CAPÍTULO 4 – ESTRUTURAÇÃO DO CONTRATO DEFINITIVO

Principais cláusulas técnicas e contratuais utilizadas na formação dos contratos definitivos de

compra e venda de participações societárias.

O mais comum é a minuta ser elaborada pelo adquirente tendo em vista sua maior exposição a
riscos.

 PARTES: Titulares das participações societárias + comprador.

- Não há necessidade que as sociedades emissoras dos títulos objeto do negócio

configurem como partes ou intervenientes para a validade ou vinculação, porém, a
interveniência se dá uma vez que podem existir garantias por parte da sociedade;
- Não existe outorga uxória (anuência conjugal);
- A própria companhia pode figurar como parte adquirindo ou alienando ações
representativas de seu capital social;

 DEFINIÇÕES: significado dos termos

 OBJETO: Cláusula que descreve o negócio celebrado pelas Partes.

- Descrição do número de ações, sua espécie e classe, são indispensáveis (é
aconselhado que se insira a proporção de sua representatividade no contrato social);
Importância do objeto: descrição pormenorizada dos ativos, das atividades e dos
resultados financeiros. Ex: ativo declarado de terceiro ou diminuição substancial da
situação financeira. Erro, dolo.

 ESTRUTURAÇÃO DO PREÇO: fixação do preço e forma de pagamento.

- Princípio da autonomia das vontades;
- Parcelas vincendas fixas / parcelas variáveis vinculadas a performance carn out
(desempenho da empresa);
- Pagamento em valores mobiliários negociáveis no mercado de capitais (nas
companhias abertas a negociação de permuta de ações é usual), o número de ações
pode sofrer alteração em caso de desvalorização ou supervalorização, se o limite de
variação for excedido, pode haver resilição;
- Previsão de ajuste do preço, ex:
01) por perdas sofridas pelo comprador em virtude de fatos ocorridos antes da
transação, que são de responsabilidade do vendedor.
02) não recebimento dos recebíveis

 CONDIÇÕES DE FECHAMENTO: Fechamento do negócio ocorre quando as disposições

do contrato celebrado geram efeitos plenos. Existem duas formas de fechamento:
1) Fechamento imediato: aquele que ocorre no momento da assinatura.
 Neste ínterim todos os atos necessários à conclusão do contrato foram praticados
antes da assinatura, sendo que no momento da assinatura ocorrerá o pagamento e a
transferência dos títulos.

02) Fechamento diferido: é condicionado à pratica de determinado ato.

Ex: transformação de limitada para SA ou vice-versa, encerramento de disputas
judiciais, caixa mínimo e etc.

- Liberdade ampla para as partes estabelecerem as condições;

- Cláusula MAC ( material adverse change), é a possibilidade do negócio ser desfeito

caso durante o período de verificação das condições suspensivas ocorra evento
material diverso. A materialidade do evento se verifica quando as bases da negociação
são substancialmente alteradas.

 DECLARAÇÕES E GARANTIAS (Representations and warranties)

Preceitua a legalidade e a capacidade financeira da empresa. Ex: disposições sobre
procedimentos e investigações judiciais.
- Serve como elemento de decisão, componente de formação de preço, base para
cálculo de possíveis indenizações, e faz com eu o vendedor demonstre a maior
quantidade possível de informações do negócio a ser adquirido.

- Declarações e Garantias do Vendedor:

01) Constituição e Regularidade – O vendedor declara que a sociedade alvo foi

constituída de acordo com as exigências legais e que explora as atividades sociais
regularmente.

02) Efeito vinculante do Contrato – O vendedor declara e garante que o contrato tem
natureza vinculativa e não viola as obrigações legais. (Reitera a validade).

03) Estrutura do Capital social da Sociedade Alvo – número de ações e cotas em que se
divide o capital, bem como eventual existência de ações preferenciais.

04) Ausência de Eventos Extraordinários – O vendedor declara e garante que as

declarações financeiras e contábeis são legítimas precisas e verdadeiras.

05) Questões trabalhistas, previdenciárias e fiscais – O vendedor declara que todas as

obrigações de natureza trabalhista, previdenciária e fiscais são cumpridas a tempo e
modo pela sociedade.

06) Contencioso: Declarações referentes a litígios administrativos e judiciais.

07) Propriedade Intelectual: Vendedor declara se é detentor ou não da propriedade

intelectual de seu negócio, marca, invenção e etc.

08) Ativos e Passivos: Vendedor declara a garantia da validade dos ativos dispostos no
contrato, além de garantir que não existem mais passivos além dos também já
mencionados.

- O estado de composição dos bens que compõem o ativo, também é alvo de

descrição.
 09) Contratos – Vendedor declara que todos os contratos relevantes (dispostos na lista
anexa ao instrumento) são válidos.

10) Garantias- Declaração de que a sociedade não prestou garantias fidejussórias

(fiança ou aval), ou reais (penhor, hipoteca e etc.).

11) vendedor insere projeções financeiras futuras nas operações.

12) Divulgação Plena – Garantia de que o vendedor revelou todas as informações

relevantes para a celebração do negócio.

- Declarações e Garantias do Comprador:

01) Constituição e Regularidade – O comprador declara que a sociedade alvo foi

constituída de acordo com as exigências legais e que explora as atividades sociais
regularmente.

02) Efeito vinculante do Contrato – O comprador declara e garante que o contrato tem
natureza vinculativa e não viola as obrigações legais. (Reitera a validade).

03) Declaração de que tem capacidade financeira para cumprir com as obrigações
acordadas.

04) Declaração de que a celebração do contrato não resulta em descumprimento ou

violação de documentos societários.

05) Declaração de realização de autoria fiscal, contábil e financeira.

 RESPONSABILIDADE E PROCEDIMENTO PARA INDENIZAÇÃO: cláusula com finalidade

proteger o comprador de dívidas ou contingencias que não conhecia ou que não
assumiu.
- Existe amplitude na liberdade de definição da responsabilização. Assim existe a
responsabilidade total, onde o vendedor se responsabiliza por todos os atos fatos e
danos ocorridos até a data de fechamento do negócio, a total exclusão da
responsabilidade onde o comprador assume o risco de ser surpreendido com dívidas e
contingências desconhecidas sem que tenha direito a indenização.

Por fim existem as responsabilidades chamadas intermediárias que variam de acordo

com a necessidade das partes. Ex: o vendedor se responsabiliza por todas as
contingências de sua gestão exceto por questões trabalhistas propostas por
empregados que venham a ser demitidos na nova administração.

- Procedimento para indenização: descrição de um procedimento a ser observado caso

constate-se algum evento que dispare a obrigação de indenizar.
Ex: quando se constata que um bem contabilizado na escrituração da sociedade alvo
não existe ou está deteriorado.
- Procedimento para indenização de demandas de terceiros: Vai depender da
responsabilidade assumida pelo vendedor.

 GARANTIAS: A cláusula das garantias vai depender a estruturação do negócio e da

forma do pagamento, onde vendedor e comprador poderão elencar garantias que irão
 exigir um do outro. Ex: no pagamento diferido do preço, o vendedor exige garantias
por parte do comprador.

Garantias comuns nas operações de F&A:

01) Retenção de parcelas vincendas – Ex: existe uma contingência de responsabilidade

do vendedor. O comprador pode reter as parcelas vincendas para saldar os valores.
Tudo previamente acordado, forma de retenção, limite, causa e etec.

2) Conta de depósito (escrow account) – Depósito bancário de parte do preço em

contas movimentações restritas para garantir eventuais contingências.

3) Fiança e seguro do crédito –

4) Hipoteca e penhor – ler 324 e 326 e 328

5) Garantia Fiduciária – transferência de um imóvel

6) Obrigações de fazer e não Fazer – Podem ser livremente pactuadas entre as

partes, ex: obrigação do comprador não alienar as ações objeto do contrato
celebrado entre as partes enquanto não houver pagamento integral do preço.

 NÃO CONCORRENCIA: impõe ao vendedor a obrigação de se abster de praticar direta

ou indiretamente concorrência à sociedade alvo.

 CLÁUSULA RESOLUTIVA E PENALIDADES CONTRATUAIS: Sanções aplicáveis em caso de

não cumprimento de alguma das obrigações estabelecidas.

 COMUNICAÇÕES ENTRE AS PARTES: cláusula vai trazer as formalidades da

comunicação, endereços, pessoa de contato, telefones afim de evitar ocultação ou
prejuízo ao cumprimento do contrato.

 LEGISLAÇÃO APLICÁVEL: A competência territorial pode ser convencionada entre as

partes, no silêncio aplicar-se-á a legislação do local onde correu a assinatura.

 ARBITRAGEM: Por meio dessa cláusula as partes convencionam que eventuais

conflitos podem ser dirimidos pelo Tribunal de Arbitragem, o que torna o processo
mais célere e sigiloso.