Ano: 1

N1

maro 2011

Boletim Programa de Litgio Internacional

PROPOSTA DE ANLISE E MONITORAMENTO SOBRE GRAVES VIOLAES DE DIREITOS HUMANOS COMETIDAS PELO ESTADO DO URUGUAI
Memorial no Caso Juan Gelman, Mara Claudia Garca Iruretagoyena de Gelman e Mara Macarena Gelman Garca Iruretagoyena (Caso 12.607)

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Interesse e finalidade do CLADEM na anlise e monitoramento da referida sentena Breve contexto dos fatos expostos pelo CLADEM Condies de deteno e violncia de gnero A violao dos direitos invocados em relao Lei de Caducidade da Pretenso Punitiva do Estado N 15.848 de 22 de dezembro de 1986. CONSIDERAES FINAIS - Pontos resolutivos - Sentena

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CLADEM

O Comit Latino-Americano e do Caribe para a Defesa dos Direitos da Mulher (CLADEM) e sua articulao nacional CLADEM Uruguai, apresentou um Amicus Curiae em relao ao caso de Juan Gelman, Mara Claudia Garca Iruretagoyena de Gelman e Mara Macarena Gelman Garca Iruretagoyena contra a Repblica Oriental do Uruguai (N 12.607). Foi levado pelo Centro pela Justia e o Direito Internacional (CEJIL) e o Dr. Jos Luis Gonzlez, como representantes das vtimas, e admitido pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos que apresentou a demanda perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos em 21 de janeiro de 2010. Levando em conta que se trata de um caso paradigmtico por se referir situao padecida por uma mulher grvida e uma recm-nascida no contexto da ditadura cvico militar no Uruguai em um marco repressivo regional, o CLADEM articulou com CEJIL a apresentao do Amicus Curiae que ressaltasse os aspectos relativos aos direitos humanos das mulheres afetados por essa situao. Por outra parte, de especial interesse e constitui um dos eixos de trabalho do Programa de Litgio do CLADEM aprofundar a jurisprudncia com perspectiva de gnero dos organismos jurisdicionais nacionais, regionais e universais. O CLADEM submeteu Corte IDH sua anlise sobre as violaes de direitos e obrigaes por parte do Estado demandado - pargrafo 15 da Sentena -, em particular luz do que dispem as seguintes normas: artigos 4 (direito vida), 5 (direito integridade pessoal) e 7 (direito liberdade pessoal) em relao com o artigo 1.1 (obrigao de respeitar os direitos), da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, em prejuzo de Mara Claudia Garca Iruretagoyena de Gelman;

artigos I.b (obrigao de punir os autores, cmplices e encobridores do delito de desaparecimento forado de pessoas, bem como da tentativa de prtica do mesmo), III (dever de adotar medidas legislativas para tipificar como delito o desaparecimento forado de pessoas e a impor-lhe uma pena apropriada que leve em conta sua extrema gravidade), IV (jurisdio dos Estados para julgar estes delitos) da Conveno Interamericana sobre o Desaparecimento Forado de Pessoas; artigos 1 (obrigao de prevenir e punir a tortura), 6 (obrigao de constituir os atos de tortura como delitos no direito penal nacional e castig-los com penas severas que levem em conta sua gravidade) e 8 (dever de investigao imediata e imparcial) da Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura, em prejuzo de Mara Claudia Garca Iruretagoyena de Gelman; artigos 1 (definio de violncia contra a mulher), 2.c (violncia contra a mulher que seja perpetrada ou tolerada pelo Estado ou seus agentes onde quer que ocorra), 3 (direito a uma vida livre de violncia na esfera pblica e privada), 4 (reconhecimento, desfrute, exerccio e proteo de todos os direitos humanos e liberdades consagradas pelos instrumentos regionais e internacionais), 6.b (direito da mulher a ser valorizada e educada livre de padres estereotipados de comportamento e costumes sociais e culturais baseados em conceitos de inferioridade ou subordinao) da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher (adiante Conveno de Belm do Par), em relao com seus artigos 7.b (dever de atuar com a devida diligncia para investigar e punir a violncia contra a mulher) e 9 (situao de vulnerabilidade violncia que sofre a mulher quando est grvida ou afetada por situaes de privao de liberdade).

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INTERESSE E FINALIDADE DO CLADEM NA ANLISE E MONITORAMENTO DA REFERIDA SENTENA

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(Lei N 15.848 de dezembro de 1986) violatria da Conveno Americana e da proibio de garantir a impunidade aos perpetradores de delitos de lesa-humanidade de qualquer forma e sob nenhum pretexto, em especial o falso pretexto de perdo, anistia ou indulto para lograr a pacificao nacional. O Estado Uruguaio internacionalmente responsvel do desaparecimento de Mara Claudia Garca e de Macarena Gelman Garca pela subtrao de sua me e famlia biolgica at o momento que soube quem eram seus verdadeiros pais. A sentena define medidas e passos a adotar para garantir a no repetio. No obstante a ausncia de investigaes srias e efetivas, os crimes perpetrados contra Mara Claudia Garca constituem uma afetao diferenciada por sua condio de mulher gestante e lactante logo aps dar luz sua filha, que revelam uma afetao diferenciada e uma particular concepo do corpo das mulheres e sua maternidade como parte essencial do livre desenvolvimento da personalidade das mulheres, que podem ser qualificados como uma das mais graves e reprovveis formas de violncia contra a mulher. Estes crimes foram perpetrados por agentes estatais argentinos e uruguaios baseados claramente no seu gnero que afetaram gravemente a integridade pessoal de Mara Claudia Garca em violao dos artigos 1 e 2 da CDBP . A sentena entende que no corresponde pronunciar-se sobre a alegada violao da Conveno de Belm do Par. Contudo e conforme anteriormente se expressa, estabelece um precedente claro para investigar os crimes perpetrados por agentes do Estado contra as mulheres baseados no gnero.

sentena de enorme importncia para o Uruguai e para a regio do Cone Sul em especial, para a Amrica Latina - Caribe e o mundo. Apesar de se tratar de um caso singular, a sentena pode ser qualificada como de verdadeira reparao transformadora, oferece diversos elementos para sua leitura e anlise: conceitual, metodolgica, jurdica, social e poltica. Contm declaraes, ordens concretas, instrues gerais, instrues precisas, controle, informao e participao, constituindo-se no que o Professor Vctor Abramovich qualifica - somente a ttulo de melhor ordenamento - como remdio de reenvio complexo1.
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O caso simblico de acordo s seguintes linhas, sem prejuzo de outras que seu estudo mais profundo permita realizar:
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O Estado Uruguaio condenado por graves violaes de direitos humanos e internacionalmente responsvel por haver falhado em suas obrigaes relativas investigao sria, imparcial e efetiva das mesmas em relao Maria Claudia Garcia, Mara Macarena Gelman Garca e Juan Gelman; isso no obstante o reconhecimento parcial realizado pelo Estado. O Estado Uruguaio responsvel internacionalmente por no remover os obstculos que na realidade significa a Lei de Caducidade de Pretenso Punitiva do Estado

(1) Prof. Vctor Abramovich Litigio y activismo American University, Washington College of Law. 2010.

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Nessa linha, a Sentena indica ao Estado que adeque sua legislao penal para punir os autores de delitos de lesa-humanidade de acordo aos tipos (figuras) penais correspondentes e no meramente como delitos comuns como tem ocorrido at o momento, o que inclui a participao das vtimas e/ou familiares das vtimas. Medidas de reparao tendentes a garantir a no repetio. A sentena no o fim do processo legal e, pelo contrrio, constitui o incio de uma etapa de cumprimento no s no caso de Mara Claudia Garca, mas no caso de todas as mulheres que foram vtimas do terrorismo de Estado, no mesmo marco repressivo e pelas mesmas razes que Mara Claudia Garca: por serem mulheres. Para as organizaes de promoo e defesa dos direitos humanos das mulheres a sentena um desafio a monitorar seu cumprimento que no se esgota - longe disso - com as reparaes Mara Macarena Gelman Garca em si e como sucessora de sua me. As ex-presas uruguaias no esto limitadas pela prescrio dos delitos e/ou por qualquer outro impedimento para submeter investigao os fatos dos quais foram vtimas.

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particularmente importante analisar e seguir o impacto da sentena no plano nacional. A Corte IDH toma a Sentena da SCJ uruguaia na Ao de Inconstitucionalidade de Nibia Sabalsagaray revelando a importncia dos dois planos: nacional e internacional. Se bem certo que a Ao de Inconstitucionalidade tem efeitos - no Uruguai - unicamente para o caso em que pronunciada, nada impede que diante de mltiplas peties nesse sentido, ordene-se a cumulao das causas para adotar uma resoluo que compreenda todas as peties, tal como j fez a Corte Constitucional Colombiana. No resolutivo da Sentena da Corte IDH, por ordem expressa estabelece-se a capacitao e assignao de oramento para magistradas/ magistrados do Poder Judicirio e agentes do Ministrio Pblico, com indicao precisa de faz-lo no Centro de Estudos Judiciais (CEJU), para investigar as graves violaes de direitos humanos constitutivas dos delitos de lesahumanidade perpetradas na ditadura cvico militar de 1973 - 1985, que interpretada de acordo com a argumentao da Corte IDH, exige a incluso da perspectiva de gnero, a participao das vtimas e/ou seus representantes em harmonia com o Direito Penal Internacional, o Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Direito Humanitrio, assim como dos estndares (padres, parmetros) da jurisprudncia internacional existentes para uma adequada proteo dos direitos humanos das mulheres.

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BREVE CONTEXTO DOS FATOS EXPOSTOS PELO CLADEM

Estes fatos ocorreram em circunstncias de ditadura e no marco das aes de terrorismo do Estado uruguaio, como parte de um acionar sistemtico que inclua sequestros, detenes arbitrrias e ilegais, tortura, desaparecimentos e assassinatos, com o objetivo de aterrorizar a populao e eliminar toda oposio e/ou resistncia ao regime de fato instalado. Estas prticas respondiam coordenao repressiva regional denominada Plano Condor que contava tambm com a participao de Argentina, Brasil, Chile, Bolvia e Paraguai, situao que j foi reconhecida por essa Corte3. (Final da citao). A Corte considerou provado que Mara Claudia Garca (.) Foi detida ao amanhecer de 24 de agosto de 1976 junto com seu esposo, Marcelo Ariel Gelman Schubaroff, e sua cunhada, Nora Eva Gelman Schubaroff, estes filhos de Juan Gelman, assim como com um amigo de nome Luis Edgardo Peredo, em sua residncia de Buenos Aires, por comandos militares uruguaios e argentinos. Mara Claudia Garca e Marcelo Gelman foram levados ao centro de deteno clandestino conhecido como Automotores Orletti, em Buenos Aires, Argentina, onde permaneceram juntos alguns dias e posteriormente foram separados. Mara Claudia Garca foi trasladada a Montevidu no Uruguai, de forma clandestina por autoridades uruguaias (possivelmente oficiais da Fora Area Uruguaia) na segunda semana de outubro de 19764, em avanado estado de gravidez, no denominado segundo voo, e alojada na sede do Servio de Informao de Defesa (adiante SID) do Uruguai, ento localizado em Montevidu na esquina do Boulevard Artigas e Palmar.

e acordo demanda apresentada perante esta Honorvel Corte Interamericana2, Mara Claudia Garca Iruretagoyena de Gelman, de nacionalidade argentina, foi detida ilegalmente junto com seu esposo na Repblica Argentina em agosto de 1976 e posteriormente trasladada a um centro de deteno clandestino em Buenos Aires, conhecido como Automotores Orletti, onde operavam foras repressivas argentinas e uruguaias, no marco do Plano Condor. No momento da deteno tinha dezenove anos de idade e estava grvida de sete meses aproximadamente. Posteriormente, em outubro desse mesmo ano, apesar de no ser militante poltica em relao ao Uruguai, foi trasladada a esse pas e recluda na sede do Servio de Informao de Defesa (SID), que operava como centro de deteno clandestino na cidade de Montevidu. Ali foi mantida em condies de total isolamento, at que em fins de outubro ou incios de novembro deu luz a sua filha, Mara Macarena, no Hospital Militar. Logo foi devolvida Sede do SID, onde continuou submetida a isolamento com sua filha recmnascida a quem amamentou durante dois meses, at que em dezembro de 1976 agentes estatais as retiraram do lugar desconhecendo-se seu destino final at hoje, enquanto a menina foi entregue a um funcionrio policial e sua famlia.

(2) Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Demanda apresentada perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos no caso de Juan Gelman, Mara Claudia Garca Iruretagoyena de Gelman e Mara Macarena Gelman Garca Iruretagoyena contra a Repblica Oriental do Uruguai, com data de 21 de janeiro de 2010, pargrafos 28, 50 e 51. (3) Corte IDH. Caso Goibur e outros Vs. Paraguai. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 22 de setembro de 2006. Srie C No. 153, pargrafos 61.5 a 61.8. (4) Cfr. Informe final da Comisso para a Paz, supra nota 56, anexo 5.2, parg.. 1b, folio 2201; Cfr. Investigao Histrica sobre Detidos e Desaparecidos em cumprimento do artigo 4 da lei 15.488 de 2007, supra nota 23, Tomo I pg. 293, Tomo II pg. 195 y 199, Tomo III Pg. 648, Tomo IV, Informe do Comando Geral do exrcito, 8 de agosto de 2005, pg. 82.

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Mara Claudia Garca permaneceu detida na sede da Diviso III - SID, separada dos demais detidos, no piso principal do edifcio e, em fins de outubro ou incios de novembro, haveria sido trasladada ao Hospital Militar, onde deu luz a uma menina. Aps o parto, ela foi devolvida ao SID, junto com sua filha, e colocada em um cmodo no piso inferior, separada do resto dos detentos, exceo de outros dois meninos, os irmos Julien-Grisonas, com os quais compartilhavam o mencionado espao. Em 22 de dezembro de 1976 os prisioneiros do local do SID foram evacuados, sendo Mara Claudia Garca e sua filha transportadas a outro lugar de recluso clandestino, conhecido como a Base Valparaso.

Aproximadamente em fins de dezembro de 1976, de Mara Claudia Garca lhe foi subtrada sua filha recm-nascida e foi retirada do SID (infra parg. 106). Aps o nascimento de Mara Macarena Gelman Garca, existem duas verses, admitidas por fontes militares envolvidas na operao, acerca do que haveria ocorrido com Mara Claudia Garca: a primeira sustenta que foi trasladada para uma base clandestina militar, onde foi executada e seus restos enterrados, e a segunda afirma que, depois de lhe subtrarem sua filha, foi entregue s foras de segurana argentinas de Automotores Orletti, que se trasladaram a Montevidu para transport-la Argentina em lancha, a partir do porto de Carmelo, havendo-lhe dado morte no pas vizinho5.

(5) Pargrafo 82 a 89.

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CONDIES DE DETENO E VIOLNCIA DE GNERO

Disse a Corte que (.) Por outro lado, o desaparecimento forado de Mara Claudia Garca violatria do direito integridade pessoal porque s o fato do isolamento prolongado e da incomunicao coatora, representa um tratamento cruel e desumano em contradio com os pargrafos 1 e 2 do artigo 5 da Conveno8. Ademais, uma vez detida, ela esteve sob controle de corpos repressivos oficiais que impunemente praticavam a tortura, o assassinato e o desaparecimento forado de pessoas, o que representa, em si mesmo, uma infrao ao dever de preveno de violaes aos direitos integridade pessoal e vida, reconhecidos nos artigos 5 e 4 da Conveno Americana, ainda na hiptese de que no se possam demonstrar os fatos de torturas ou de privao da vida da pessoa no caso concreto9. Embora no haja informao categrica acerca do ocorrido Mara Claudia Garca posteriormente subtrao de sua filha, a prtica de desaparecimentos tem implicado com frequncia a execuo dos detidos, em segredo e sem processo, seguida do ocultamento de cadver com o objetivo de apagar todo vestgio material do crime e de procurar a impunidade dos que o cometeram, o que significa uma brutal violao do direito vida, reconhecido no artigo 4 da Conveno. O estado de gravidez em que se encontrava Mara Claudia Garca quando foi detida constitua a condio de particular vulnerabilidade pela qual se deu uma afetao diferenciada em seu caso. Por sua vez, na Argentina j havia sido separada de seu esposo e logo trasladada ao Uruguai sem conhecer o destino daquele, o que em si mesmo representou um ato cruel e desumano. Posteriormente, foi retida em um centro clandestino de deteno e torturas, a saber, o SID, onde seu tratamento diferenciado em relao a outras pessoas detidas - pois esteve separada destas - no se deu para cumprir uma obrigao especial de proteo a seu favor, seno para lograr a finalidade de sua reteno ilegal, de seu traslado ao Uruguai e de seu eventual desaparecimento forado, qual era, a instrumentalizao de seu corpo em funo

O CLADEM sustenta que o sequestro e conduo de Mara Claudia Garca Iruretagoyena a centros clandestinos de deteno constituem elementos chaves para a anlise e configurao, entre outras, de uma violao sua liberdade pessoal e o incio de uma conduta complexa que se definiu como tortura pelo marco no qual se produz6. Essa violao se agrava pelo traslado desde seu pas ao Uruguai, colocando-a em uma posio de extrema vulnerabilidade, ao estar em um meio desconhecido, sem conhecimento nem contato algum com familiares e ignorando o destino de seu esposo detido junto com ela na Argentina. De acordo ao modus operandi das foras repressivas uruguaias no marco do Plano Condor, que se caracterizou pelo submetimento a torturas dos prisioneiros, sua situao foi de isolamento e incomunicao. Nessas condies de se presumir que permaneceu encapuzada, no recebeu assistncia mdica de nenhum tipo no perodo prvio e posterior ao parto, que esteve privada de acesso higiene pessoal, assim como de alimentao adequada ao seu estado de gravidez7. Essas condies de confinamento e isolamento repercutem com maior gravidade nas mulheres grvidas por diversas razes: a necessidade de assistncia mdica e cuidados especiais, de alimentao diferenciada e conteno afetiva.

(6) Corte IDH. Caso Anzualdo Castro Vs. Peru. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 22 de setembro de 2009. Srie C No. 202, pargrafos 67, 68 e 79. (7) Corte IDH. Caso Maritza Urrutia Vs. Guatemala. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de novembro de 2003. Srie C No. 103, pargrafos 78, 91 e 94; Corte IDH. Caso Velzquez Rodrguez Vs. Honduras. Mrito. Sentena de 29 de julho de 1988. Srie C No. 4, pargrafo 156; Corte IDH. Caso Loayza Tamayo Vs. Peru. Mrito. Sentena de 17 de setembro de 1997. Srie C No. 33, pargrafo 57. (8) Cfr. Caso Velsquez Rodrguez, supra nota 20, parg. 156 e 187; Caso Chaparro lvarez e Lapo Iiguez Vs. Ecuador. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 21 de novembro de 2007. Srie C No. 170, parg. 171, e Caso Anzualdo Castro, supra nota 75, parg. 85. (9) Cfr. Caso Velsquez Rodrguez, supra nota 20, parg. 175; Caso Ticona Estrada e outros Vs. Bolivia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de novembro de 2008. Srie C No. 191, parg.. 59, e Caso Anzualdo Castro, supra nota 75, parg. 85.

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do nascimento e o perodo de lactncia de sua filha, quem foi entregue a outra famlia aps ser subtrada e substituda sua identidade (infra parg. 106 a 116). Os fatos do caso revelam uma particular concepo do corpo da mulher que atenta contra sua livre maternidade, o que forma parte essencial do livre desenvolvimento da personalidade das mulheres (sem grifo no original). O anterior ainda mais grave se se considera, segundo foi destacado, que seu caso deuse em um contexto de desaparecimentos de mulheres grvidas e apropriaes ilcitas de crianas ocorridos no marco da Operao Condor.

Os destacados atos cometidos contra Mara Claudia Garca podem ser qualificados como uma das mais graves e reprovveis formas de violncia contra a mulher10, que haveriam sido perpetrados por agentes estatais argentinos e uruguaios, que afetaram gravemente sua integridade pessoal e estiveram claramente baseados em seu gnero (sem grifo no original). Os fatos causaram-lhe danos e sofrimentos fsicos e psicolgicos que, pelos sentimentos de grave angstia, desespero e medo que pde experimentar ao permanecer com sua filha em um centro clandestino de deteno, onde usualmente se escutavam as torturas infligidas a outros detidos no SID11, e por no saber qual seria o destino dela quando foram separadas12, assim como no haver podido prever seu fatal destino, constituem uma afetao de tal magnitude que deve ser qualificada como a mais grave forma de vulnerao de sua integridade psquica.
Este desaparecimento forado constitui, pela natureza dos direitos lesados, uma violao de uma norma jus cogens, especialmente grave por haver acontecido como parte de uma prtica sistemtica de terrorismo de Estado em mbito interestatal13.

A preparao e execuo da deteno e posterior desaparecimento forado de Mara Claudia Garca no haveriam podido se perpetrar sem o conhecimento ou ordens superiores das chefias militares, da polcia e inteligncia de ento, ou sem a colaborao, aquiescncia ou tolerncia, manifestadas em diversas aes realizadas em forma coordenada ou concatenada, de membros dos corpos de segurana e servios de inteligncia (e inclusive diplomticos) dos Estados envolvidos, pelo que os agentes estatais faltaram gravemente com seus deveres de preveno e proteo dos direitos das vtimas, consagrados no artigo 1.1 da Conveno Americana, e utilizaram a investidura oficial e recursos outorgados pelo Estado para cometer as violaes. Em considerao do anterior, em virtude de seu desaparecimento forado, que se mantm at o dia de hoje, a Corte conclui que o Estado responsvel pela violao dos direitos liberdade pessoal, integridade pessoal, vida e ao reconhecimento personalidade jurdica da senhora Mara Claudia Garca Iruretagoyena, reconhecidos nos artigos 7.1, 5.1 e 5.2, 4.1 e 3, em razo do descumprimento de suas obrigaes de respeitar e garantir esses direitos, estabelecidas no artigo 1.1, todos da Conveno Americana, em relao com os artigos I e XI da Conveno Interamericana sobre Desaparecimento Forado de Pessoas14. Citando a Juza Cecilia Medina: desde um ponto de vista prtico-jurdico no h maiores diferenas em qualificar ou no uma conduta como tortura. Tanto a tortura como os tratamentos cruis, desumanos ou degradantes so violaes de um direito humano e todos estes atos regulam-se praticamente da mesma maneira. A Corte decidiu explicitar os requisitos que se exigiam para que houvesse tortura no caso Bueno Alves Vs. Argentina,

(10) Do original: Cfr., em tal sentido, artigos 1 e 2 da Conveno de Belm do Par. Como foi destacado anteriormente por este Tribunal, o Comit sobre a Eliminao da Discriminao contra a Mulher asseverou que a definio da discriminao contra a mulher inclui a violncia baseada no sexo, isto , a violncia dirigida contra a mulher [i] porque mulher ou [ii] porque a afeta de forma desproporcional. Assim, tambm destacou que [l]a violncia contra a mulher uma forma de discriminao que impede gravemente que goze de direitos e liberdades em p de igualdade com o homem. Cfr., a respeito, Caso Gonzlez e outras (Campo Algodonero), supra nota 79, parg. 395; Caso Fernndez Ortega e outros. Vs. Mxico. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 30 de agosto de 2010 Srie C No. 215, parg. 129, e Caso Rosendo Cant e outra supra nota 9, parg. 120. (11) Testemunho de Sara Mndez submetido por Juan Gelman durante a audincia pblica. (12) Cfr., mutatis mutandi, Caso Penal Miguel Castro Castro Vs. Peru. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 25 de novembro de 2006. Srie C No. 160, parg. 103. (13) Por fim pode ser qualificada como um crime de lesa-humanidade. (14) Em numerosos casos a Corte analisou ou declarou a violao das disposies da referida Conveno Interamericana sobre Desaparecimento Forado. A respeito, ver os seguintes casos: Caso Blanco Romero e outros vs. Venezuela, arts. I, X e XI; Caso Heliodoro Portugal vs. Panam. arts. I e II; Caso Tiu Tojn vs. Guatemala, art. I; Caso Ticona Estrada vs. Bolivia, arts. I, III e XI; Caso Anzualdo Castro vs. Peru, arts. I e II; Caso Radilla Pacheco vs. Mxico, arts. I e II; Caso Ibsen Crdenas vs. Bolvia, arts. I e XI; y Caso Chitay Nech e outros vs. Guatemala.

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entendendo que se est frente de um ato constitutivo de tortura quando o maltrato : a) intencional; b) cause severos sofrimentos fsicos ou mentais, e c) se cometa com determinado fim ou propsito15. Se analisamos estes trs elementos, veremos que o primeiro e o terceiro podem encontrar-se presentes em outros tratamentos incompatveis com o art. 5.2 da Conveno. A intencionalidade refere-se conscincia do sujeito de que est realizando um ato que vai causar um sofrimento ou um sentimento de humilhao e discriminao, sadismo, logro de alguma ao ou omisso da vtima ou outros. Ambos os elementos podem existir nos tratamentos cruis, desumanos ou degradantes. Portanto, o que realmente distingue a tortura de outros tratos, nos termos formulados pela Corte no caso Bueno Alves, a severidade do sofrimento fsico ou mental. Por isso no concordamos com a argumentao que o sofrimento intencional causado contra Mara Claudia desde sua deteno e at o momento de seu desaparecimento, no tenha sido considerado sob o que expressamente entende-se como tortura nos termos do Art. 2 da Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura16 assim como do art. 5.2 da Conveno Americana. Inobstante no ser recebido neste caso, no exclui que se a considere desse modo em outros. muito importante destacar que o Uruguai encontrase em estado de justia transicional com respeito a muitos casos de graves violaes de direitos humanos, fundamentalmente pelo obstculo da Lei de Caducidade da Pretenso Punitiva do Estado e a ausncia de harmonizao do direito penal nacional com o Direito Penal Internacional e que a Corte sustentou nos pargrafo 117, 118 com relao Mara Macarena Gelman Garca: () Posto que se trata da filha de uma mulher desaparecida, subtrada h poucos dias de haver nascido em cativeiro, depois retida, separada de sua me em poucas semanas de existncia, assim como suprimida e substituda sua identidade para ser entregue a uma famlia que no era a sua, para alm do pleiteado pela Comisso e pelos representantes, a Corte determinar a qualificao jurdica dos fatos nas circunstncias do caso.

No condiz com o exposto, que a Corte tenha concludo que: Os fatos do caso revelam que a integridade pessoal de Mara Macarena Gelman Garca pde verse afetada pelas circunstncias de seu nascimento e de suas primeiras semanas de vida. No obstante, resulta evidente que a vulnerao do direito integridade psquica ocorreu a partir do momento em que descobriu sua verdadeira identidade, o que quer dizer que a violao de sua integridade psquica e moral uma consequncia tanto do desaparecimento forado de sua me e de se haver inteirado das circunstncias da morte de seu pai biolgico, como da violao de seu direito a conhecer a verdade sobre sua prpria identidade, da falta de investigaes efetivas para o esclarecimento dos fatos e do paradeiro de Mara Claudia Garca e, em geral, da impunidade em que permanece o caso, o que lhe gerou sentimentos de frustrao, impotncia e angstia17. Esse razoamento haveria permitido em nossa opinio receber a argumentao dos representantes com relao Mara Claudia Garca de que foi vtima de tortura psquica. Do mesmo modo, destacamos no Amicus Curiae que os Estados signatrios da Conveno de Belm Do Par, como Uruguai, condenam toda forma de violncia contra as mulheres e se obrigam a adotar por todos os meios e sem demora as polticas dirigidas erradicao, preveno e castigo da violncia contra as mulheres (art. 7 da Conveno). Esta normativa introduz uma dimenso importante no cumprimento dos deveres do Estado: contemplar as circunstncias particulares das mulheres e coletivos de mulheres que se encontram em situao de vulnerabilidade frente violncia exercida em seu prejuzo. Consideramos muito importante que a Sentena invoque a Conveno de Belm do Par e considere provada que a violao do direito vida e integridade de Mara Claudia Garca constituiu uma das mais graves e reprovveis formas de violncia contra a mulher e que dever do Estado uruguaio prevenir e punir a violncia contra as mulheres.

(15) Voto concorrente da Juza Cecilia Medina Quiroga em relao com a sentena da Corte IDH no caso Campo Algodonero Vs. Mxico 16/11/2009. (16) () Entender-se- tambm como tortura a aplicao sobre uma pessoa, de mtodos tendentes a anular a personalidade da vtima, ou a diminuir sua capacidade fsica ou mental, embora no causem dor fsica ou angstia psquica. (17) Pargrafo 118.

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A VIOLAO DOS DIREITOS INVOCADOS EM RELAO LEI DE CADUCIDADE DA PRETENSO PUNITIVA DO ESTADO N 15.848 DE 22 DE DEZEMBRO DE 1986.

Corte IDH manteve a jurisprudncia que toda lei ou decreto que direta ou indiretamente outorgue anistias, indultos, perdo e/ou impea investigar, identificar, julgar e punir os autores, coautores ou cmplices de graves violaes dos Direitos Humanos, intrinsecamente invlida. Esta Corte estabeleceu que so inadmissveis as disposies de anistia, as disposies de prescrio e o estabelecimento de excludentes de responsabilidade que pretendam impedir a investigao e punio dos responsveis das violaes graves dos direitos humanos tais como a tortura, as execues sumrias, extralegais ou arbitrrias e os desaparecimentos forados, todas elas proibidas por infringir direitos inderrogveis reconhecidos pelo Direito Internacional dos Direitos Humanos. E especificamente destacou: A forma em que, pelo menos durante um tempo, foi interpretada e aplicada a Lei de Caducidade adotada no Uruguai, por uma parte, afetou a obrigao internacional do Estado de investigar e punir as graves violaes de direitos humanos referentes ao desaparecimento forado de Mara Claudia Garca e de Mara Macarena Gelman, e a respeito da segunda em razo de sua subtrao e ocultamento de identidade, ao impedir que os familiares das vtimas no presente caso fossem ouvidos por um juiz, conforme previsto no artigo 8.1 da Conveno Americana e recebessem proteo judicial, segundo o direito consagrado no artigo 25 do mesmo instrumento, precisamente pela falta de investigao, persecuo, captura, processamento e punio dos responsveis dos fatos, descumprindo tambm os artigos 1.1 e 2 da Conveno, norma esta referente obrigao de adequar seu direito interno ao nela previsto.

A falta de investigao das graves violaes de direitos humanos cometidas neste caso, marcadas por padres sistemticos, revelam um descumprimento das obrigaes internacionais do Estado, estabelecidas por normas inderrogveis. Dada sua manifesta incompatibilidade com a Conveno Americana, as disposies da Lei de Caducidade que impedem a investigao e punio de graves violaes de direitos humanos carecem de efeitos jurdicos e, em consequncia, no podem seguir representando um obstculo para a investigao dos fatos do presente caso e a identificao e o castigo dos responsveis, nem podem ter igual ou similar impacto a respeito de outros casos de graves violaes de direitos humanos consagrados na Conveno Americana que possam haver ocorrido no Uruguai (sem grifo no original). A obrigao de investigar os fatos no presente caso de desaparecimento forado v-se particularizada pelo estabelecido nos artigos III, IV, V e XII da Conveno Interamericana sobre Desaparecimento Forado, em relao investigao do desaparecimento forado como delito continuado ou permanente, o estabelecimento da jurisdio para investigar tal delito, a cooperao com outros Estados para a persecuo penal e eventual extradio de supostos responsveis e o acesso informao sobre os locais de deteno. Igualmente, por se tratar no s de um padro sistemtico em que mltiplas autoridades puderam estar implicadas seno tambm de uma operao transfronteiria, o Estado devia utilizar e aplicar neste caso as ferramentas jurdicas adequadas para a anlise do caso, as categorias penais correspondentes com os fatos por investigar e o desenho de uma adequada investigao capaz de reunir e sistematizar a diversa e

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vasta informao que foi reservada ou que no se pde facilmente a ela aceder e que contemple a necessria cooperao interestatal. Nesse mesmo sentido, o processo iniciado por Juan Gelman e reaberto em 2008 por gestes de Mara Macarena Gelman, foi sob a figura do homicdio, excluindo outros delitos como a tortura, desaparecimento forado e subtrao de identidade, com o que se faz possvel que a causa seja declarada prescrita, pelos tribunais nacionais. necessrio reiterar que este um caso de graves violaes de direitos humanos, em particular desaparecimentos forados, pelo que esta a tipificao que deve primar nas investigaes que corresponda abrir ou continuar em mbito interno. Como j se estabeleceu, por se tratar de um delito de execuo permanente, vale dizer, cuja consumao se prolonga no tempo, ao entrar em vigor a tipificao do delito de desaparecimento forado de pessoas, a nova lei resulta aplicvel, sem que isso represente sua aplicao retroativa (grifo nosso). Neste mesmo sentido se pronunciaram tribunais da mais alta hierarquia dos Estados do continente americano ao aplicar normas penais em casos relativos a fatos cujo princpio de execuo comeou antes da entrada em vigor do tipo penal respectivo. Para aclarar dvidas a Corte afirmou: O fato de que a Lei de Caducidade tenha sido aprovada em um regime democrtico e ainda ratificada ou respaldada pela cidadania em duas ocasies no lhe concede, automaticamente nem por si s, legitimidade perante o Direito Internacional. A participao da cidadania

com respeito a tal Lei, utilizando procedimentos de exerccio direto da democracia - recurso de referendum (pargrafo 2 do artigo 79 da Constituio do Uruguai) - em 1989 e - plebiscito (alnea A do artigo 331 da Constituio do Uruguai) sobre um projeto de reforma constitucional pelo que se haveriam declarado nulos os artigos 1 a 4 da Lei- em 25 de outubro do ano 2009, deve-se considerar, ento, como fato atribuvel ao Estado e gerador, portanto, da sua responsabilidade internacional (grifo nosso)18. Este caso excedeu qualquer parmetro que se possa considerar prazo razovel para a investigao e no obstante haver sido excludo da Lei de Caducidade, esta foi o verdadeiro obstculo para investigar, razo pela qual, entre outras, a Corte considera que o Estado Uruguaio violou o direito s garantias judiciais e (.) devido interpretao e aplicao que se deu Lei de Caducidade, a qual carece de efeitos jurdicos a respeito de graves violaes de direitos humanos nos termos antes indicados (supra parg. 232), descumpriu sua obrigao de adequar seu direito interno Conveno, contida no artigo 2 da mesma, em relao com os artigos 8.1, 25 e 1.1 do mesmo tratado e os artigos I.b, III, IV e V da Conveno Interamericana sobre Desaparecimento Forado de Pessoas19.

(18) Pargrafos 232-239 (19) Pargrafo 246

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CONSIDERAES FINAIS - PONTOS RESOLUTIVOS - SENTENA

O CLADEM sustentou como consideraes finais que a Lei de Caducidade N 15.848 impediu a investigao sria, imparcial e exaustiva dos fatos, a individualizao e punio dos culpveis, a reparao e garantia de no repetio por parte do Estado Uruguaio, em violao Conveno Americana sobre Direitos Humanos, Conveno de Belm do Par, Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura, Conveno contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes, Conveno Interamericana sobre Desaparecimento Forado, entre outros instrumentos internacionais de proteo aos direitos humanos. De acordo ao j decidido por esta Corte e pelos organismos internacionais, nos processos judiciais por delitos de lesa-humanidade cometidos contra Mara Claudia Garca Iruretagoyena e Mara Macarena Gelman Garca, assim como nos processos que se iniciem por atos de terrorismo de Estado no Uruguai, dever-se- aplicar a perspectiva de gnero e analisar o impacto diferencial que as diversas formas de violncia tiveram em homens e mulheres. A Corte estabeleceu a capacitao permanente em direitos humanos aos operadores de justia, incluindo a elaborao de um Protocolo de trabalho especfico para a busca e identificao de pessoas desaparecidas20.

Da argumentao jurdica realizada e dos padres que a prpria Corte e outros rgos de jurisdio internacional tm estabelecido, infere-se expressamente que este caso, assim como outros que tenham ocorrido durante a ditadura no Uruguai constituem graves violaes de direitos humanos e, especialmente, podem se tratar de brutais violaes em razo de gnero, pelo que dever incluir-se esta perspectiva no cumprimento da presente Sentena. um mandato tico que as organizaes de promoo e defesa dos direitos humanos e direitos humanos das mulheres monitorem o efetivo cumprimento da Sentena. Por outra parte, destaca-se a importncia do controle de convencionalidade, isto , a efetiva incorporao das normas de direito internacional dos direitos humanos, direito penal internacional e direito humanitrio em nvel nacional dos crimes de lesa-humanidade em todas suas dimenses, por Juzes/as da Repblica.

(20) Pargrafo 276.

A presente publicao foi realizada com o financiamento da Agncia Espanhola de Cooperao Internacional para o Desenvolvimento - AECID. Seu contedo de responsabilidade exclusiva do CLADEM e no reflete necessariamente a posio institucional da AECID. A incluso de seu logotipo no implica que aprove ou respalde as posies expressadas neste documento.

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