Apostila Direito Civil Eca

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Apostila: Estatuto da Criana e do Adolescente por Beatriz Trentin
APOSTILA
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE
ndice 1. 2. 3. 4. Do Direito Vida e Sade Do Direito Assegurado Gestante Das Obrigaes dos Hospitais Das Obrigaes do Poder Pblico pag. pag. pag. pag. 02 05 08 11
Autor:
Beatriz Trentin
Aluna da Universidade de Caxias do Sul - UCS - ncleo de Caxias
Btrenti1@ucs.tche.br
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OS DIREITOS FUNDAMENTAIS DA CRIANA E DO ADOLESCENTE

1.
1.1. DO DIREITO VIDA E SADE Legislao H art. 3 do ECA: A criana e o adolescente gozam de todos os direitos fundamentais inerentes pessoa humana, sem prejuzo da proteo integral de que trata esta Lei, assegurando-se-lhes, por lei ou por outros meios, todas as oportunidades e facilidades, a fim de lhes facilitar o desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social, em condies de liberdade e dignidade. H art. 4 do ECA, caput: dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do Poder Pblico assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao dos direitos referentes vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria. (...) H art. 7 do ECA: A criana e o Adolescente tm direitos a proteo vida e sade, mediante a efetivao de polticas sociais pblicas que permitam o nascimento e o desenvolvimento sadio e harmonioso, em condies dignas de existncia. Hart. 5 do CF88, caput: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantido-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...) Hart. 227 do CF88: dever da famlia e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao..., convivncia familiar e comunitria. Hart. 4 do CCB: A personalidade civil do homem comea com o nascimento com vida; mas pe a salvo desde a concepo os direitos do nascituro. Hart. 125 do CP: Provocar aborto, sem o consentimento da gestante: Pena - recluso, de 3(trs) a 10 (dez) anos.
Hart. 126 do CP: Provocar aborto com o consentimento da gestante: Pena - recluso, de 1(um) a 4 (quatro) anos. Pargrafo nico. Aplica-se a pena do artigo, se a gestante no maior de 14 (quatorze) anos, ou alienada ou dbil mental, ou se consentimento obtido mediante fraude, grave ameaa ou violncia. Hart. 127 do CP: As penas cominadas nos dois artigos anteriores so aumentadas de um tero, se, em conseqncia do aborto ou dos meios empregados para provoclo, a gestante sofre leso corporal de natureza grave; e so duplicadas, se, por qualquer dessas duas, lhe sobrevm a morte. Hart. 128 do CP: No se pune o aborto praticado por mdico: I - Se no h outro meio de salvar a vida da gestante. II- Se a gravidez resultar de estupro e o aborto procedido de consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante legal. 1.2. Esclio
A vida de todo ser humano comea no tero da mulher. O direito vida obviamente, o mais importante de todos. Como sabemos, todos os seres humanos ao nascerem com vida tornam-se, para legislao brasileira, sujeitos de direito e adquirem no mesmo instante personalidade jurdica. Esta capacidade jurdica une-se a vida fsica do ser humano, porque o acompanha deste o seu nascimento, at a fim de seus dias. Pela lei brasileira, s nos tornamos sujeitos de direito ao nascer com vida, ou seja, ao cortar o cordo umbilical e ao respirar (mesmo que seja apenas uma aspirada), a criana considera-se pessoa para tal legislao, independente do tempo de gestao e deformidades portadoras. Evidente que para muitas pessoas comuns o que importa se a criana contnua a viver, mas para a legislao nacional, o que vale so os pressupostos a acima citados. Tal aspecto se destaca principalmente em questes de herana, onde a ordem desta se altera totalmente com incluso de um novo herdeiro(art. 1.603). Voltando ao ngulo principal sobre o direito vida, encontramos o nascituro (ser humano de vida intra-uterina). Pela legislao brasileira, ele no considerado pessoa, uma vez que ainda no nasceu, no se separou do ventre materno, no possuindo vida prpria. No possui vida prpria, mas possui vida e carga gentica prpria. No Brasil, deste o momento que houve a concepo (vulo foi fecundado), j se considera nascituro. A lei concede a ele direito vida de forma subjetiva (aborto) e expectativa de direito no que ser refere aos casos de herana, doao, e ser legisdatrio. Esta expectativa s transforma em direito de fato se nascer com vida. 3
A legislao brasileira pune em seu Cdigo Penal, quem vir a interromper a gestao, privando o nascituro do seu direito fundamental vida. Abre-se aqui, duas excees a este direito: no caso da gestante correr risco de vida e no caso dela ser vtima de estupro. Estas duas excees criam enormes conflitos entre ideologias: um grupo de pessoas, e principalmente, os religiosos no aceitam de maneira alguma a quebra deste direito, alegando que a criana ser lesada em seu direito sendo inocente, que o aborto um assassinato, uma pena de morte (que a nossa CF no permite), etc. Outro grupo, baseia-se no mesmo direito vida, no que se refere a me e em mais uma srie de leis que amparam subjetivamente a gestante estuprada. A bem da verdade, ambas correntes tem lgicas aceitveis; atualmente contra o aborto, concordo que difcil decretar um parecer pessoal e definitivo, porque em ambos os casos tem conseqncias graves que no podem ser ignoradas. Outra discusso, de menos abrangncia, gerada em torno do direito vida, foi a plula do dia seguinte. Proibida no Brasil, por ser entendido que a vida comea no momento da concepo. No que se refere ao direito sade, o especificaremos no decorrer do trabalho. Basta o comentrio que fundamental a criana que est tenha direito a sade sendo responsabilidade dos pais, da famlia, do Estado, da sociedade garantir-lhe isto. Tal direito encontra-se dentro dos princpios do ECA: atendimento integral (art. 3, 4 e 7 1 do ECA) e da garantia prioritria (art. 4 do ECA). Problema relevante para preservao da vida , principalmente as depauperadas pela m alimentao, o da vacinao. O Estado, no cumprimento de sua obrigao constitucional, promover programas de assistncia integral sade da criana e do adolescente, admitida a participao de entidade no governamentais e obedecendo aos seguintes preceitos: aplicao de percentual dos recursos pblicos destinados a sade na assistncia materno-infantil; criao de programas de preveno e atendimento especializado para os portadores de deficincia fsica, sensorial e mental, bem como de integrao social do adolescente portador de deficincia, mediante o treinamento para o trabalho e a convivncia, e a facilitao do acesso aos bens e servios 2 coletivos, com a eliminao de preconceitos e obstculos arquitetnicos. O direito a vida e a sade so direitos fundamentais de qualquer ser humano, principalmente das crianas e adolescentes, que so indefesos, e precisam de cuidados redobrados pelo fato de que eles tem toda a vida pela frente; mais grave ver uma criana com paralisia do que um senhor de 80 anos, mais grave matar um beb do que um homem, no ressalto que a tais princpios no sejam importantes aos adultos e idosos, mas a uma criana ou adolescente com certeza, muito pior.
1 2
Artigos do ECA citados no item 3.1. Alexandre de Moraes, pg. 608
2. DO DIREITO ASSEGURADO GESTANTE
2.1. Legislao
H art. 8 do ECA: assegurada gestante, atravs do Sistema nico de sade, o atendimento pr e perinatal. 1 - A gestante ser encaminhada aos diferentes nveis de atendimento, segundo critrios mdicos especficos, obedecendo-se aos princpios de regionalizao e hierarquizao do Sistema. 2 - A parturiente ser atendida preferencialmente pelo mesmo mdico que a acompanhou na fase pr-natal. 3 - Incumbe ao Poder Pblico propiciar apoio alimentar gestante e nutriz que dele necessitem.
Hart. 9 da CF88: O poder Pblico, as instituies e os empregadores propiciaro condies adequadas ao aleitamento materno, inclusive aos filhos de mes submetidas a medida privativa de liberdade.
Hart. 10 da CF88: Os hospitais e demais estabelecimentos de ateno sade de gestantes, pblicos e particulares so obrigados a: V - manter alojamento conjunto, possibilitando ao neonato a permanncia junto a me.
H art. 7 da CF88: So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, o lazer, a segurana, a providncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta constituio: XVIII - Licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com durao de cento e vinte dias;
H art. 201 do CF88: os planos de previdncia social, mediante contribuio, atendero, nos termos da lei: III - proteo a maternidade e a gestante;
H Lei 8.112 de 11/12/90 art. 207: Ser concedida licena servidora gestante por 120 dias consecutivos, sem prejuzo da remunerao: 1 - A licena poder ter incio no primeiro dia do 9 ms de gestao, salvo antecipao por prescrio mdica. 2 - No caso de nascimento prematuro, a licena ter incio a partir do parto. 3 - No caso de natimorto, decorridos 30 dias do evento, a servidora ser submetida a exame mdico, e se julgada apta, reassumir o exerccio. 4 - No caso de aborto atestado por mdico oficial, a servidora ter direito a 30 dias de repouso remunerado.
H Lei 8.112 de 11/12/90 art. 207: para amamentar o prprio filho, at a idade de 6 meses, a servidora lactante ter direito, durante a jornada de trabalho, a 1 hora de descanso, que poder ser parcelada em 2 perodos de meia hora.
2.2.
Esclio
Dar atendimento a gestante o primeiro passo para a garantia do nascimento; por isso, podemos dizer que o art. 8 est diretamente ligado ao art. 7; porque resguarda o direito vida e a sade. Estatisticamente, que no mundo, a cada minuto morre uma mulher por problemas com a gravidez ou com o parto, estes dados demostram a importncia da assistncia a gestante; O apoio alimentar a gestante contribu para o desenvolvimento fsico adequado do nascituro, evitando problemas futuros relacionados ao desenvolvimento mental. O art. 8 garante criana um direito antes mesmo de nascer: o direito de que sua me, grvida, tenha atendimento pr-natal. E perinatal, inclusive amamentao. O estado, ao descumprir esse direito, pode sofrer um mandado de segurana e as autoridades do Sistema nico de Sade (SUS) que recusarem atendimento podem ser processadas pelo crime de maus-tratos. A gestante tem direito ao pr e perinatal. Infelizmente, no Brasil, o ndice de mortalidade neonatal alto, isto se deve ao fato de que existe grande desateno e omisso de assistncia gravida e ao beb, embora a lei considere tais aes como crime. 6
O art. 9 do ECA garante a gestante o direito de amamentar seu filho da ao de terceiros e obviamente d direito a criana de mamar no peito. O direito de mamar no peio est garantido nesta lei e determina que o Poder Pblico, as instituies e os empregadores devem criar condies para o aleitamento materno, um direito at para os filhos de mes presas. Quem no respeitar este direito tambm est sujeito a um mandado de segurana. O aleitamento materno assunto que hoje est sempre na ordem do dia. At ento os esforos em increment-lo, na populao de mes, eram isolados e resultado, praticamente, de trabalho de idealistas. Agora que o problema chegou ao nvel da televiso, parece que o enfoque vai ter a dimenso e o alcance que merece. Hoje, governo e entidades privadas se esto mobilizando com tal desinderado. Ao tornar a populao consciente da importncia da prpria me aleitar, estar colaborando-se para reduzir os ndices de mortalidade infantil que, 3 alis, so elevadssimos, e, assim, criar um filho mais forte. Seguindo nos direitos da gestante e da criana, vem o art. 10 do ECA garantir que o recmnascido e a me no sejam separados logo aps o nascimento, este artigo garante o direito de alojamento conjunto. Veremos este tema especificamente no item seguinte. Alguns autores como Walter Moraes afirmam que a gestante no possui direito algum, quem possui direito, mesmo que subjetivamente, somente a criana, e em nome dela devem ser feito os processos, transformando qualquer ao envolvendo a gestante como uma forma de tutora do nascituro.
Antnio Chaves. pg. 88.
3. DAS OBRIGAES DOS HOSPITAIS 3.1. Legislao
Hart. 10 do ECA: Os hospitais e demais estabelecimentos de ateno sade de gestantes, pblicos e particulares so obrigados a: I - manter registro das atividades desenvolvidas, atravs de pronturios individuais, pelo prazo de 18 anos; II - identificar o recm nascido mediante o registro de sua impresso palmar e digital e da impresso digital da me, sem prejuzo de outras formas normalizadas pela autoridade administrativa competente. III - proceder a exames visando ao diagnstico e teraputica de anormalidades no metabolismo do recm-nascido, bem como prestar orientao aos pais. IV - fornecer declarao de nascimento onde constem necessariamente as intercorrncias do parto e do desenvolvimento do neonato. V - manter alojamento conjunto, possibilitando ao neonato a permanncia junto a me. Hart. 12 do ECA: Os estabelecimentos de atendimento sade devero proporcionar condies para a permanncia em tempo integral de um dos pais ou responsvel, nos casos de internao da criana e do adolescente. Hart. 228 do ECA: Deixar o encarregado de servio ou o dirigente de estabelecimento de ateno sade de gestante de manter registro das atividades desenvolvidas, na forma e prazo referidos no art. 10 desta lei, bem como de fornecer parturidade ou a seu responsvel, por ocasio da alta mdica, declarao de nascimento, onde constem as intercorrncias do parto e do desenvolvimento do neonato: Pena - deteno de 6 meses a 2 anos. Pargrafo nico. Se o crime culposo: Pena - deteno de 2 a 6 meses ou multa. Hart. 229 do ECA: Deixar o mdico, enfermeiro ou dirigente de estabelecimento de ateno sade de gestante de identificar corretamente o neonato e a parturiente, por ocasio do parto, bem como deixar de proceder aos exames referidos no art. 10 desta lei: Pena - deteno de 6 meses a 2 anos. Pargrafo nico. Se o crime culposo: Pena - deteno de 2 a 6 meses ou multa.
3.2. Esclio O objetivo maior da obrigatoriedade da identificao se faz em fazer com que haja registros, que perdurem a um grande lapso de tempo, a fim de que, em qualquer dvida sobre o menor e sua me, possam ser consultados. A lei determina que quem lida com grvidas e bebs tem que manter registro de todas as atividades desenvolvidas no atendimento a eles, atravs de pronturios individuais, pelo prazo de 18 anos. Da grvida porque pode haver a necessidade, em uma segunda gestao, das informaes da primeira. Do beb porque pode haver a necessidade das informaes sobre o perodo pr-natal, sobre as dificuldades do parto, sobre os remdios que precisou tomar, para psiclogos e psiquiatras. Obviamente, alm de tudo isto, ter um registro de local de nascimento, que nos casos de investigao de paternidade posterior possam ser consultados, alm do no fornecimento parturiente, na alta, de declarao de nascimento, onde constem as ocorrncias do parto e do desenvolvimento do recm-nascido. Deve-se proibir ao neonato a permanncia junto me. Na prtica, parece-nos bem difcil o cumprimento desta exigncia, em face da crise no setor de sade. O art. 10 do ECA garante que o recm-nascido e a me no sejam separados logo aps o nascimento, tendo direito de alojamento conjunto. Entre outras coisas, determina tambm a obrigatoriedade dos hospitais e maternidades fazerem exames visando ao diagnstico e teraputica de anormalidades no mecanismo do recm-nascido, bem como prestar orientao aos pais. Este artigo refere-se a hospitais pblicos e particulares, preceituandoos de uma srie de obrigaes, que tm por finalidade a proteo da sade da criana, bem como a sua identificao. Em caso de desrespeito aos incisos I e IV aplica-se como sano o art. 228 do ECA. Assim, se houver a vontade deliberada de descumprir por parte do agente (crime doloso), a pena vai de 6 meses a 2 anos. Mas se o encarregado do servio ou o dirigente do estabelecimento tiver agido culposamente, isto , sem vontade de descumprir as normas, porm fazendo-o, por negligncia ou imprudncia, a pena se reduza a deteno de dois a seis meses, ou apenas multa. No caso de crime culposo, sendo primrio o agente, pelo bom senso basta uma boa multa. Evidentemente que a deteno ou multa so penas alternativas, uma vez aplicada uma, no ser aplicada outra. O dirigente do estabelecimento responder por omisso quando no houver uma pessoa determinada para as referidas funes. Se forem 2 ou mais responsveis, devem ser renunciados em concurso (art. 29 do CP). Nos casos de descumprimento do Inciso II e II do art. 10 do ECA aplica-se o art. 229 do mesmo estatuto. crime deixar de identificar corretamente o recm nascido e sua me, no parto. Assim como crime deixar de fazer, imediatamente, os exames previstos no art. 10.
Embora com os direitos resguardados sobre pena de perda de liberdade (punio mais grave dada ao ser humano), continuam os casos de trocas de bebs nos grandes hospitais, assim como ainda freqente o diagnstico tardio de diversas patologias, mesmo com o mdico pediatra na sala do parto. Certos exames, necessariamente, devem ser feitos nas duas primeiras horas de vida, para permitir que a criana seja atendida a tempo. Na verdade, no bastam os exames: se houver omisso de tratamento, o crime est configurado. Uma pequena observao se diz respeito ao que diz respeito ao mtodo de identificao: as impresses digitais so usadas pelo fato de que no se descumprir ainda impresses digitais iguais em duas pessoas (nem em gmeos) no mundo inteiro. Por isto ele o nico mtodo totalmente infalvel conhecido at hoje. Nos bebs usas-se as impresses dos ps porque as linhas da mo, mesmo j definidas deste o 6 ms de gestao, no possui cristas salientes porque a mo muito lisa; por isto usas-se a dos ps que possui cristas papilares mais salientes. Os hospitais devero, nos casos de internao da criana e do adolescente, proporcionar condies para a permanncia em tempo integral de um dos pais ou responsvel.
10
4. Das Obrigaes do Poder Pblico 4.1. Legislao
H art. 8 do ECA: assegurada gestante, atravs do Sistema nico de sade, o atendimento pr e perinatal. 3 - Incumbe ao Poder Pblico propiciar apoio alimentar gestante e nutriz que dele necessitem.
Hart. 9 do ECA: O poder Pblico, as instituies e os empregadores propiciaro condies adequadas ao aleitamento materno, inclusive aos filhos de mes submetidas a medida privativa de liberdade.
Hart. 10 do ECA: assegurado atendimento mdico criana e ao adolescente, atravs do Sistema nico de Sade, garantido o acesso universal e igualitrio s aes e servios para promoo e recuperao da sade ativa de liberdade. 1 - A criana e o adolescente portadores de deficincia recebero atendimento especializado. 2 - Incumbe ao Poder pblico fornecer gratuitamente queles que necessitarem de medicamentos, prteses e outros recursos relativos ao tratamento, habilitao ou reabilitao.
Hart. 227 da CF88: 1 - O estado promover programas de assistncia integral sade da criana e do adolescente, admitida a participao de entidades no governamentais e obedecendo os seguintes preceitos: I - aplicao de percentual dos recursos pblicos destinados sade na assistncia materno - infantil II - criao de programas de preveno e atendimento especializado para os portadores de deficincia fsica, sensorial ou mental, bem como de integrao social do adolescente portador de deficincia, mediante o treinamento para o trabalho e a convivncia, e a facilitao do acesso aos bens e servios coletivos, com a eliminao de preconceitos e obstculos arquitetnicos.
11
H Decreto - Lei n.200 de 25/02/67 art. 156 : Dispem-se sobre a organizao da administrao federal, que a formulao e coordenao da poltica nacional da sade, em mbito nacional e regional, caber ao Ministrio da Sade, acrescenta-se: 1 - Com o objetivo de melhor aproveitar recursos e meios disponveis e de obter maior produtividade, visando a proporcionar efetiva assistncia mdico social comunidade, promover o Ministrio da sade a coordenao, no mbito regional, das atividades de assistncia mdico - social, de modo a entrosar as desempenhadas por rgos federais, estaduais, do Distrito Federal, dos territrios e das entidades do setor privado. 2 - Na prestao da assistncia mdica dar-se- preferncia celebrao de convnio com entidades pblicas e privadas, existentes na comunidade. 3 - A assistncia mdica da previdncia social, prestada sob a jurisdio do Ministrio do Trabalho e previdncia Social, obedecer, no mbito nacional e regional, poltica nacional da sade.
4.1. Esclio
No que se diz respeito do dever do Poder Pblico em relao ao menor encontramos basicamente no art. 277 do CF88 a base dos deveres fundamentais impostos ao estado. Manda o 7 do art. 227 da CF que no atendimento dos direitos da criana e do adolescente se leve em conta o disposto no art. 204, que traa diretrizes para as aes governamentais na rea da assistncia social a serem realizadas com recursos do oramento da seguridade social, previstos no art. 195: I descentralizao poltico-administrativa, cabendo a coordenao e as normas gerais esfera federal e a coordenao e a execuo dos respectivos programas s esferas estadual e municipal, bem como a entidades beneficentes e da assistncia social. participao da populao, por meio de organizaes representativas, na formulao das polticas e no controle das aes em todos os nveis. 4
II -
Dentro do ECA os Promotores e Procuradores de Justia passaram a ter o dever funcional de atuar no sentido de garantir a efetivao das normas estabelecidas em favor das crianas e adolescentes.
Antnio Chaves, pg. 77.
12
O Poder Pblico deve propiciar apoio alimentar gestante, assegurar atendimento mdico criana e ao adolescente, atravs do Sistema nico de Sade, garantir ao menor portadores de deficincia atendimento especializado e fornecer gratuitamente queles que necessitarem de medicamentos, prteses e outros recursos relativos ao tratamento, habilitao ou reabilitao. O Poder Pblico tem tambm a obrigao de fiscalizar que as instituies e os empregadores propiciaro condies adequadas ao aleitamento materno e garantir o mesmo direito aos filhos de mes presas.
Bibliografia CHAVES, Antnio. Comentrios ao Estatuto da Criana e Adolescente. 2 edio. So Paulo, Ed. LTr, 1997. ELIAS, Roberto Joo. Comentrios ao Estatuto da Criana e Adolescente. So Paulo, Ed. Saraiva, 1994. LOBOS, Luiz. O que este estatuto? 1 edio. Rio de Janeiro, Ed.Lidador, 1997. MORAES, Alexandre. Direito Constitucional. 5 edio. So Paulo, Ed. Atlas, 1999. Cdigo Civil & Cdigo Penal. ed. Saraiva. Constituio Federal 1998.
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OS DIREITOS FUNDAMENTAIS DA CRIANA E DO ADOLESCENTE

Artigos do ECA citados no item 3.1. Alexandre de Moraes, pg. 608

2. DO DIREITO ASSEGURADO GESTANTE

Antnio Chaves. pg. 88.

3. DAS OBRIGAES DOS HOSPITAIS 3.1. Legislao

4. Das Obrigaes do Poder Pblico 4.1. Legislao

Antnio Chaves, pg. 77.

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