se,desaparecendo o lapso temporal já decorrido, recomeçando sua contagem desde o início.
A incidência das causas do art. 117, salvo a do inciso V, faz com que seja
extinto o prazo decorrido antes da interrupção, recomeçando a correr a prescrição por inteiro (§ 2º).
I - PELO RECEBIMENTO DA DENÚNCIA OU DA QUEIXA
O recebimento da denúncia interrompe o prazo prescricional, recomeçando a

correr a prescrição da pretensão punitiva por inteiro, não se levando em conta o tempo já decorrido
antes da interrupção.
II - PELA PRONÚNCIA
61
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
A pronúncia também interrompe a prescrição (art. 117, II). A decisão do juiz tem força de
interromper a prescrição, ainda que o réu venha a ser absolvido no Júri.
III - PELA DECISÃO CONFIRMATÓRIA DA PRONÚNCIA
“Decisão confirmatória da pronúncia”. Se o RÉU RECORRE DA PRONÚNCIA e

o Tribunal confirma, o Acórdão também interrompe a prescrição (art. 117, III), o mesmo ocorrendo
quando é impronunciado (art. 409, caput) ou absolvido sumariamente (art. 411) e o tribunal o
pronuncia.
IV - PELA PUBLICAÇÃO DA SENTENÇA OU ACÓRDÃO CONDENATÓRIOS RECORRÍVEIS;

(REDAÇÃO DADA PELA LEI Nº 11.596, DE 2007). Prof. Nidal K. Ahmad
O art. 117, IV, determina que a prescrição se interrompe pela sentença
condenatória recorrível. A interrupção ocorre na data da publicação da sentença, i.e., no dia em que o
escrivão recebe a sentença do juiz e a junta aos autos, independentemente do registro e de outras
diligências.
O ACÓRDÃO CONDENATÓRIO, ainda que não unânime, e por isso sujeito a

embargos infringentes, TAMBÉM INTERROMPE O PRAZO PRESCRICIONAL da pretensão punitiva. Isso
ocorre quando, tendo sido absolvido em primeiro grau, O RÉU VEM A SER CONDENADO PELO
ACÓRDÃO DO TRIBUNAL. Trata-se de acórdão recorrível.
V - PELO INÍCIO OU CONTINUAÇÃO DO CUMPRIMENTO DA PENA;
Iniciando-se o prazo da prescrição da pretensão executória com o trânsito

em julgado da sentença condenatória, interrompe-se pelo começo do cumprimento da pena. Fugindo o
condenado, a prescrição começa a correr da data da fuga (art. 112, II, 1ª parte), regulando-se pelo
tempo que resta da pena (art. 113). Recapturado, interrompe-se aProf.
prescrição.
Nidal K. Ahmad
VI - PELA REINCIDÊNCIA.
A REINCIDÊNCIA SOMENTE INTERROMPE O PRAZO DA PRESCRIÇÃO DA

PRETENSÃO EXECUTÓRIA, SENDO INAPLICÁVEL À PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA (ART.
109). Nesse sentido, a Súmula 220 do STJ: “A reincidência não influiu no prazo da prescrição da
pretensão punitiva”.
20) DA EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE – Art. 107
I) CONCEITO
Com a prática do crime, o direito de punir do Estado, que era abstrato,

torna-se concreto, surgindo a punibilidade, que é a possibilidade jurídica do Estado impor a sanção.
Todavia, o Código Penal prevê hipóteses de extinção da punibilidade.
62
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Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
O art. 107 não é taxativo, mas EXEMPLIFICATIVO.
Assim, o CP prevê causas extintivas da punibilidade fora do rol dessa

disposição. Exs:
art 82: término do período de prova do sursis, sem motivo

para revogação da medida;
art. 90: o término do período de prova do livramento condicional sem motivo para
revogação
art. 312, § 3º, 1ª parte: a reparação do dano no peculato culposo, antes da

sentença final irrecorrível extingue a punibilidade.
II) EFEITOS DA EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE
Em regra, as causas extintivas da punibilidade só alcançam o direito de punir

do Estado, SUBSISTINDO O CRIME EM TODOS OS SEUS REQUISITOS E A SENTENÇA
CONDENATÓRIA IRRECORRÍVEL.
Excepcionalmente, a causa resolutiva do direito de punir APAGA O FATO

PRATICADO PELO AGENTE E RESCINDE A SENTENÇA CONDENATÓRIA IRRECORRÍVEL. É o
que acontece com a ABOLITIO CRIMINIS E A ANISTIA.
III) CAUSAS EXTINTIVAS DA PUNIBILIDADE EM ESPÉCIE
A) MORTE DO AGENTE
Sendo personalíssima a responsabilidade penal, a morte do agente faz com

que o Estado perca o direito de punir (jus puniendi), não se transmitindo a seus herdeiros qualquer
obrigação de natureza penal. (princípio da culpabilidade) Prof. Nidal K. Ahmad
B) DA ANISTIA, GRAÇA E INDULTO
São espécies de indulgência, clemência soberana ou graça em sentido amplo.

Trata-se de renúncia do Estado ao direito de punir.
A anistia é o esquecimento jurídico de uma ou mais infrações penais. Deve

ser concedida em casos excepcionais, para apaziguar os ânimos, acalmar as paixões sociais, etc.
Aplica-se, em regra, a crimes políticos (anistia especial), nada obstante que incida sobre delitos
comuns (anistia comum).
NÃO É APLICÁVEL, porém, aos delitos referentes a “prática de tortura, o

tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos” (art.
5º, XLIII, CF/88, art. 2º, I, da Lei 8072/90).
A anistia tem CARÁTER DA GENERALIDADE, abrangendo FATOS e não

pessoas.
63
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
A anistia rescinde a sentença penal condenatória irrecorrível. Assim, se o

sujeito vier a cometer novo delito, NÃO SERÁ CONSIDERADO REINCIDENTE.
A competência para concessão de anistia é exclusiva da União e privativa do

Congresso Nacional (art. 48, VIII, CF/88), com a sanção do Presidente da República, só podendo ser
concedida por meio de lei federal.
Enquanto a anistia e o indulto têm caráter de generalidade, incidindo sobre

fatos e abrangendo uma generalidade de pessoas, A GRAÇA É INDIVIDUAL, POIS SÓ ATINGE
DETERMINADO CRIMINOSO.
A graça e o indulto somente extinguem a punibilidade, SUBSISTINDO O

CRIME, A CONDENAÇÃO IRRECORRÍVEL E SEUS EFEITOS SECUNDÁRIOS.
Assim, vindo a ser agraciado ou indulto, o sujeito que cometer novo crime
será considerado reincidente.
A competência para CONCEDER A GRAÇA E O INDULTO É DO PRESIDENTE DA

REPÚBLICA, nos termos do art. 84, XII, da CF/88, podendo, nos termos do § único, delegar a
atribuição “aos Ministros de Estado, ao Procurador-Geral da República ou ao Advogado-Geral da
União”.
Em resumo: Compete, privativamente, ao presidente da República conceder

graça e indulto; já a anistia é atribuição do Congresso Nacional, com a sanção do presidente da
República.
Nos termos do art. 5º, XLIII, da CF/88, a graça e a anistia não podem ser
aplicados em relação a delitos referentes à prática de tortura, tráfico ilícito de entorpecentes e drogas
afins, terrorismo e aos definidos como crimes hediondos.
C) LEI POSTERIOR QUE DEIXA DE CONSIDERAR O FATO CRIMINOSO

Prof. Nidal K. Ahmad – “ABOLITIO
CRIMINIS”
A lei penal retroage, atingindo fatos ocorridos antes de sua entrada em

vigor, sempre que beneficiar o agente de qualquer modo (art. 5º, XL, CF/88 e art. 2° do CP).
A abolitio criminis é causa de extinção da punibilidade, nos termos do artigo

107, inciso III, do CP, e gera o efeito de fazer cessar a execução e os efeitos penais da sentença
condenatória (reincidência, maus antecedentes, lançamento do nome do réu no rol dos culpados).
Todavia, não apaga os efeitos civis da prática delituosa, já que a lei fala em
cessação dos efeitos “penais” da sentença.
D) DA DECADÊNCIA E PEREMPÇÃO – Art. 103
a) DECADÊNCIA
Decadência É A PERDA DO DIREITO DE AÇÃO DO OFENDIDO EM FACE DO

DECURSO DO TEMPO.
64
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
A decadência NÃO SE APLICA À REQUISIÇÃO DO MINISTÉRIO DA JUSTIÇA,

de modo que esta pode ser formulada em qualquer tempo, desde que não esteja extinta a
punibilidade por outra causa.
Se o ofendido é menor de 18 anos, o direito de queixa ou de representação

pertence a seu representante legal. Se o ofendido é maior de 18, só ele pode exercer o direito.
b) PEREMPÇÃO DA AÇÃO PENAL
Perempção é a perda do direito de demandar o querelado pelo mesmo crime

em FACE DE INÉRCIA DO QUERELANTE, diante do que o Estado perde o jus puniendi.
A perempção só é possível na AÇÃO PENAL EXCLUSIVAMENTE PRIVADA.

Cabe após o início da ação penal privada. Prof. Nidal K. Ahmad
Nos termos do art. 60 do CPP, “considerar-se-á perempta a ação penal”:
I – quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua incapacidade, não comparecer em juízo,
para prosseguir no processo, dentro do prazo de 60 dias, qualquer das pessoas a quem couber
fazê-lo, ressalvado o disposto no art. 36;
II – quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer ato do
processo a que deva estar presente, ou deixar de formular o pedido de condenação nas
alegações finais;
III – quando, sendo querelante pessoa jurídica, esta se extinguir sem deixar sucessor.
E) DA RENÚNCIA
É a abdicação do ofendido ou de seu representante legal do direito de

promover a ação penal privada.
A RENÚNCIA SÓ É POSSÍVEL ANTES DO INÍCIO

Prof. NidalDA AÇÃO PENAL PRIVADA.
K. Ahmad
Assim, é oportuna a renúncia dentro dos seis meses previstos para o exercício da ação penal privada
(art. 103 CP).
A renúncia pode ser: expressa e tácita.
A RENÚNCIA EXPRESSA consta de declaração assinada pelo ofendido, seu

representante legal ou procurador com poderes especiais, que não precisa ser advogado (art. 50 CPP).
Importa RENÚNCIA TÁCITA ao direito de queixa a prática de ato

incompatível com a vontade de o ofendido ou seu representante legal iniciar a ação penal privada (art.
104, § único, 1ª parte).
No caso de CONCURSO DE PESSOAS, a exclusão de um dos ofensores

INDICA RENÚNCIA, não podendo o Promotor de Justiça aditar a queixa para nela incluir o ofensor
excluído.
Dessa forma, SE TRÊS SÃO OS AUTORES DO CRIME DE AÇÃO PENAL

PRIVADA, CUMPRE AO OFENDIDO OFERECER QUEIXA CONTRA TODOS OU NENHUM. A exclusão de
um importa renúncia tácita, estendendo-se aos demais, nos termos do art. 49 do CPP.
65
OAB – 1ª Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
F) PERDÃO DO OFENDIDO (Art. 105 e 106) E PERDÃO JUDICIAL
PERDÃO é o ato pelo qual INICIADA A AÇÃO PENAL PRIVADA, o ofendido ou

seu representante legal desiste de seu prosseguimento, nos termos do art. 105, caput, do CP.
O perdão só tem lugar na ação penal EXCLUSIVAMENTE PRIVADA.
O PERDÃO SÓ É POSSÍVEL DEPOIS DE INICIADA A AÇÃO PENAL PRIVADA

MEDIANTE O OFERECIMENTO DA QUEIXA, tendo o efeito até o trânsito em julgado da sentença
condenatória. Transitada em julgado a sentença penal condenatória, não é mais admissível (art. 106,
§ 2º).
O perdão NÃO PRODUZ EFEITOS QUANDO RECUSADO PELO QUERELADO
(art. 106, III), pois este pode ter o interesse de provar a sua inocência.
Quando há dois ou mais querelados, O PERDÃO CONCEDIDO A UM DELES

SE ESTENDE A TODOS, sem que produza, entretanto, efeito em relação ao que o recusa (art.
51 CPP; art. 106, I e III, CP).
Assim, havendo dois réus, o perdão aceito por um produz efeito de extinguir
a punibilidade também em relação ao outro, SALVO SE OCORRE RECUSA. Neste caso, a ação penal
continua em relação ao querelado que o recusou.
V) DO PERDÃO JUDICIAL
Perdão judicial é o instituto pelo qual O JUIZ, não obstante comprovada a

prática da infração penal pelo sujeito culpado, deixa de aplicar a pena em face de justificadas
circunstâncias. Prof. Nidal K. Ahmad
Exs. Art, 121, § 5º; 129, § 8º, 140, § 1º, I e II.
O perdão judicial constitui causa extintiva da punibilidade de aplicação

restrita (art. 107, IX). Significa que não é aplicável a todas as infrações penais, mas somente àquelas
especialmente indicadas pelo legislador.
O PERDÃO JUDICIAL SE DISTINGUE DO PERDÃO DO OFENDIDO, também

causa extintiva da punibilidade (CP, arts. 105, 106 e 107, V, parte final).
O PERDÃO DO OFENDIDO é concedido pelo sujeito passivo do crime de ação

penal provada, DEPENDENDO DE ACEITAÇÃO. O PERDÃO JUDICIAL é concedido pelo juiz e NÃO
DEPENDE DE ACEITAÇÃO.
66
CADERNO DE QUESTÕES OAB
DIREITO PENAL 1ª FASE
1-B 2-B 3-C 4-D 5-B 6-D
1-A 2-A 3-B 4-D 5-C 6-A
1-A 2-A 3-B 4-C 5-D 6-D
1-B 2-C 3-D 4-D 5-C 6-A
1-D 2-A 3-A 4-C 5-D 6-B

1-B 2-B 3-D 4-B 5-B 6-A
1-C 2-D 3-A 4-D 5-C 6-D
1-D 2-D 3-B 4-C 5-C 6-A
1-C 2-C 3-D 4-C 5-B 6-C
1-C 2-B 3-B 4-B 5-D 6-B
1-A 2-C 3-A 4-A 5-C 6-B
1-C 2-C 3-D 4-D 5-B 6-D
1-c 2-a 3-b 4-c 5-c 6-c
1- B 2-D 3-C 4-D 5-C 6-A
1-B 2-A 3-B 4-A 5-B 6-C
1- C 2-A 3-B 4-B 5-A 6-A

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OAB – 1ª Fase

01) TEORIA DA NORMA

1) DA LEI PENAL NO TEMPO

1.1) Princípios da lei penal no tempo

Há dois princípios que regem os conflitos de leis penais no tempo:

1º) o da irretroatividade da lei mais severa;

B) NOVATIO LEGIS IN MELLIUS

Além da abolitio criminis, a lei nova pode favorecer o agente de várias

C) NOVATIO LEGIS INCRIMINADORA Prof. Nidal K. Ahmad

A novatio legis incriminadora, ao contrário da abolitio criminis, considera

D) NOVATIO LEGIS IN PEJUS

1.3) CRIME PERMANENTE E CRIME CONTINUADO E LEI PENAL MAIS BENÉFICA

Aplica-se a lei nova durante a atividade executória do CRIME

Da mesma forma, em sendo o CRIME CONTINUADO uma ficção,

2) LEIS DE VIGÊNCIA TEMPORÁRIA – Art. 3º do CP

São as leis autorrevogáveis. Comportam duas espécies:

Portanto, são aquelas promulgadas em caso de calamidade pública, guerras,

É feita para vigorar em um período de tempo previamente fixado pelo

As leis de vigência temporária constituem exceção a esse princípio, visto que

A ultratividade significa a possibilidade de uma lei se aplicar a um fato

3. DO TEMPO DO CRIME – Art. 4º

3.1) CONCEITO E IMPORTÂNCIA

A análise do âmbito temporal da aplicação da lei penal necessita da fixação

O CP adotou a teoria da atividade, segundo a qual se reputa praticado o

Ex. homicídio: o mais importante é detectar o instante da ação (desfecho dos

Prof. Nidal K. Ahmad

Via de regra, pelo princípio da territorialidade, aplica-se as leis brasileiras

4.2) TERRITÓRIO BRASILEIRO POR EQUIPARAÇÃO (EMBARCAÇÕES E AERONAVES)

B) embarcações e aeronaves brasileiras, de propriedade privada, que estiverem navegando em

Os navios estrangeiros em águas territoriais brasileiras, desde que

5) LUGAR DO CRIME – Art. 6º

A determinação do lugar em que o crime se considera praticado é decisiva

O CP adotou a teoria da ubiquidade ou mista, segundo a qual é lugar

6) CONFLITO APARENTE DE NORMAS

É o conflito que se estabelece entre duas ou mais normas aparentemente

6.2) PRINCÍPIOS PARA A SOLUÇÃO DOS CONFLITOS APARENTES DE NORMAS

A norma especial, ou seja, a que acresce elemento próprio à descrição legal

B.1) Conceito de norma subsidiária

Uma norma é considerada subsidiária à outra, quando a conduta nela

Há relação de subsidiariedade entre normas quando descrevem graus de

a) Subsidiariedade Expressa ou explícita

Ocorre quando a própria lei indica ser a norma subsidiária de outra.

A própria norma reconhece expressamente seu caráter subsidiário, admitindo

Ex. Art. 132 - Expor a vida ou a saúde de outrem a perigo

B.2) SUBSIDIARIEDADE TÁCITA OU IMPLÍCITA

Ocorre quando uma figura típica funciona como elementar ou

A norma nada diz, mas, diante do caso concreto, verifica-se a sua

Ocorre quando um ato definido por uma norma incriminadora é meio

Em outras palavras, quando a infração prevista na primeira norma constituir

Trata-se da hipótese de crime meio e do crime fim.

02) TEORIA DO CRIME

Segundo a concepção analítica, crime é fato típico, antijurídico e culpável.

É o fato que se amolda ao modelo legal da conduta proibida. É o fato

Elementos do fato típico

Ausente um dos elementos do fato típico a conduta passa a constituir um

CONDUTA é a ação ou omissão humana consciente e dirigida a

Para a caracterização da conduta, sob qualquer prisma, é indispensável a

Ausente a vontade ou consciência, não haverá conduta punível, como, por

Ocorre quando o sujeito pratica o movimento em consequência de força

Diversa é a situação, contudo, quando se tratar de coação moral.

Na coação moral, não há aplicação da força física, mas de ameaça ou

No caso da coação moral, o fato é Prof.

São atos reflexos, puramente somáticos, aqueles em que o movimento