OAB 2 FASE 2010.

3
Direito do Trabalho Prof. Renato Saraiva renatosaraivaprofessor@hotmail.com

PRIMEIRO SIMULADO ELABORADO PELO PROFESS0R RENATO SARAIVA

GABARITO PEA PROFISSIONAL: Jos da Silva, empregado do Supermercado Devo e no Nego LTDA desde 02.03.2004, exercendo a funo de caixa de supermercado, foi dispensado em 02.06.2010 por justa causa (insubordinao) uma vez que se recusou a lavar os banheiros da empresa aps o trmino do expediente normal de trabalho, recebendo como indenizao apenas o saldo de salrios. Considerando a situao hipottica acima descrita, elabore na condio de advogado de Jos da Silva, a medida judicial cabvel capaz de preservar seus direitos trabalhistas. RESPOSTA: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ TITULAR DA .... VARA DO TRABALHO DE .... JOS DA SILVA, qualificao e endereo completo, vem, por seu advogado abaixo assinado, conforme instrumento de mandato em anexo, que receber intimaes no endereo na rua ..., com fundamento no art. 840, 1., da CLT, propor a presente RECLAMAO TRABALHISTA em face da empresa DEVO E NO NEGO LTDA Ltda, qualificao e endereo completo, pelos seguintes motivos de fato e de direito adiante transcritos: I DOS FATOS:

O reclamante foi admitido pela empresa reclamada em 02.03.2004, exercendo a funo de caixa de supermercado. Ocorre que, injustamente, o autor foi dispensado em 02.03.2010 por suposta justa causa (insubordinao) uma vez que se recusou a lavar os banheiros da empresa aps o trmino do expediente normal de trabalho, recebendo como indenizao apenas o saldo de salrios. No caso em tela, resta patente que o reclamante no cometeu qualquer falta grave justificadora de sua dispensa por justa causa, ao contrrio, o empregador reclamado que estava cometendo falta grave capitulada no art. 483, a, da CLT, pois estava exigindo do obreiro autor servios alheios ao contrato, uma vez que a funo do reclamante era de caixa e no de servente ou mesmo auxiliar de servios gerais.

Pelo exposto, no restou outra alternativa ao reclamante a no ser propor a presente reclamao trabalhista, objetivando a converso da dispensa por justa causa em dispensa imotivada, com a conseqente condenao da demandada ao pagamento de todas as parcelas provenientes da dispensa sem justa causa,

III DOS PEDIDOS:

Complexo de Ensino Renato Saraiva | www.renatosaraiva.com.br | (81) 3035.0105

OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho Prof. Renato Saraiva renatosaraivaprofessor@hotmail.com
Isto posto, requer o reclamante: a) a converso da dispensa por justa causa efetivada de forma ilegal e arbitrria pela empresa demandada em dispensa imotivada, com a conseqente condenao da reclamada ao pagamento de aviso prvio e sua integrao para todos os fins (art. 487, 4., da CLT), bem como pagamento das verbas rescisrias, a seguir especificadas: frias proporcionais, acrescidas do tero constitucional; 13. salrio proporcional; indenizao compensatria de 40% do FGTS e saldo de salrios; b) liberao das guias de seguro-desemprego, sob pena de pagamento de indenizao substitutiva, nos moldes da Smula 389 do TST, bem como liberao das guias para saque do FGTS;

c) a condenao da reclamada em honorrios advocatcios, em face do art. 133 da Constituio Federal, art. 20 do Cdigo de Processo Civil e art. 22 da Lei 8.906/1994, no percentual de 20% incidente sobre o valor da condenao, requerendo, ademais, que as parcelas incontroversas sejam quitadas na audincia, sob as penas do art. 467 da CLT. Por ltimo, requer a notificao da reclamada, no endereo constante desta pea vestibular para, querendo, contestar os termos da presente reclamao, sob pena de revelia e confisso quanto matria ftica. Protesta em provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial prova documental, testemunhal e depoimento pessoal da reclamada, sob as penas da lei, dando valor causa de R$ .... Termos em que, E. deferimento. Local e data,

Complexo de Ensino Renato Saraiva | www.renatosaraiva.com.br | (81) 3035.0105

OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho Prof. Renato Saraiva renatosaraivaprofessor@hotmail.com

QUESTES SUBJETIVAS
1 Empregadora domstica idosa e doente solicitou que seu filho comparecesse na condio de preposto, portando ordem escrita, audincia trabalhista que lhe movia sua ex-empregada. O Juiz do Trabalho no aceitou a representao e considerou-a revel. Est correta a deciso? Fundamente.

RESPOSTA: No est correta a deciso do magistrado, uma vez que a Smula 377 do TST estabelece que exceto
quanto reclamao de empregado domstico ou contra micro ou pequeno empresrio, o preposto deve ser necessariamente empregado do reclamado (inteligncia do art. 843 1 da CLT e do art. 54 da Lei Complementar n 123/2006).

2 Jssica, empregada da empresa 171 LTDA, apesar de encontrar-se grvida de 06 meses, foi dispensada sem justa causa, recebendo as verbas rescisrias provenientes da dispensa imotivada. Seis meses aps o parto, Jssica procura o seu escritrio profissional e lhe indaga se ainda tem algum direito em relao ao contrato anteriormente mantido com a Empresa 171 LTDA. Na qualidade de advogado de Jssica, responda de forma fundamentada se a mesma possui algum direito trabalhista a ser postulado, especificando, em caso positivo, quais verbas poderiam ser pleiteadas em eventual reclamao trabalhista.

RESPOSTA: No caso em tela Jssica teria direito de requerer na Justia do Trabalho o salrios e demais direitos
oriundos do contrato de trabalho (diferena de frias, 13 salrio, FGTS, indenizao compensatria de 40% do FGTS, integrao de tempo de servio) desde a dispensa arbitrria at o trmino da estabilidade, ou seja, at 05 meses aps o parto. Neste sentido, a OJ n 399 da SDI-I/TST estabelece que o ajuizamento de ao trabalhista aps decorrido o perodo de garantia de emprego no configura abuso do exerccio do direito de ao, pois este est submetido apenas ao prazo prescricional inscrito no art. 7 inciso XXIX da CF/1988, sendo devida a indenizao desde a dispensa at a data do trmino do perodo estabilitrio. Ademais, a Smula 244, II, do TST esclarece que a garantia de emprego gestante s autoriza a reintegrao se esta se der durante o perodo de estabilidade. Do contrrio, a garantia restringe-se aos salrios e demais direitos correspondentes ao perodo de estabilidade 3 Determinada empresa, beneficiria da Justia Gratuita, foi condenada em uma reclamao trabalhista movida por ex-empregado no valor de R$12.500,00, correspondente ao pagamento de horas extras e reflexos. A empresa, inconformada com a condenao, interps recurso ordinrio no prazo legal, sem o pagamento de custas judiciais e depsito recursal. O Magistrado, no exerccio do primeiro juzo de admissibilidade, no conheceu do recurso, por consider-lo deserto, em razo do no recolhimento das custas e depsito recursal. O Juiz agiu corretamente? Em caso negativo, qual seria a atitude a ser adotada pelo recorrente? Fundamente.

RESPOSTA: O juiz no agiu corretamente, uma vez que sendo a empresa beneficiria da Justia Gratuita, a Lei n
1060/50 (art. 3, incisos II e VII) garante a iseno de custas e de depsitos para interposio de recursos. Em relao s custas, o art. 790-A da CLT tambm garante a iseno de custas para os beneficirios da Justia Gratuita. O recurso cabvel ser o agravo de instrumento, no prazo de 08 dias, com base no art. 897, alnea b, da CLT.

4 Empregador autuado pelo Auditor Fiscal do Trabalho, tendo em conta no haver recolhido FGTS sobre as frias vencidas pagas a empregado quando da resciso do contrato de trabalho, impetra mandado de segurana perante

Complexo de Ensino Renato Saraiva | www.renatosaraiva.com.br | (81) 3035.0105

OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho Prof. Renato Saraiva renatosaraivaprofessor@hotmail.com
a Justia do Trabalho. Notificada a autoridade coatora e prestadas as informaes, o juzo declara sua incompetncia e determina a remessa dos autos Justia Federal. A atitude do magistrado foi correta? Em caso negativo, qual medida judicial deve ser adotada pelo impetrante?

RESPOSTA: A atitude do magistrado no foi correta. Conforme previsto no art. 114, VII, da CF/88 (com redao
dada pela E.C. 45/2004), compete Justia do Trabalho processar e julgar as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho. Logo, sendo patente a competncia material da Justia do Trabalho para processar e julgar o feito, deve o impetrante interpor recurso ordinrio, com base no art. 895, I, da CLT.

5 Advogado empregado, eleito dirigente do Sindicato dos Advogados, pode ser dispensado sem justa causa da Faculdade de Direito em que, como professor, leciona prtica forense? Justifique sua resposta

RESPOSTA: Sim, o advogado empregado eleito dirigente do Sindicato dos Advogados poder ser dispensado sem
justa causa da Faculdade de Direito em que leciona como professor de prtica forense, uma vez que a Smula 369, item III, do TST, estabelece que o empregado de categoria diferenciada eleito dirigente sindical s goza de estabilidade se exercer na empresa atividade pertinente categoria profissional do sindicato para qual foi eleito dirigente, o que, evidentemente, no a hiptese. Logo, o advogado poder ser dispensado sem justa causa da Faculdade, no se aplicando, no caso, a estabilidade prevista no art. 8, VIII, da CF/88.

Complexo de Ensino Renato Saraiva | www.renatosaraiva.com.br | (81) 3035.0105