FACULDADE MATER DEI CURSO DE BACHARELADO EM DIREITO

TERCEIRO SETOR

DOUGLAS LEAL CERUTTI

PATO BRANCO, 19 DE ABRIL DE 2011.

FACULDADE MATER DEI CURSO DE BACHARELADO EM DIREITO

TERCEIRO SETOR

Trabalho apresentado ao Curso de Bacharelado em Direito, disciplina de Direito Administrativo, para obteno da nota parcial do 1 Bimestre de 2011.

PATO BRANCO, 19 DE ABRIL DE 2011.

1 - INTRODUO O Terceiro Setor, assim entendido como aquele composto por entidades da sociedade civil, sem fins lucrativos, e de finalidade pblica, uma zona que coexiste com o chamado Primeiro Setor o Estado, e o Segundo Setor, o mercado. Trata-se, em suma, do desempenho de atividades de interesse pblico, embora por iniciativa privada. Da porque, em muitos casos, as entidades integrantes de tal setor recebem subvenes e auxlios por parte do Estado, em decorrncia de sua atividade de fomento. A importncia do Terceiro Setor para o desenvolvimento do Pas tem sido demonstrada a cada dia, vez que j se confirmou que o Estado no tem mais condies de arcar, sozinho, com o financiamento e execuo de tais servios. Neste contexto, as duas mais recentes qualificaes jurdicas para entidades do Terceiro Setor as Organizaes Sociais e as Organizaes da Sociedade Civil de Interessa Pbico vm tona como uma tentativa de superao das insuficincias dos ttulos anteriores, de uma forma mais consentnea com a atual realidade social brasileira. Sem maiores pretenses, e com o intuito de tecer alguns comentrios sobre as novas entidades acima referidas, de modo a defini-las e extrem-las, apesar de suas semelhanas, este trabalho constar desta introduo mais quatro partes. Na Primeira, traremos colao algumas questes sobre as Organizaes Sociais, definindo seu conceito, e enfrentando, ainda que ligeiramente, algumas questes polmicas relativas a sua instituio, sem olvidar de destacar seus mritos. Na Segunda, ser a vez das Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico, quando se versar sobre as semelhanas e avanos em relao s Organizaes Sociais, exercendo, ao final, um juzo crtico sobre sua estrutura normativa. Em seguida, trataremos de destacar algumas notas distintivas entre as duas espcies de entidades, destacando o papel de cada uma delas em nosso ordenamento. Por fim, vir a concluso, sintetizando as idias contidas neste trabalho. 2 - BREVE HISTRICO A fim de possibilitar uma maior compreenso das figuras jurdicas ora em comento, mister se faz uma rpida incurso no seu escoro histrico. Isto se justifica, vez que a normatizao atual deriva, em grande parte, das reflexes acerca da efetividade e legitimidade de outros ttulos assemelhados, que, de certa forma, abundam no Ordenamento Jurdico brasileiro. O primeiro diploma legislativo a tratar da questo, em bases assemelhadas a como a conhecemos hoje, foi a Lei 91, de 28 de Agosto de 1935, a qual, veio a determinar regras para o reconhecimento de uma entidade como de utilidade

pblica. Logo no seu art. 1, tratava a lei de esboar um conceito de utilidade pblica: Art. 1 As sociedades civis, as associaes e as fundaes constitudas no pas com o fim exclusivo de servir desinteressadamente coletividade podem ser declaradas de utilidade publica provados os seguintes requisitos: a) que adquiriram personalidade jurdica; b) que esto em efetivo funcionamento desinteressadamente coletividade; e servem

c) que os cargos de sua diretoria, conselhos fiscais, deliberativos ou consultivos no so remunerados. Depreende-se que os requisitos exigidos pela lei eram muito singelos, e resumiam-se, em sntese, ao "fim exclusivo de servir desinteressadamente coletividade", conceito vago, que poderia ter a dimenso que o intrprete lhe quisesse conferir. Entretanto, maiores cautelas para com esta qualificao no eram objeto de preocupao, posto que o ttulo de utilidade pblica, poca, era um mero distintivo, do qual no derivava nenhuma vantagem direta. Tal regra estava explcita no art. 3 da referida lei, in verbis: Art. 3 Nenhum favor do Estado decorrer do titulo de utilidade publica, salvo a garantia do uso exclusivo, pela sociedade, associao ou fundao, de emblemas, flmulas, bandeiras ou distintivos prprios, devidamente registrados no Ministrio da Justia e a da meno do titulo concedido. Este ttulo, em verdade, consubstanciava um reconhecimento estatal que conferia credibilidade instituio, dotando-a de maior poder de angariar doaes, por exemplo. Em face desta situao, os prprios mecanismos de controles eram muito parcos, limitando-se a uma apresentao anual de uma "relao circunstanciada dos servios que houverem prestado coletividade" (art. 4). Entretanto, as transformaes sociais por que passou o pas desde a dcada de 30, vieram a exigir uma redefinio da moldura legal das entidades de utilidade pblica. Como tempo, uma srie de benefcios fiscais, como isenes e acesso a financiamentos pblicos, foi sendo criada, como forma de diferenciao do regime jurdico destas organizaes. Ou seja, o ttulo que, inicialmente, era apenas honorfico, passou a abrir as portas das benesses estatais, desvirtuando-se sua idia original.

Por outro lado, os mecanismos de controle no evoluram na mesma proporo, pelo que, com enorme facilidade, o ttulo em tela passou a ser utilizado em manobras esprias, que se tornou notrio com os chamados "anes do oramento", esquema que envolvia a criao de entidades "fantasmas", de fachada, que recebiam o ttulo, por meio de decreto legislativo, tendo aprovadas, no oramento federal, subvenes para si. A partir de ento, iniciou-se um movimento para a reforma da Lei 91/35, que no logrou xito, apesar dos doze projetos apresentados: nenhum foi aprovado, em virtude de interesses polticos que no se harmonizavam. Como no se conseguia a modificao do ttulo de utilidade pblica, outros foram sendo criados, com o intuito de "esvaziar" aquele outro, j desprovido de qualquer credibilidade. Dentre eles, os mais destacados atualmente so do de Organizao Social (OS) e Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIP), das quais trataremos mais detidamente. 3 - ORGANIZAES SOCIAIS As Organizaes Sociais tm seu lugar no bojo do processo que se convencionou chamar de "reforma do Estado", cujo impulso maior se deu a partir da aprovao do Plano Diretor da Reforma do Aparelho do Estado (PDRAE), elaborado pelo Ministrio da Administrao e Reforma do Estado (MARE), criado quase que exclusivamente para efetivar a reforma administrativa pretendida pelo Governo Federal. Um dos pontos estratgicos deste plano foi a aprovao do "Programa Nacional de Publicizao", aprovado pela Lei 9.637, de 15 de Maio de 1998. Esta lei autoriza o Poder Executivo a transferir a execuo de servios pblicos e gesto de bens e pessoal pblicos, a entidades especialmente qualificadas, quais sejam, as Organizaes Sociais. Segundo o ilustre administrativista Hely Lopes Meireles, "o objetivo declarado pelos autores da reforma administrativa com a criao da figura das organizaes sociais, foi encontrar um instrumento que permitisse a transferncia para elas de certas atividades exercidas pelo Poder Pblico e que melhor o seriam pelo setor privado, sem necessidade de concesso ou permisso. Trata-se de uma nova forma de parceria, com a valorizao do chamado terceiro setor, ou seja, servios de interesse pblico, mas que no necessitam ser prestados pelos rgos e entidades governamentais". (01) 3.1 - CONCEITO A legislao pertinente no lana muitas luzes acerca de uma definio das Organizaes Sociais. Entretanto, pode servir como um bom ponto de partida o art. 1 da Lei 9.637/98, in verbis:

Art. 1o O Poder Executivo poder qualificar como organizaes sociais pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, cujas atividades sejam dirigidas ao ensino, pesquisa cientfica, ao desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente, cultura e sade, atendidos aos requisitos previstos nesta Lei. O conceito legal revela-se insuficiente para abranger toda a complexidade do instituto. Recorramos ento aos ensinamentos do ilustre Professor da Faculdade de Direito Universidade Federal da Bahia, Paulo Eduardo Garrido Modesto (02), que nos traz uma definio mais analtica, a saber: As organizaes sociais so pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, voltadas para atividades de relevante valor social, que independem de concesso ou permisso do Poder Executivo, criadas por iniciativas de particulares segundo modelo previsto em lei, reconhecidas, fiscalizadas e fomentadas pelo Estado. Permita-nos adicionar ao conceito do ilustre Administrativista baiano trs noes: por primeiro, a idia de que se trata de um ttulo jurdico, uma qualificao especial de uma entidade sem fins lucrativos, que atendam s exigncias especiais previstas em lei; por segundo, a noo de que deve atuar nos servios pblicos no exclusivos do Estado; por terceiro, a idia do Contrato de Gesto, que consubstancia o liame necessrio vinculao entre a organizao e o Estado, revelando-se como parte integrante da sua prpria essncia. 3.2 - QUESTES CONTROVERSAS Caractere interessante previsto no Programa Nacional de Publicizao a possibilidade de uma Organizao Social absorver um rgo da administrao, aps sua extino. Embora uma leitura apressada da Lei leve a crer que a Organizao v exercer uma atividade de natureza privada, com o incentivo do poder pblico, este um caso em que a nova entidade Privada ser acometida da execuo de um Servio Pblico, delegado pelo Estado. Neste sentido, o fomento do poder pblico poder abranger a destinao de recursos oramentrios, bens pblicos, necessrios ao cumprimento do contrato de gesto, tudo com dispensa de licitao, cesso de servidores pblicos, com nus para a origem, e a prpria dispensa de licitao nos contratos de prestao de servios celebrados entre a Administrao Pblica e a Organizao Social. o que dispe o art. 22, I, da Lei 9.637/98, in verbis:

Art. 22. As extines e a absoro de atividades e servios por organizaes sociais de que trata esta Lei observaro os seguintes preceitos: I - os servidores integrantes dos quadros permanentes dos rgos e das entidades extintos tero garantidos todos os direitos e vantagens decorrentes do respectivo cargo ou emprego e integraro quadro em extino nos rgos ou nas entidades indicados no Anexo II, sendo facultada aos rgos e entidades supervisoras, ao seu critrio exclusivo, a cesso de servidor, irrecusvel para este, com nus para a origem, organizao social que vier a absorver as correspondentes atividades, observados os 1o e 2o do art. 14; Tal previso bastante polmica, e no desarrazoado imaginar que vez que pode estar travestindo uma tentativa de desmonte da Administrao Pblica, e a retirada do Estado da prestao de Servios Pblicos. Trata-se, em verdade, de uma atividade tradicionalmente exercida por ente estatal, utilizando patrimnio pblico e servidores pblicos de modo que , no mnimo, desconfortvel aceitar sua submisso ao regime jurdico de Direito Privado. A, um bice constitucional, vislumbrado por muitos: a necessidade de licitao para a efetivao da absoro do rgo pblico extinto, eis que implicar no uso exclusivo de bens pblicos. Inmeras outras crticas podem ser levantadas contra a inplementao do modelo das Organizaes Sociais. Analisemos algumas, a seguir. Primeiramente, pode-se afirmar que a utilizao do modelo tem-se dado de forma incompleta: no se tem notcias de uma entidade privada, pr-existente, que tenha se tornado Organizao Social, para atuar ao lado do Estado, complementando a prestao de Servios Pblicos. As existentes atualmente derivam do processo de extino de rgos pblicos supra referido, deixando s claras que o processo de "publicizao" de que trata a lei referida seria, na verdade, uma tentativa de desmantelamento do servio pblico. Outra questo remonta ao fato de a qualificao como Organizao Social ser tratada como ato discricionrio, revelando uma intromisso casustica do administrador no seio das entidades. Isto est cristalizado no art. 2, II, da Lei 9637/98 que, ao lado de requisitos especficos, de cunho muito mais formal, requer, in verbis: Art. 2o So requisitos especficos para que as entidades privadas referidas no artigo anterior habilitem-se qualificao como organizao social:

I [...] II - haver aprovao, quanto convenincia e oportunidade de sua qualificao como organizao social, do Ministro ou titular de rgo supervisor ou regulador da rea de atividade correspondente ao seu objeto social e do Ministro de Estado da Administrao Federal e Reforma do Estado. Esta necessidade de aprovao quanto convenincia e oportunidade, ainda que possa revelar uma preocupao do legislador em evitar a qualificao de entidades de funcionamento duvidoso, beira a inconstitucionalidade, por violao do princpio da impessoalidade. Este alto grau de subjetividade na qualificao, aliado s previses de uso de bens pblicos, para a prestao de servios pblicos, tudo sem licitao, bem como a disciplina da cesso de servidores pblicos e dotaes oramentrias especficas, podem dar vazo a descalabros j de h muito conhecidos na histria poltica brasileira. Uma qualificao vinculada, com requisitos claros a serem preenchidos pelas entidades que pretendam o ttulo, viria em boa hora a conferir uma maior credibilidade as Organizaes Sociais, e minorar as crticas que recaem sobre essas flexibilidades incompatveis com o regime jurdico de Direito pblico, do qual a Administrao ou os administradores vem tentando fugir. Ademais, a Lei deixa brechas para a qualificao de entidades criadas ad hoc, sem comprovao efetiva de servios realizados, garantias, tempo mnimo de existncia ou capital prprio. Chega a causar perplexidade o fato de que, para outros ttulos, que no concedem vantagens de to alta monta, a lei requeira um prazo mnimo de existncia como, por exemplo, no caso da "entidade de fins filantrpicos", de que se exigem trs anos de funcionamento e nada neste sentido esteja insculpido na Lei das Organizaes Sociais. No h, tampouco, qualquer especificao de contrapartidas ao apoio do Estado, alm da atividade cristalizada no Contrato de Gesto, bem como no h uma definio do quantum mnimo de servios a serem prestados diretamente ao cidado, ou de uma regra de equivalncia entre os benefcios recebidos e investidos. Deixar todos estes mecanismos limitadores ao momento da celebrao no contrato de gesto encerra um grande risco, aliado s previses flexibilizadoras do regime de Direito Pblico, nos moldes vistos acima. 3.3 - AVANOS Apesar de todas as insuficincias e excessos do arcabouo normativo das Organizaes Sociais, no h que se tomar uma atitude iconoclasta, e fechar os olhos para alguns aspectos positivos do novo regramento legal. Em muitos pontos, a

qualificao em estudo supera o antigo ttulo de utilidade Pblica, como veremos a seguir. Em primeiro lugar, os estatutos das Organizaes Sociais devem, nos temos do art. 3 da Lei 9637/98, satisfazer a certos requisitos no tocante ao modelo de composio para seus rgos de deliberao superior. Prev-se a necessria participao de representantes do Estado e da Sociedade Civil, at como forma de compensar a extrema liberdade, em relao ao regime jurdico de Direito Pbico, dispensado s Organizaes Sociais. Na outra mo, continuando fortemente o Estado presente na estrutura diretiva da Organizao, vem apenas a gerar mais uma forte evidncia do movimento de fuga da Administrao s amarras do regime jurdico de Direito Pblico. Outro avano pode ser identificado na figura do contrato de gesto, que, abstradas as questes terminolgicas e tcnicas, as quais no sero tratadas aqui, devido aos modestos contornos deste trabalho, no deixa de ser um instrumento que, desde que bem aparelhado, conferir limites e definir metas a serem atingidas pela entidade, o que pode ser relevante no controle da aplicao dos recursos pblicos na finalidade a si atribuda. E, ainda no campo do controle, a Lei exige, para a prpria qualificao, que o estatuto da entidade qualificanda preveja uma sujeio publicao anual, no Dirio Oficial da Unio, do relatrio de execuo do contrato de gesto, enquanto um relatrio gerencial das atividades desenvolvidas, e no um mero demonstrativo de contabilidade formal, como era comum nas Entidades de Utilidade Pblica. De tudo isso, verifica-se uma tentativa de efetivar controles que contrabalancem as facilidades abertas pela flexibilizao lograda com as Organizaes Sociais. A partir da avaliao dos benefcios e prejuzos deste modelo, pode-se refletir e, com a experincia adquirida, desde as primeiras incurses legislativas nessa rea, seguir rumo ao modelo ideal. 4 - ORGANIZAES DA SOCIEDADE CIVIL DE INTERESSE PBLICO No bojo deste processo de maturao, teve lugar o advento das Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIP), criadas a partir da Lei 9790/99, e posteriormente regulamentada pelo decreto 3100/99. Interessante notar que no Projeto de Lei Original, seu nomem iuris era sutilmente diverso, a saber, Organizaes da Sociedade Civil de Carter Pblico. Referido Projeto foi fruto de um debate amplo entre a Comunidade Solidria e entidades do terceiro setor, que veio incorporar boa parte das inovaes trazidas pela Lei das Organizaes Sociais, naquilo que elas tinham de avano.

Muitas so as semelhanas entre as OSCIPs e as OSs. E em muito se avanou nesta nova qualificao, de modo que aquela est muito mais bem estruturada que a outra. Entretanto, ainda h falhas, que devero ser corrigidas com o transcurso do tempo. Introduzir-se ento essa anlise, de modo a ter fixadas as peculiaridades, vantagens e desvantagens de cada uma. 4.1. SEMELHANAS COM AS ORGANIZAES SOCIAIS De incio, verifica-se que o prprio conceito de OSCIP deveras semelhante com o de Organizao Social. Na doutrina autorizada de Maria Sylvia Zanella Di Pietro: (03) Trata-se de pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, institudas por iniciativa de particulares, para desempenhar servios sociais no exclusivos do Estado com incentivo e fiscalizao pelo Poder Pblico, mediante vnculo jurdico institudo por meio de termo de parceria. Verifica-se que, de fato, a idia inspiradora a mesma que j norteava o anterior titulo de Utilidade Pblica, que, uma vez qualificada pelo Estado, percebe algum tipo de incentivo, dentro da atividade de fomento. Entretanto, a OSCIP exige requisitos mais rgidos, para ser concedida. A bem da sntese, e da fidelidade ao autor, transcrevemos a descrio das semelhanas verificadas pelo insigne Professor Paulo Modesto: (04) A semelhana do novo ttulo com o modelo normativo das organizaes sociais indiscutvel. Primeiro, a idia comum de concesso de uma sobre-qualificao (nova qualificao jurdica para pessoas jurdicas privadas sem fins lucrativos). Segundo, a restrio expressa distribuio pela entidade de lucros ou resultados, ostensiva ou disfarada (atravs, por exemplo, de pagamento de salrios acima do mercado). Terceiro, a identificao de reas sociais de atuao das entidades como requisito de qualificao. Quarto, a exigncia de existncia de um conselho de fiscalizao dos administradores da entidade (Conselho de Administrao nas organizaes sociais, Conselho fiscal ou rgo equivalente na proposta do novo ttulo). Quinto, o detalhamento de exigncias estatutrias para que a entidade possa ser qualificada. Sexto, a exigncia de publicidade de vrios documentos da entidade e a previso de realizao de auditorias externas independentes. Stimo, a criao de um instrumento especfico destinado a formao de um vnculo de parceria e

cooperao das entidades qualificadas com o Poder Pblico (contrato de gesto, nas Organizaes Sociais; termo de parceria, nas Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico). Oitavo, a possibilidade de remunerao dos diretores da entidade que respondam pela gesto executiva, observado valores praticados pelo mercado (remunerao vedada pela legislao de utilidade pblica). Nono, a previso expressa de um processo de desqualificao e de sanes e responsabilidades sobre os dirigentes da entidade em caso de fraude ou atuao ilcita. Assim, foi aproveitado todo um arcabouo j delineado na normatizao das OSs, e, a fim de aperfeio-las, foram introduzidas uma srie de inovaes, das quais versaremos a seguir. 4.2 - INOVAES EM RELAO S ORGANIZAES SOCIAIS Com o propsito de superar algumas das insuficincias da disciplina normativa das Organizaes Sociais, a Lei das OSCIPs (Lei 9790/99) trouxe uma srie de mudanas, que contribuiu para conferir ao novo ttulo uma credibilidade muito maior. As principais delas sero aqui abordadas, de forma panormica, sem a pretenso de esgotar o assunto. Por primeiro, destaque-se a enunciao taxativa, no art. 2, daqueles que no podem qualificar-se como OSCIP, ainda que se dediquem a atividade tutelada pelas normas pertinentes a tais organizaes. Em boa hora tais restries, pois vem a assegurar que os benefcios gerados pela sua atuao atinjam a todos, numa excelente definio para aquilo que outrora se chamou de "servir desinteressadamente coletividade". Esto excludos, por exemplo, sociedades comerciais, partidos polticos, escolas privadas e instituies hospitalares no gratuitos, dentre outras. Em seguida, o art. 3 vem enumerar e detalhar as atividades a que se devem dedicar as instituies, a fim de que possam se credenciar como OSCIP, o que demonstra uma preocupao e uma rigidez muito maior na qualificao, o que se justifica pelo fato de ter a certificao de OSCIP um carter vinculado, no afeito ao mero juzo de convenincia e oportunidade do administrados, o que vem a superar uma velha reivindicao do terceiro setor, qual seja, a eliminao de um moroso trmite burocrtico para a obteno do ttulo. Isto depreendido dos termos do art. 6, 3, da lei em tela ("O pedido de qualificao somente ser indeferido quando:"). O prazo para o deferimento ou indeferimento do pedido ser de trinta dias, e, no caso de deferimento, o Ministrio da Justia ter quinze dias para expedir o certificado de qualificao. ( 1 e 2 do mesmo artigo).

Contudo, no h s elogios normatizao das OSCIPs. Ainda h algumas insuficincias e contradies, que somente o evolver social e doutrinrio, at culminar no legislativo, podero resolver. 4.3 - CRTICAS Algumas severas crticas so levantadas contra as OSCIPs, em virtude algumas de suas inconsistncias. A mais grave delas consiste em apenas se permitir, nos termos do art. 18 e pargrafos da Lei 9790/99, a cumulao dos ttulos de OSCIP com outros, at dois anos da data de vigncia da Lei posteriormente, a Medida Provisria 2.216-37, e 31 de agosto de 2001, a qual figura no rol das Medidas "perenizadas" pela Emenda Constitucional n. 32, retardou por mais trs anos o prazo limite para a opo. o texto da Lei: Art. 18. As pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos, qualificadas com base em outros diplomas legais, podero qualificar-se como Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico, desde que atendidos os requisitos para tanto exigidos, sendo-lhes assegurada a manuteno simultnea dessas qualificaes, at dois anos contados da data de vigncia desta Lei. (cinco anos, de acordo com a Medida Provisria n 2.21637, de 31.8.2001) 1o Findo o prazo de dois anos, a pessoa jurdica interessada em manter a qualificao prevista nesta Lei dever por ela optar, fato que implicar a renncia automtica de suas qualificaes anteriores. 2o Caso no seja feita a opo prevista no pargrafo anterior, a pessoa jurdica perder automaticamente a qualificao obtida nos termos desta Lei. Em verdade, pode-se inferir que esta norma consubstancia uma tentativa violenta no sentido do esvaziamento do j desgastado ttulo de Utilidade Pblica. Contudo, tal remdio traz efeitos colaterais danosos, revelando uma contradio com seus prprios objetivos. Ora, se uma das principais funes do ttulo conferir vantagens, e o ttulo de OSCIP, por si s, no traz vantagens de monta, ao menos at o presente momento, verifica-se a um contra-senso. A contradio revela-se justamente porque o ttulo de Utilidade Pblica o que mais concede benefcios para as entidades do terceiro setor, e uma norma desse jaez apenas vir a afastar da qualificao em tela Organizaes srias, que no podem prescindir dos benefcios legais concedidos pelo Estado, para quedarem-se apenas com a expectativa do que poder vir num futuro incerto. Da porque mais acertado seria

estender os benefcios j conferidos as Entidades de Utilidade Pblica s OSCIPs, de modo a fortalecer a nova qualificao. Outra postura criticvel a automtica excluso das Organizaes Sociais das entidades que podem qualificar-se como OSCIP. Muito do raciocnio desenvolvido no pargrafo anterior aplicvel aqui; ademais, a normatizao das entidades em vislumbre decorre do panorama normativo das OS, aproximando-as em muitos pontos. Da porque no se entende a insero desta proibio, a qual, alis, no constava do projeto original. Por outro lado, a Lei deixa lacunas significativas, que devero ser integradas pela doutrina e jurisprudncia ptrias, assim como pela prtica administrativa. Por exemplo, em que pese trate a qualificao em tela como um ato a ser expedido no exerccio da competncia vinculada do administrador, no h qualquer preocupao em regular o processo administrativo, mormente no que se refere desqualificao, limitando-se a estabelecer, em seu art. 7, a ampla defesa e o devido contraditrio, ou seja, algo que, excludo, no faria falta, vez que estes, como sabido, so princpios constitucionais a nortear todos os processos, judiciais ou administrativos. A Lei no versa, tampouco, acerca de instrumentos para impedir o contingenciamento de recursos para a execuo dos termos de parceria, sem o que se pode inviabilizar os projetos em curso. Em que pesem essas anotaes, no se pode deixar de reconhecer que as OSCIP representam um avano muito grande em termos de normatizao do Terceiro Setor no pas. Apesar das contradies mencionadas tenderem a esvaziar o ttulo, no incio, o caminhar do tempo levar o legislador a conferir vantagens prprias para as entidades qualificadas com OSCIPs, o que aumentar o interesse pelo ttulo, o qual, registre-se de muito boa qualidade jurdica. 5 - ANLISE COMPARATIVA: GUISA DA CONCLUSO Do at aqui exposto, pode-se perceber que as Organizaes Sociais as Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico, para alm da denominao, possuem muitas semelhanas, a ponto mesmo de confundi-las. Ora, ambas so pessoas jurdicas de Direito Privado, possuem as mesmas limitaes genricas, atuam na mesma seara, perseguem objetivos muito prximos, e beneficiam-se de ntima relao com o Estado, notadamente atravs de repasses pblicos. Entretanto, as Organizaes em tela no se confundem, tanto assim que a Lei das OSCIP probe tal concesso ao uma entidade j qualificada como OS. Assim, necessrio se faz destacar as principais peculiaridades que apartam uma da outra, a fim de definir o real papel e vocao de cada uma.

De incio, cabem algumas consideraes sobre o regime jurdico das entidades. certo e pacfico que ambas so Pessoa Jurdicas de Direito Privado, e isso no ser aqui problematizado. O que se aventa o caminho, por assim dizer que tais entidades percorrem at obter sua qualificao. Isto posto, pode-se afirmar que as OSCIP so uma publicizao do privado, e as OS, ao revs, so uma privatizao do pblico. Explica-se. As Organizaes Sociais, como visto, so entidades criadas, via de regra, por iniciativa do Poder Pblico, com o especfico propsito de absorver rgos extintos. Ainda que juristas do porte de Paulo Modesto admitam a criao de OS independentemente da iniciativa do Estado, no isto que a prtica vem revelando; por oposto, muitos administrativistas de quilate vislumbram, mesmo uma tentativa de desmonte do Estado, no campo da prestao de servios sociais. Por outro lado, As OSCIP tornam claras as tendncias de levar os conceitos de Direito Pblico ao campo tradicional do Direito Privado, suas relaes e sujeitos. de se notar que so entidades criadas por iniciativa da sociedade, que se organiza, funda uma entidade, e busca uma qualificao, que a ir credenciar a estabelecer uma parceria com a Administrao pblica, na realizao de atividades de cunho social. A materialidade dessas consideraes decorre de uma tendncia atual de aproximao entre os campos da tradicional dicotomia do Direito. Outra dissonncia entre as entidades em comento o instrumento que traduz o vnculo entre a organizao e o Estado. Para as OS, o Contrato de Gesto; para as OSCIP, o Termo de Parceria. Para as Organizaes Sociais, o Contrato de Gesto o fundamento bsico de sua existncia, eis que, como j dito, sua principal finalidade absorver rgos pblicos extintos. Destarte, a entidade, na prtica, j nasce como Organizao Social, e, conseqentemente, com o Contrato de Gesto, sem o qual sua existncia perderia o sentido. J quanto as OSCIP, a Lei trata de Termo de Parceria, que, nos termos do art. 9 da Lei 9790/99, " passvel de ser firmado entre o Poder Pblico e as entidades qualificadas como Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico". Ou seja, no h obrigatoriedade na celebrao; trata-se de um instrumento para substituir os morosos e burocrticos convnios por um instrumento mais moderno e gil na relao do Terceiro Setor com o Estado. Por fim, outra marca distintiva revela-se na sua estruturao. Os objetivos sociais das OSCIP so mais amplos, atuando em mais reas, enquanto as OS possuem campo mais restrito. Isto decorre da prpria origem das Entidades, eis que as OSCIP nascem da iniciativa da sociedade, sem tantas amarras, enquanto as OS, criadas para substituir um rgo pblico, de regra iro ater-se s atribuies daquele rgo. Esta tendncia reflete nas leis que regem as entidades em apreo. Ainda decorrendo deste particular, v-se que as OSCIP possuem um regramento rgido,

porm, mais genrico que as OS, a qual, por sua vez, possui uma regulao que desce prpria organizao da entidade, estipulando regras sobre o funcionamento dos rgos internos, deliberaes obrigatrias, composio do Conselho de Administrao, dentre outras. No corpo diretor das entidades revela-se outra marca distintiva: nas OS, o Conselho de Administrao deve contar, obrigatoriamente, com representantes do Poder Pblico e da Sociedade, em uma proporo bastante elevada em relao ao nmero de scios, que, ao fim, so minoria no processo decisrio da entidade. Isto refora a teoria de que as OS foram criadas para ser um "brao" do Estado, imune rigidez do regime jurdico de Direito Pblico, o que pode levar a entraves constitucionais. J nas OSCIP, o corpo decisrio normalmente formado pelos scios, segundo determina o Estatuto. Em resumo, so essas as principais marcas distintivas entre as novas figuras do Terceiro Setor no Brasil. certo que tempo ainda se demandar at que a doutrina se firme na correta identificao das atribuies e do papel que cada uma pode desempenhar na luta pelo desenvolvimento e promoo social. So as discusses que fazem os institutos evolurem. 6 - CONCLUSO Diante de tudo quanto foi at aqui exposto, podemos concluir que o ttulo de Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico , de fato, qualificao jurdica, concedida a entidades j existentes, que atendam a determinados critrios exigidos em lei. De h muito, o ordenamento jurdico brasileiro conhece esse mecanismo, desde a Lei 91/35, que instituiu as Organizaes de Utilidade Pblica. Ocorre que o evolver social revelou as insuficincias inerentes a este ttulo, que, de incio conferido como mero distintivo, passou a ser uma chance par a obteno de uma srie de favores legais do Estado. Da, alguns outros foram elaborados, at que, em 1998 e 1999 foram criados os ttulos objeto deste trabalho. As Organizaes Sociais, por sua vez, podem, a vislumbrar pela sua normatizao, e pela prtica at o momento revelada, possuem um vis de instrumentalizao do afastamento do Estado da prestao de servios de cunho social. A possibilidade de uma OS vir a absorver um rgo estatal extinto, a srie de flexibilidades, no mnimo, impensveis conferida a uma entidade privada que lidar com bens, receita, servidores e servios pblicos levam a uma queda na credibilidade do mesmo, o qual esbarra, segundo muitos, em bices constitucionais. Todavia, no h de se negar que traz a pertinente legislao alguns avanos, como, por exemplo, a delineao de mecanismos de controle muito mais acurados que os existentes para as Organizaes de Utilidade Pblica.

J as Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico, por seu turno, vieram a superar em vrios pontos algumas das insuficincias mais gritantes as lei comentada. Ainda que mantenham uma similitude bastante acentuada o que deriva at da idia de evoluo, eis que o arcabouo normativo foi, em grande parte, adaptado ao novo ttulo h vrios traos distintivos, de modo a determinar o papel de cada uma na sociedade. Houve muitas inovaes; contudo, no est o novo ttulo isento de crticas. Numa anlise comparativa, verificamos que as entidade, embora semelhantes em seus fins, possui um ponto bsico as distingue: enquanto a OS represente uma "privatizao do pblico", a OSCIP determina uma "publicizao do privado". Assim, a estruturao interna das entidades acompanha essa origem distinta, de modo a ser mais intervencionista nas Organizaes Sociais. So essas a principais colocaes que se pretendia proferia o presente trabalho. Com esse panorama, espera-se tenha dado ao leitor uma viso introdutria s principais questes referentes s OS e OSCIP, de modo a estimul-lo a aprofundar seus estudos e contribuir, ainda que singelamente, ao debate que se descortina. BIBLIOGRAFIA DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 13 ed. So Paulo: Atlas, 2001. ________. Parcerias na Administrao Pblica. Concesso, Permisso, Franquia, Terceirizao e outras Formas. 4 ed. ver. ampl. So Paulo: Atlas, 2002. MAIA, Zlio. Organizaes Sociais. O Terceiro Setor e a Modernizao dos Servios Pblicos. VemConcursos. [s.l]. Disponvel em: < http://www.vemconcursos.com.br/opiniao/index.phtml? page_ordem=autor&page_autor=19&page_id=321>. Acesso em 05 fev. 2011. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo Brasileiro. 14 ed. ref.ampl. atual. So Paulo: Malheiros, 2002. MARTINS, Paulo Haus. Uma nova qualificao para o Terceiro Setor. Legislao, Rio de Janeiro, RITS Rede de Informaes para o Terceiro Setor. Disponvel em <http://www.rits.org.br/legislacao_teste/lg_testes/lg_tmes_maio2000.cfm>. Acesso em 04 fev. 2011.

MODESTO, Paulo. Reforma do Marco Legal do Terceiro Setor no Brasil. Revista Dilogo Jurdico, Salvador, CAJ Centro de Atualizao Jurdica, v. I, n 5, agosto, 2001. ________. Reforma Administrativa e Marco legal das Organizaes Sociais no Brasil As Dvidas dos Juristas sobre o Modelo das Organizaes Sociais. Revista Dilogo Jurdico, Salvador, CAJ Centro de Atualizao Jurdica, v. I, n 5, agosto, 2001. SILVA NETO, Belarmino Jos da. Organizaes sociais: a viabilidade jurdica de uma nova forma de gesto compartilhada. Jus Navigandi, Teresina, a. 6, n. 59, out. 2002. PINTO, lida Graziane. Plano diretor da reforma do aparelho do estado e organizaes sociais. Uma discusso dos pressupostos do "modelo" de reforma do Estado Brasileiro. Jus Navigandi, Teresina, a. 5, n. 51, out. 2001.

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