Ac603 2003

TC > Jurisprudncia > Acordos > Acrdo 607/2003
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[ TC > Jurisprudncia > Acordos > Acrdo 607/2003 ]
ACRD0 N. 607/2003 Proc. n. 594/03 2 Seco Conselheiro Benjamim Rodrigues Acordam na 2 Seco do Tribunal Constitucional: A Relatrio 1 - A., identificado no processo, recorreu para o Tribunal da Relao de Lisboa do despacho interlocutrio proferido pelo Senhor Juiz do 1 Juzo do Tribunal de Instruo Criminal de Lisboa, nos autos do processo de inqurito n. 1718/02.9JDLSB, no decurso do auto do seu interrogatrio como arguido detido, bem como do despacho que decidiu aplicar-lhe a medida de coaco de priso preventiva, todos de 20 de Maio de 2003. 2 - O despacho interlocutrio do seguinte teor: Seguidamente por ele senhor Juiz foi proferido o seguinte despacho: No que respeita nulidade da utilizao como meio de prova do teor dos dirios apreendidos no mbito da busca realizada residncia do arguido cumpre em primeiro lugar, e com o devido respeito, relembrar que s podem existir nulidades em Processo Penal quando qualquer acto ou deciso tenha sido levada a cabo ou proferida. A defesa arguiu a nulidade da utilizao para efeitos probatrios do teor dos dirios. Ora, este Tribunal no proferiu qualquer deciso cujo fundamento tenha na sua gnese o contedo dos dirios, pelo que a alegada nulidade inexistente. No entanto, sempre se dir, em jeito de antecipao, que a defesa no pe em causa a legitimidade da busca e que o que contesta que aquilo que foi encontrado na busca, a saber os dirios, possam ser utilizados como meio de prova. No entanto, com respeito por opinio diversa assim no entendemos. Na verdade, a lei clara, no artigo 125 do CPP, ao dizer que so admissveis as provas que no forem proibidas por lei. Do elenco das que so proibidas consta a do artigo 126, n. 3, mas para tal acontecer necessrio seria que a sua obteno no estivesse legitimada por um despacho judicial, o que no acontece. O Tribunal no pe em causa que a utilizao do material probatrio contido nos dirios represente uma intromisso na vida privada, s que o prprio legislador constitucional deu o seu aval a tal intromisso ao ressalvar que tal vida privada poderia ser
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violada por ordem judicial. Ao ser ordenada uma busca, todo o material apreendido pode ser legitimamente utilizado desde que a sua forma de obteno no seja nenhuma das tipificadas nas diversas alneas do n. 2 do art. 126. Basta atender ao auto de busca para se poder constatar que nenhuma das situaes prevista no dito n. 2 ocorreu. Pelo exposto julga-se improcedente a invocada nulidade. No que respeita irregularidade invocada este Tribunal, no mbito deste mesmo processo, j teve ocasio de se debruar sobre tal questo. Antes, contudo, saliente-se que a posio defendida pelo arguido, certamente sem qualquer outra inteno, omite o facto de que este Tribunal comeou o presente interrogatrio informando o arguido que estava detido ao abrigo de um mandado emitido pelo Ministrio Pblico em que lhe eram imputados os crimes ali referidos, que a prtica de tais crimes ter ocorrido entre 1998 e a data presente e que as vtimas dos mesmos seriam alunos ou ex-alunos da B. e eventualmente outras pessoas. Este Tribunal, como primeira pergunta, questionou o arguido sobre se mantivera relaes sexuais com menores de idade e, designadamente, com indivduos com menos de 18 anos ou menos de 16. O arguido, conforme resulta das suas prprias respostas, referiu desde logo que no perodo em questo no mantivera qualquer relao sexual com menores de 16 anos. Ora, so estas relaes sexuais - com menores de 16 anos - que esto na base da emisso do mandado de deteno e seu cumprimento. Conforme este Tribunal referiu no despacho de fls. 1139 e seguintes "a tcnica utilizada no interrogatrio foi a de comear a inquirir o arguido sobre factos gerais" - saber se manteve relaes com menores de 16 anos no perodo em questo - "s descendo pormenorizao caso tal se justificasse". Assim, por exemplo, se o arguido tivesse referido que tinha mantido uma ou vrias relaes sexuais com menores de 16 anos e por qualquer razo no se recordasse da sua identificao, este Tribunal ter-lhe-ia perguntado se manteve alguma relao com o senhor "A", "B" ou "C". O arguido, ao negar os factos, acaba por tornar desnecessria a sua confrontao com as provas. E percebe-se que o Tribunal assim haja actuado: que se por um lado necessrio assegurar os direitos da defesa do arguido, por outro necessrio assegurar o segredo de justia e como bem refere a defesa o contraditrio no vigora nesta fase ou surge algo mitigado e de nada valeria para a defesa do arguido confront-lo com a prova "X",
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"Y" ou "Z", porque a resposta seria invariavelmente a mesma: No manteve relaes sexuais com menores de 16 anos. E este facto no pode ser desconhecido do arguido. O segredo de justia a par do direito de defesa um interesse que tem que ser salvaguardado e tal salvaguarda traduz-se na no divulgao das provas constantes do inqurito para alm do estritamente necessrio ao direito de defesa do prprio arguido (neste sentido Cavaleiro Ferreira, Curso de Processo Penal - Vol. III - 155 e 156). Pelo exposto no se atende invocada irregularidade, julgando-se a mesma improcedente.. 3 - Por seu lado, o despacho em que se decidiu aplicar ao arguido a medida cautelar de priso preventiva do seguinte teor: Declara-se vlida a deteno porque efectuada ao abrigo no disposto nos artigos n.os 257, n. 1, e 258, n.os 1, e 3 do C. P. Penal, tendo sido observado o prazo previsto na lei - art. 141, n. 1 do mesmo diploma . Valida-se a revista efectuada ao arguido nos termos e para o efeitos no disposto nos artigos 251, n. 2, e 174, n. 5, do CPP. Congratula-se este Tribunal com o facto de h muito ter sido abolido o Santo Ofcio da Inquisio j que para tal Tribunal as provas contidas nestes autos determinariam seguramente que pelo menos um poste estivesse a ser colocado no Terreiro do Pao e que fogueira se no estivesse acesa estaria certamente a ser preparada. que, ao que julgamos saber aquele Tribunal funcionava muito base do ouvir dizer, do disse que disse e de provas forjadas. Mas isso foi num outro tempo. Neste processo e neste tempo coligiu o Ministrio Pblico um manancial probatrio que lhe permitiu no s ordenar a deteno como promover uma priso preventiva. Na verdade, o que destes autos resulta que o arguido no perodo compreendido entre 1998 e a data presente se relacionou sexualmente com menores do sexo masculino que tinham data de tais relaes menos de 16 anos, tendo com este praticado actos de sexo oral e anal e masturbao, designadamente. A imputao de tais factos a qualquer pessoa em si grave e sendo certo que, em abstracto, se poderia estribar to s em prova testemunhal houve o cuidado da parte do investigador de confrontar depoimentos, de proceder a buscas - no tanto a de hoje que irrelevante para a deteno - de ver e analisar topografias de locais e edifcios, proceder a exames mdicos e periciais, tudo com vista a poder afirmar a credibilidade dos depoimentos que estribam o essencial das imputaes. Resulta assim, e face ao exposto, que o arguido, conforme o teor de fls. 131 a 134, 139, 295 a 300, 386 a 388, 508 a
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512, 1224 a 1231, 1286 a 1288, 1410 a 1413, 1499 a 1501, 2056 e 2057, 2408 a 2410, 2585 a 2587, 2588 e 2589, 2591 a 2593, 2699 a 2702, 2878 a 2881, 2919 a 2922, 3634 a 3639, 3763 a 3766, 3786 a 3789, 3840 a 3844, 3862 a 3866, 4005 a 4013, 4304, 4243, 4286, 4234 a 4241, 4436 a 4438, e 4401 a 4406, que o arguido cometeu trs crimes de abuso sexual de crianas previstos e punidos pelo artigo 172, n. 1, do Cdigo Penal e pelo menos 8 crimes de abuso sexual de crianas previstos e punidos pelo artigo 172, n. 1, e 2, tambm do Cdigo Penal. A verso do arguido - de que nada praticou - no colhe, considerando a fidedignidade da prova contra si avolumada. Os indcios so efectivamente fortes, pois que se repetidos em sede de julgamento, devidamente sujeitos ao contraditrio, redundaro numa pena de priso efectiva e tal resulta desde logo das regras de concurso constantes do artigo 77 do Cdigo Penal, pois que dificilmente o arguido seria condenado numa pena de trs anos suspensa na sua execuo. que no tendo o arguido ainda sido condenado certo que apresenta um historial de relaes sexuais com menores de idade inferior a 16 anos. Os factos estaro certo prescritos no sendo passveis de perseguio criminal per si, mas so obviamente relevantes para efeitos do disposto no art. 72. do Cdigo Penal. Tais factos - os ocorridos antes de 1998 - inculcam a ideia de que o arguido tem uma inclinao sexual para manter o tipo de relaes sexuais que a lei pune, ou seja, as relaes sexuais com menores de idade inferior a 16 anos. No sendo o signatrio mdico no pode afirmar que estamos perante um comportamento compulsivo j que tal afirmao pode ser entendida como sendo um juzo pericial embora estejamos certos que no foi essa a inteno do Ministrio Pblico. O que, como Juiz no escapa ao signatrio, a conduta reiterada, sistemtica e persistente do arguido. Ora, se o arguido sempre actuou nas suas relaes sexuais da forma descrita, mantendo-as em situao que a lei pune, as regras da experincia permitem a afirmao que as continuar a manter da mesma forma. E este juzo de prognose que o Ministrio Pblico fez, e bem. E f-lo em concreto j que o arguido, no obstante referir que em 1982 se viu com ou sem razo envolvido em processo de jaez idntica do presente, no deixou de assumir exactamente o mesmo tipo de condutas que agora lhe imputado. Em concreto e face personalidade demonstrada pelo arguido existe um forte perigo de continuao da actividade criminosa. esta continuao de actividade criminosa que em si geradora de um alarme social e de uma intranquilidade pblica. Para que estes perigos se verifiquem no necessria uma revolta popular ou um motim. Basta to s que
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se verifique num dado momento histrico, num determinado contexto e numa dada localizao geogrfica um sentimento de insegurana, de repulsa e de incompreenso para com uma determinada conduta concreta. Este processo com os contornos que assume bem a demonstrao de tal sentimento de insegurana e repulsa e se a comunicao social tem um efeito por vezes perverso no se poder deixar de considerar que ela o espelho de uma sociedade. Como bem referiu a defesa, os tempos que correm no so os tempos de antigamente. O que se escreve e o que se diz - por muito disparatado que seja - no est sujeito a um controlo estatal. Assim, facto pblico e notrio, que no carece de alegao ou demonstrao, o sentimento generalizado de que condutas como aquelas que so imputadas ao arguido no so admissveis para a generalidade das pessoas e no menos certo que a generalidade das pessoas, neste momento histrico, julgar incompreensvel a conduta indiciariamente levada a cabo pelo arguido. No que respeita ao perigo de perturbao do inqurito teremos de convir que os autos no fornecem elementos para que nesta fase se possa afirmar o mesmo. O arguido pessoa com imensos contactos, provavelmente ter algum poder econmico mas tal s no basta para que se possa afirmar a existncia do perigo. Face a todo o exposto entendimento deste Tribunal que s a priso preventiva do arguido adequada, proporcional e suficiente para fazer face s necessidades cautelares do processo, pelo que a determinamos ao abrigo do disposto nos arts. 191, 193, 202, n. 1, al. a), e 204, al. c), todos do CPP . Passe mandados de conduo cadeia e cumpra o disposto no artigo 194, n. 3, do CPP. Nos termos do artigo 178 do Cdigo do Processo Penal, por ser susceptvel de servir a prova, determino a apreenso de todos os telemveis que se encontrarem na posse do arguido, passando revista se necessrio. Da apreenso e revista lavrar-se- auto.. 4 - Na motivao do recurso interposto para a Relao, o ora recorrente sintetizou as razes da sua discordncia com o decidido antes expendidas no seu discurso alegatrio nas seguintes concluses: E1: A lei ordinria atribui aos juzos de instruo criminal a competncia para a prtica, no inqurito, dos actos processuais que a lei comete ao Juiz, alm de outros, os referidos nos artigos 268 e 269 do CPP. Porm,
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E2: constitui grave erro de perspectiva a no compreenso de que a actuao judicial no Inqurito - a cargo de um Juiz de tipologia diferente daquele a quem cabe presidir fase da Instruo ou do Julgamento e que, para clarificao das questes, mais adequadamente se deveria chamar de Juiz das Garantias - heternoma e incidental pois, nessa fase, desde logo o Juiz, salvo uma excepo, a qual, por garantstica, s confirma a regra, no dispe de faculdades actuativas oficiosas, como resulta do disposto, alm de outros, nos artigos 194, n. 1, e 264, a contrario, do CPP. Como tal E3: e no que especificamente se reporta aplicao das medidas de coaco, excepto o TIR", a actuao do Juiz das Garantias meramente controladora da iniciativa do ministrio pblico, nos termos mais detalhadamente constantes supra, pg. 17, item B1.6. Por conseguinte, E4: o impropriamente chamado, tambm no Inqurito, Juiz de Instruo" nada tem a ver, na teleologia da sua actuao, com aquele a que se refere o n. 4 do art. 32 da Constituio da Repblica ou com o velho juge dinstruction, como ainda hoje existe no direito francs e, entre ns, na verso primitiva do CPP 29, at ao Decreto-Lei n. 35 007, E5: tudo isto semelhana do que sucede no direito comparado que mais influenciou o actual CPP, em especial o italiano e tambm o alemo. Com efeito, E6: quer nos termos do n. 4 do art. 141, quer nos do n. 3 do art. 194, ambos do CPP ou, sobretudo nos do art. 28, n. 1, da Constituio da Repblica, no caso de se tratar de primeiro interrogat6rio judicial de arguido detido, com vista a aplicar-lhe, a requerimento do ministrio pblico, uma medida de coaco, cumpre ao Juiz das Garantias, alm do mais, conhecer das causas que determinaram a deteno, comunic-las ao arguido, interrog-lo e dar-lhe a oportunidade de defesa E7: comando este que s integralmente obedecido, no s na sua letra mas no que se refere respectiva clara intencionalidade, se se proporcionar ao arguido um direito irrestrito de ser ouvido, nos termos que genericamente lhe so conferidos pela alnea b) do n. 1 do art. 61 do CPP, norma esta que constitui uma aflorao, ao nvel do direito legislado, da plenitude das garantias de defesa, assegurada pela primeira parte do n. 1 do art. 32 E8: e conexamente para cabal uso do direito ao recurso, nos termos da segunda parte do comando referido e, por conseguinte, nos da alnea b) do n. 1 do art. 407 do CPP, o qual tem de ser lido e compreendido integradamente com o disposto no artigo 141, n. 4, 194, n. 3, estes do CPP e 28, n. 1, da Constituio, nos termos
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acima escalpelizados. Ora, E9: no que toca o despacho que decretou a priso preventiva, verifica-se, desde logo, que nada disto foi tomado em considerao, dele no constando a explicitao das razes de facto ou meios de prova que caracterizaro os alegados fortes indcios E10: sendo ainda certo que as razes a que o M.mo Juiz fez apelo para afirmar quer o perigo de continuao da actividade criminosa quer o de criao de alarme social ou o de perturbao da tranquilidade pblica, para alm de rritas, so juridicamente incuas, pelo que se verificou, tambm, a violao da alnea c) do art. 204 do CPP. Alis, E11: a mera leitura de tal (douto) despacho mostra que o Senhor Juiz no aderiu fundamentao na qual o ministrio pblico ancora o seu requerimento de aplicao da priso preventiva, o que, tambm, conduz, adiantando razes, violao do n. 1 do art. 194 do CPP. E ainda, E12: o despacho recorrido, para alm de violar o disposto no n. 4 do art. 141, os n.os 1 e 3 do art. 193, estes do CPP, f-lo relativamente ao n. 1 do art. 28 da norma normarum, comando este que, por fora do disposto no art. 18, n. 1, da Constituio da Repblica seria sempre directamente aplicvel. Com efeito, E13: os referidos erros de direito ficaram a dever-se a um dupla tipologia de razes: erro na interpretao de tais comandos, motivado por uma concepo outrance e sem apoio legal do segredo de justia - ao arrepio, mesmo, do disposto no n. 5 do art. 86 do CPP. E mais: E14: como referido nos lugares prprios, em termos que aqui se do por reproduzidos, a interpretao que se exproba ao M.mo Juiz conduz violao do disposto no n. 5 do art. 32 do diploma fundamental - estrutura acusatria do processo penal E15: tendo ainda conduzido ao lastimvel resultado de transformar o acto processual recorrido numa actuao desleal e, como tal, desta perspectiva, tambm violadora do princpio constitucional da lide leal, com assento constitucional no n. 1 do art. 32 E16: ordem de consideraes a que o esprito do M.mo Juiz, salvo o devido respeito, se mostra, em absoluto, impenetrvel e, por conseguinte, aliengeno. Por outro lado, E17: o despacho recorrido, porque em absoluto destitudo de qualquer arremedo de motivao no tocante matria de facto, violou, por fora dos errados pr-juzos j denunciados, o n. 4 do art. 97 do CPP e o art. 205 da Constituio da Repblica Ora,. E18: no que toca o despacho proferido em resposta ao
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requerimento do recorrente no sentido de que a diligncia estava a decorrer ao arrepio do disposto no n. 4 do art. 141 do CPP, diga-se, mutatis mutandis, por identidade de razes, o que se escreveu acima nas CONCLUSES E6 a E8 e E12 a E15. Alis, E19: e recentralizando a rcita no mbito especfico do primeiro dos recursos, o Senhor Juiz no considerou que a medida de coaco em apreo s aplicvel na verificao cumulativa de dois requisitos: um de fundo - a existncia de fortes indcios outro de forma, qual seja o da recorrncia de algum dos perigos elencados nas trs alneas do art. 204. Ora, E20: afigurando-se indiscutvel que, salvo o devido respeito, no que toca os fortes indcios o despacho omisso e no atinente aos invocados perigos da alnea c) do art. 204 o M.mo Juiz incorreu em duplo erro de direito aqueles postos a nu nas CONCLUSES supra - a concluso precpua: revogao do despacho recorrido E21: o mesmo devendo dizer-se, por paridade de razes, desde logo no que toca ao despacho interlocutrio cuja irritude interpretativa potenciou a do despacho que ordenou a sujeio do arguido a priso preventiva. Finalmente, E22: O despacho proferido tendo como referente a valorao do dirio apreendido ao arguido como meio de prova culminou, tambm, no deletrio desenlace perante a qual se pretende manifestar veemente deciso. E23: Sendo certo que, identicamente neste concreto segmento, se afigura que o Mmo. JIC propende para uma errnea subsuno da normatividade aplicvel. E24: Na verdade, na deciso recorrida elege-se como deus-ex-machina a que tudo se sacrifica uma peculiar hermenutica do artigo 126, n. 3, do CP Penal, numa leitura normativa indesmentivelmente tributria de um peculiar modo-de-ser do direito do sistema da common law. E25: Deixando obnubilado que a estrutura do processo penal portugus, em termos estruturalmente enformadores, se situa nos antpodas dessa especfica mundividncia. E26: Efectivamente o direito ptrio no se contenta com uma tal ou qual legalidade da apreenso, curando, ainda, da substantividade do material probatrio em causa. E27: Exprobrando todas as interferncias na esfera de intimidade dos cidados enquanto valor protegido constitucionalmente- artigo 1 da CRP, fazendo-o decorrer da dignidade da pessoa humana - e legalmente - enquanto valor penalmente tutelado pelo artigo 192 do Cdigo Penal. E28: Normas assim inexoravelmente violadas com a
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actuao interpretativa sufragada pelo Mmo. JIC no despacho que ora se pe em crise que valorou um dirio ntimo como meio de prova.. 5 - O Ministrio Pblico contra-alegou sustentando o decidido, tendo coroado o seu discurso com a formulao das seguintes concluses: 1. O despacho recorrido no violou qualquer preceito legal, quer constitucional, quer processual penal, designadamente os arts. 97, 126, 141, 194, 264 e 269 do CPP, dos quais fez justa, adequada e criteriosa interpretao e aplicao; 2. Durante o inqurito, a aplicao das medidas de coaco, excepo do TIR, realizada a requerimento do Ministrio Pblico, entidade competente para dirigir o inqurito, sendo sempre aplicadas pelo Juiz de Instruo, no uso de uma competncia exclusiva consagrada no art. 268, n. 1, b), do CPP, o qual a explicitao, atravs da transposio para a lei ordinria, do princpio constitucional vertido no art. 28 da CRP; 3. Nestes termos, manifestamente inconstitucional a interpretao de acordo com a qual, na aplicao dessas medidas de coaco, o Juiz de Instruo fica vinculado proposta do Ministrio Pblico e aos seus fundamentos, sem poder decidir sobre eles autonomamente. 4. De outro modo, a interveno do Juiz de Instruo no inqurito, no seria, como o recorrente reclama que seja, a de um Juiz das Garantias. 5. No caso dos autos, como determina a lei processual penal, o Juiz de Instruo, ao ser-lhe apresentado o recorrente para o primeiro interrogatrio judicial tomou conhecimento das causas da deteno, deu-as a conhecer quele, comunicando-lhas, interrogou-o sobre os factos contra si constantes dos autos e deu-lhe oportunidade de defesa. 6. Assim, no decurso do seu interrogatrio foram dados a conhecer ao recorrente, os motivos da deteno, os factos que lhe so imputados, os crimes que tais factos consubstanciam, a data e o modo como foram praticados e quem foram as suas vtimas, tendo, assim, tomado perfeito conhecimento das razes do juzo de forte indiciao que sobre si recaa. 7. A oportunidade de defesa do recorrente foi irrestrita, tendo sido ouvido por um Juiz de Instruo (Juiz das Garantias), sobre os factos que sobre si recaiam, tendo o recorrente respondido livremente como e quando quis, relativamente a tais factos. 8. Dos autos resultam fortes indcios de que o arguido foi autor material e em concurso real, de factos susceptveis de integrar a
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prtica de oito crimes de abuso sexual de crianas, p. e p. pelo art. 172, n.os 1, e 2, do CP e trs crimes de abuso sexual de crianas, p. e p. pelo art. 172, n. 1, do CP. 9. A prova vertida nos autos, nomeadamente a prova testemunhal, foi analisada segundo os critrios constantes do art. 127 do CPP, tendo o Mm Juiz concludo pela absoluta credibilidade dos testemunhos recolhidos, atento, alm do mais, o elevado nmero de outros elementos de prova que os comprovam. 10. O inqurito uma "fase processual orientada predominantemente pelo inquisitrio, em que a ausncia de reciprocidade dialctica enfraquece o contraditrio, mas onde, no obstante, sem prejuzo daquele condicionamento, a interveno do Juiz na definio das posies jurdicas dos arguidos acautela de modo bastante os seus direitos fundamentais". 11. Assim, o inqurito uma fase processual no contraditria, justificada luz dos interesses da eficcia da investigao e recolha de provas. 12. O princpio da igualdade de armas no pode deixar de sofrer algum enfraquecimento na fase de inqurito, justificado luz dos interesses em jogo: a preservao dos indcios recolhidos pela investigao, a conservao dos elementos de prova que sustentam a incriminao e a necessidade de assegurar aos Tribunais condies para a efectiva descoberta da verdade material e da realizao da Justia; 13. As exigncias de proteco, conservao e veracidade da prova, tratando-se de crimes sexuais, justificam at um regime processual penal especial, no que respeita proteco do depoimento dos ofendidos e ao secretismo da audincia de discusso e julgamento. 14. Assim, no caso em apreo, o nico facto que no foi revelado ao recorrente foi a identidade das testemunhas e/ou ofendidos, o que face negao de se ter relacionado sexualmente com qualquer aluno ou ex-aluno da B., perfeitamente irrelevante. 15. Do Acrdo do Tribunal Constitucional n. 121/97, de 19.02.97, no decorre a obrigatoriedade de facultar a consulta das peas processuais que se estimam necessrias preparao de recurso da deciso de aplicao da priso preventiva mas, to s, que se restrinja, em todos os casos, o acesso a outras peas processuais que no as referidas nos arts. 86 e 89 do CPP . 16. Esse Acrdo deixa em aberto a possibilidade de, caso a caso, se balizar o acesso aos autos, sendo certo que a recusa de acesso - em despacho fundamentado - no configura uma restrio excessiva, dados os diferentes interesses e valores em jogo, como
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o caso da deciso recorrida. 17. O conhecimento, pelo arguido, dos elementos de prova j recolhidos, envolvendo dezenas de intervenientes e uma multiplicidade de actuaes interligadas, era susceptvel de perturbar o inqurito na vertente da aquisio, conservao ou veracidade da prova, atentas as estreitas relaes entre o arguido, algumas das vtimas e as suas famlias e o ascendente que tinha sobre estes. 18. "A inviabilidade de um acesso incondicionado aos autos, nesta fase, deve compreender-se luz da ponderao dos interesses nela prosseguidos: o secretismo interno - que relativo - no descura preocupaes garantsticas, antes procura a sua conciliao com a necessidade de proteger o programa da investigao e a recolha de provas, por essa ser tambm uma exigncia decorrente da defesa do Estado de direito democrtico". 19. Resulta fortemente indiciada nos autos que, pelo menos nos ltimos vinte anos, o recorrente tem reiterada, sistemtica e persistentemente abusado sexualmente de crianas, sendo patente a compulsividade do seu comportamento pedfilo, o que indicia fortemente a existncia de um perigo srio de continuao da actividade criminosa. 20. Os relatos contidos em tais dirios e o acervo de fotografias de crianas e jovens em poses sexuais encontrados na posse do recorrente, comprovam a sua inclinao sexual por crianas e atestam a compulsividade de tal comportamento. 21. Nada obsta a que factos consubstanciadores de ilcitos criminais j prescritos, ou sem condies de procedibilidade, possam e devam ser levados em considerao na apreciao da existncia, em concreto, do perigo de continuao da actividade criminosa. 22. Face repulsa que a sociedade manifesta relativamente a este tipo de criminalidade, seria incompreensvel para a generalidade dos cidados que o recorrente se mantivesse em liberdade e, tal facto, abalaria a confiana dos mesmos nos Tribunais enquanto garantes da segurana, da paz e da Justia, em especial, no caso em apreo, em que manifesta a desproporo entre os meios de defesa do recorrente e das vtimas. 23. Est fortemente indiciado nos autos que o arguido dispunha de um ascendente econmico sobre algumas das vtimas e suas famlias, conseguindo assim, ao longo de mais de vinte anos, obter o silncio de algumas delas, o que, segundo as regras da experincia, continuaria a fazer, se devolvido liberdade, perturbando dessa forma o inqurito, na vertente da aquisio e conservao da veracidade da prova. 24. Pelo que tambm se verifica, relativamente ao recorrente, o
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perigo de perturbao do inqurito a que alude a al. b) do art. 204 do CPP . 25. Os dirios encontrados na residncia do recorrente e referidos no despacho recorrido, chegaram at ao Tribunal atravs da busca domiciliria determinada por um Juiz de Instruo e realizada de acordo com todas as formalidades legais, pelo que a prova deles resultante legal, no enferma de qualquer vcio e deve, por isso, ser valorada. 26. No pe em causa a dignidade da pessoa humana, nem consiste numa intromisso abusiva da vida privada, a apreenso de dirios quando, para alm das circunstncias referidas no nmero anterior, desses dirios resulta prova necessria e cabal da prtica, pelo recorrente, de crimes contra crianas gravemente violadores da dignidade da pessoa humana. 27. A medida de coaco de priso preventiva a nica medida de coaco que, tendo em considerao as circunstncias e os perigos em concreto verificados, se mostra adequada s exigncias de afastamento de tais perigos, sendo proporcional gravidade dos crimes imputados ao recorrente e forte indiciao dos mesmos. 28. Ao aplicar a medida de coaco de priso preventiva ao recorrente, o Mm. Juiz de Instruo no violou qualquer normativo legal, devendo ser mantida tal medida de coaco. Assim, Vossas Excelncias faro a esperada Justia. 6 - Pelo acrdo de 14 de Julho de 2003, a Relao negou provimento ao recurso, mantendo na totalidade os despachos judiciais impugnados. Na parte til ao conhecimento ou compreenso das questes que se colocam neste recurso de fiscalizao concreta de constitucionalidade, discreteou-se em tal acrdo nos seguintes termos: So suscitadas pois vrias questes, quer tocantemente deciso final do Tribunal a quo quer quanto a questes interlocutrias suscitadas no decorrer do interrogatrio do arguido. Assim, e desde logo, entende o recorrente que teria sido violado o disposto no n. 1 do art. 194 C.P.P. na medida em que o Tribunal no teria aderido fundamentao na qual o M. P. ancora o seu requerimento de aplicao da priso preventiva. No seu entendimento o Juiz s poderia deferir ou indeferir ao requerimento do M. P. para a aplicao da medida de coaco, traduzindo-se numa usurpao de poderes actuao contrria a este entendimento. sabido que aquando da reviso do cdigo levada a cabo pela Lei n. 59/98 de 25/8, da proposta de lei governamental constava um n. 5 no referido artigo 194 do seguinte teor: durante o inqurito, no pode ser aplicada medida de coaco de natureza diferente ou em
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medida mais grave que a indicada no requerimento a que se refere o n. 1. Mas este dispositivo foi eliminado, pelo que ainda que deva o Juiz, no inqurito, controlar os pressupostos legais da medida de coaco requerida, no exerccio do seu direito soberano de julgar livremente e nos termos da lei, tem de decidir autonomamente, sem qualquer vnculo prvio proposta do Ministrio Pblico. Entendimento contrrio no tem, pois, qualquer apoio legal o que at resulta do resultado do processo legislativo referido. No decurso do interrogatrio do arguido foi suscitada a questo da nulidade de prova obtida mediante a intromisso da vida privada atenta a circunstncia da apreenso de dirios ao arguido. Dispe o art. 32, n. 8, da CRP - no contexto das garantias em processo penal - que so nulas todas as provas obtidas mediante abusiva intromisso da vida privada e tambm o art. 126, n. 3, do C.P.P., sobre mtodos proibidos de prova, estipula que ressalvados os casos previstos na lei, so nulas as provas obtidas mediante intromisso na vida privada, no domiclio, na correspondncia ... sem o consentimento do respectivo titular . O que o recorrente questionou, e questiona, que possam tais dirios ser utilizados como meio de prova pois estar-se-ia perante uma intromisso da vida privada j que os dirios, como sabido, expem, muitas vezes, factos, acontecimentos, pensamentos, impresses do seu autor no partilhveis e tantas vezes inconfessveis. Mas os dirios vieram ao processo apreendidos na sequncia de busca realizada residncia do arguido, busca essa cuja legalidade no posta em causa; por outro lado, o art. 125 C.P.P. dispe que so admissveis as provas que no forem proibidas por lei pelo que haver de concluir-se que no havendo proibio alguma sobre a admissibilidade de dirios do arguido como meio de prova, no estamos perante qualquer nulidade; os interesses da investigao criminal, salvaguardadas as exigncias legais, tero de se sobrepor a uma eventual violao da privacidade que, no interesse da descoberta da verdade e realizao da justia penal ter de ceder. Alis, a mesma questo se poderia colocar em relao a quaisquer escutas telefnicas, por exemplo. No se est portanto perante qualquer inconstitucionalidade uma vez que no est em causa qualquer prova obtida abusivamente mediante intromisso da vida privada. Questo que a defesa colocou no decurso do interrogatrio a de alegada irregularidade que teria sido cometida aquando do cumprimento do n. 4 do art. 141 C.P.P. Dispe-se aqui que, aquando do 1. interrogatrio de arguido detido, o juiz o informa dos motivos da deteno, comunicando-lhos e
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expe-lhe os factos que lhe so imputados. Trata-se de assegurar garantias de defesa ao arguido, cumprindo-se o comando constitucional do n. 1 do art. 32 que estipula que o processo penal assegura todas as garantias de defesa, incluindo o recurso. Mas quando a lei dispe que o Juiz comunica ao arguido os factos que lhe so imputados est a permitir um acesso irrestrito ao processo, nomeadamente a todos os elementos de prova a existentes? Evidentemente que no. O arguido apenas tem de ser informado dos factos que lhe so imputados pois se est numa fase onde prevalece o segredo de justia que, em parte, visa proteger a aquisio da prova. E isto, foi, efectivamente feito, como resulta do auto de interrogatrio, e mais esclarecidamente, j na sequncia da invocada irregularidade: foi-lhe dito genericamente do que era acusado (da prtica de relaes sexuais), do momento temporal dos factos que lhe eram imputados, a identidade das vtimas como alunos, data, da B. e outros, mas todos menores de 16 anos. E o despacho judicial esclarece mesmo que maior cpia de pormenores poderia, eventualmente, ser apresentada ao arguido, designadamente a identidade das vtimas, se no decurso do interrogatrio e pela orientao seguida, viesse a tornar-se necessrio; dado porm, que o arguido tomou a posio de negar a prtica de quaisquer actos de sexo com alunos da B. ou outros no perodo entre 1998 e a actualidade, parece evidente que no faria qualquer sentido ir mais alm dos pormenores a confrontar o arguido. A rejeio liminar dos factos imputados, assim genericamente indicados ao arguido, inviabilizou o acesso, por intil, a outros, num aprofundamento esclarecedor . Outra questo a de saber se o arguido tem de ter um acesso a peas do processo com vista a preparar a sua defesa no mbito da impugnao da deciso que decrete a sua priso preventiva. Nesta questo permitimo-nos acolher a posio de trs dos Ex.mos Conselheiros do Tribunal Constitucional que no obteve vencimento no acrdo citado nas alegaes do arguido - Ac. n. 121/97, de 19 de Fevereiro, de 1997, BMJ, 464 - e onde se discutia a constitucionalidade das normas constantes do n. 2 do art. 89 conjugada com o n. 1 do art. 86 do C.P.P. , quando interpretada em termos de impedir o acesso do arguido aos autos, na fase de inqurito. Assim, transcrevemos uma parte significativa do voto de vencido do Ex.mo Conselheiro Vtor Nunes de Almeida, que nos
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merece concordncia: "No caso de o Ministrio Pblico no ter deduzido acusao, ento o arguido, o assistente e as partes civis s podem ter acesso parte das declaraes que prestaram e a requerimentos ou memoriais apresentados, bem como s diligncias de prova a que pudessem assistir ou a questes incidentais em que devessem intervir, ficando todas estas partes do processo avulsamente fotocopiadas na secretaria, durante trs dias, prosseguindo o processo e mantendo-se para todos o dever de guardar segredo de justia. A aplicao desta norma e dos princpios a ela subjacentes violar as garantias de defesa e o direito de acesso aos autos do arguido no caso em apreo, como se decidiu? Assim e em concreto, a questo que se suscita a de saber se o arguido, na situao de priso preventiva, pode ter acesso a todos os elementos que constam dos autos de inqurito, antes mesmo de ser deduzida acusao pelo Ministrio Publico, para o efeito de impugnar a legalidade de tal priso. O inqurito, na nossa lei processual penal, abrange as diligncias destinadas a investigar a existncia de um crime, com vista a determinar o seu agente ou agentes, a respectiva responsabilidade, descobrindo e recolhendo as provas que permitam decidir sobre a acusao. Destina-se, pois, o inqurito descoberta, recolha e, sempre que tal for possvel, a verificao e comprovao dos factos que condicionam a aplicao posterior do direito, verificao que, para efeitos de prosseguimento do processo criminal, h-de consistir na sua demonstrao feita por meio de provas. A procura e recolha das provas e, essencialmente, a conservao de todos os elementos probatrios que forem apurados constitui a finalidade primordial do inqurito, com vista deduo da acusao e posteriormente prova directa, em julgamento, dos factos que integram esta acusao, por forma a desembocar na deciso condenatria. Quando para prova do facto criminoso em investigao existam poucas provas directas que relacionem o suspeito com aquele crime, a recolha dos factos indicirios torna-se indispensvel para neles se poder vir a fundamentar a acusao e a pronncia; mas para se alcanar a condenao exige-se a prova dos factos, isto , a certeza da sua ocorrncia. Na fase do inqurito, a aquisio da prova incumbe fundamentalmente ao Ministrio Pblico, embora em certas situaes a aquisio e ou produo da prova tenha de ser autorizada pelo juiz. Nesta fase, o arguido pode oferecer provas e
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requerer as diligncias que entenda necessrias, mas que podero ou no ser aceites pelo Ministrio Pblico, havendo de reconhecer-se que, na fase de investigao dos factos, o direito do arguido produo de provas limitado (cfr. Marques da Silva, Curso de Processo Penal, vol. III, pg. 98). A necessidade de a investigao se processar durante um perodo de tempo mais ou menos longo torna indispensvel que a autoridade a quem cabe a investigao utilize meios de limitao da liberdade pessoal ou patrimonial do arguido que sejam os mais adequados para garantir a plena eficcia de todo o procedimento. No caso de se verificarem fortes indcios de prtica de crime doloso a que corresponda pena de priso cujo limite mximo seja superior a trs anos, o juiz do processo pode determinar a priso preventiva do arguido pelo prazo fixado na lei - artigo 27, n. 3, alnea a), da Constituio. A priso preventiva tem de ser validada por despacho do juiz, depois de comunicar as causas da deteno ao arguido, de o interrogar e de lhe dar oportunidade de defesa quanto a tais causas (artigo 28, n. 1, da Constituio), aqui se centrando a essencialidade das garantias de defesa do arguido nesta fase do inqurito. A lei condiciona a aplicao de medidas de coaco, a se incluindo a priso preventiva, verificao de um s ou de todos os seguintes pressupostos (artigo 204. do Cdigo de Processo Penal): fuga ou perigo de fuga, perigo de perturbao do decurso do inqurito ou da instruo do processo e, nomeadamente, perigo para a aquisio, conservao ou veracidade da prova, e, por fim, perigo, em razo da natureza ou das circunstncias do crime ou da personalidade do arguido, de perturbao da ordem e da tranquilidade pblicas ou de continuao da actividade criminosa. Com efeito, o arguido em liberdade pode perturbar o inqurito e a instruo, quer criando factos novos ou falsos libis, atemorizando ou subornando as testemunhas, ou fazendo desaparecer documentos probatrios, produzindo documentos falsos, etc. (cfr. Marques da Silva, ibidem, pg. 214), reconhecendo este mesmo autor que o perigo de perturbao da instruo do processo maior na fase do inqurito e ainda quando no esto recolhidos nos autos meios de prova que indiciem a responsabilidade do arguido. certo que os perigos de inquinamento das provas tm de ser no s concretos como tambm actuais, embora esta exigncia no imponha um juzo de certeza quanto realizao do presumvel ataque s provas, bastando-se com um juzo de razovel probabilidade do que venha a ocorrer, assente na existncia de um
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fundado interesse do arguido em eliminar a prova ou o elemento indicirio. [...] Sem dvida que legtimo ao arguido pretender questionar a legalidade da priso preventiva, mas para isso no necessita de ter acesso irrestrito aos autos: [...] Porm, a abertura do acesso irrestrito aos autos na fase de inqurito poder vir a ser fatal para a prpria investigao, face a todos os malefcios susceptveis de virem a acontecer aos indcios probatrios ainda no completamente adquiridos e garantidos nos autos. Acresce que, sendo as decises sobre priso preventiva sempre susceptveis de reviso - devendo mesmo ser oficiosamente reexaminada a execuo e os pressupostos de tal tipo de priso de trs em trs meses -, o que acontece que, face total abertura da deciso que contestamos, bem possvel prever o termo do segredo de justia durante o inqurito. De facto, no sendo provvel que tal acesso lhe possa vir a ser restringido, pode o arguido requerer, sempre que deseje saber o estado da investigao, tal acesso e, assim, acompanhar a par e passo toda a investigao e, sendo ele a nica pessoa que conhece a realidade a ser investigada, pode antecipadamente realizar todas as manobras de diverso que considere teis ou necessrias para obviar integral descoberta da verdade que o pode prejudicar. Parece-me indubitvel que o princpio da igualdade de armas e o princpio das garantias de defesa no podem nem devem desaparecer na fase de inqurito: porm, as garantias de defesa so mantidas ao dar-se conhecimento ao arguido dos fundamentos da deciso que determinou a priso preventiva e ao permitir que tal deciso possa ser impugnada jurisdicionalmente; todavia, o princpio da igualdade de armas, a manter-se na fase de inqurito, no pode deixar de sofrer algum enfraquecimento. Na verdade, no inqurito, por se tratar de uma fase no contraditria do processo, o princpio da igualdade de armas colocado como instrumento das garantias de defesa, surgindo apenas nos casos em que se torna necessrio tornar efectiva a posio jurdica dos intervenientes processuais (v. g., no momento da constituio de arguido, quando se definem os direitos e deveres do arguido, e, em casos como o dos autos, principalmente quando a lei exige a fundamentao do despacho que determina as medidas de coaco, etc.). Ora, enquanto se investigam os factos que desencadearam o inqurito, a autoridade investigadora no dispe seno dos elementos que o criminoso deixou, o investigador tem de refazer todo o puzzle da situao, enquanto o criminoso est na posse de todos os elementos que faltam para estabelecer a sua responsabilidade, isto ,
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o arguido dispe de todos os trunfos de que no obrigado a abrir mo e o investigador tem de reconstituir todo o puzzle da situao criminosa a partir de meros indcios que tem de ir juntando. Assim, o acesso irrestrito do arguido aos autos susceptvel, como se referiu, de tornar todos os esforos da investigao perfeitamente inteis. Esta desigualdade s pode ser compensada com a denegao do acesso irrestrito do arguido ao processo, salvo quanto aos elementos j referidos no n. 2 do artigo 89 do Cdigo de Processo Penal, ou na hiptese, sempre possvel, do n. 4 do artigo 86 do Cdigo de Processo Penal ". Nesta conformidade, defendemos que o no acesso aos meios de prova no viola o disposto no art. 32, n. 5, CRP nem se entende que no tenham sido asseguradas ao arguido todas as garantias de defesa, com violao do art. 32., n. 1, da Constituio, com uma lide desleal. Igualmente no se acolhe o entendimento do arguido de que o despacho recorrido teria violado o disposto no art. 97, n. 4, e art. 205 da Constituio da Repblica e isto porque o despacho recorrido mostra-se fundamentado quanto matria de facto. Resta avaliar a questo fundamental da existncia ou no de fortes indcios de prova dos crimes imputados e, na hiptese afirmativa, que medida cautelar dever ser aplicada ao arguido. As medidas de coaco so meios processuais de limitao da liberdade pessoal dos arguidos e tm por fim acautelar a eficcia do procedimento quer quanto ao seu desenvolvimento quer quanto execuo das decises condenatrias (do Curso P. Penal do Prof. Germano Marques da Silva II vol., pgs. 201, 1993) Sendo inadequadas ou insuficientes, no caso, as demais medidas de coaco, o Juiz pode impor ao arguido a priso preventiva quando houver fortes indcios da prtica de crime doloso punvel com pena de priso de mximo superior a trs anos [al. a) n. 1 art. 202 CPP] e a priso preventiva poder ser aplicada se se verificar, em concreto, fuga ou receio de fuga; perigo de perturbao do decurso do inqurito ou da instruo do processo e, nomeadamente, perigo para aquisio, conservao ou veracidade da prova ou perigo, em razo da natureza e das circunstncias do crime ou da personalidade do arguido, de perturbao da ordem e da tranquilidade pblicas ou de continuao da actividade criminosa art. 204 CPP. No entanto, tal medida ter de ser adequada s exigncias cautelares que o caso requer e proporcional gravidade do crime e s sanes que previsivelmente venham a ser aplicadas - art. 193 CPP. pois necessrio que se verifique, no caso concreto, se a medida se mostra objectiva e subjectivamente necessria, adequada e
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proporcional finalidade para que a lei a permite. Da anlise dos depoimentos dos ofendidos e testemunhas conjugados com a prova documental apreendida (que o arguido reconhece como de sua pertena bem como reconhece a autoria dos escritos que constituem os seus dirios) teremos de concluir pela existncia de fortes indcios da prtica, pelo arguido, dos crimes que lhe esto imputados no despacho sub judice; em crimes desta natureza sabido que a prova testemunhal preponderante e aqui, at pelas circunstncias que deram origem ao processo, isto , na medida em que o processo no resulta de queixa de iniciativa dos ofendidos, no vislumbramos que, a nvel indicirio, ela no deva merecer credibilidade. E o mesmo se poder dizer quanto s testemunhas que depuseram nos autos. O arguido admite a prtica de relaes de ndole sexual, designadamente homossexual com indivduos menores de 18 anos mas sempre maiores de 16, no perodo entre 1998 e a data presente ou seja relaes no criminalmente punveis; nega, porm, a prtica de tais relaes com menores de 16 anos, no mesmo perodo, contrariando alguns dos depoimentos colhidos quer no respeitante idade dos menores no perodo em que ocorreram tais relaes quer mesmo quanto ao local onde ocorreram algumas delas. Mas at mesmo algumas fotos apreendidas bem como algumas passagens dos seus dirios revelam interesse sexual por menores de 16 anos o que refora a credibilidade dos depoimentos dos autos. H pois indcios da prtica de crimes punveis com pena de priso superior a trs anos. O despacho recorrido entendeu que se justificava a medida cautelar da priso preventiva por existir "um forte perigo de continuao de actividade criminosa que em si geradora de um alarme social e de uma intranquilidade pblica. Art. 204, al. c), C.P.P. No podemos deixar de concordar com a posio do Tribunal "a quo" da existncia de concreto perigo de continuao da actividade criminosa sendo esse perigo gerador, tambm, de alarme social e intranquilidade pblica se atentarmos a quo sensvel se mostra hoje em dia a opinio pblica a crimes desta natureza; de toda a prova analisada decorre que ao longo de mais de 20 anos, pelo menos, o arguido tem tido uma conduta reiterada e persistente de relacionamento sexual com jovens; no necessariamente e s menores de 16 anos certo mas tambm no se descortina que tivesse o escrpulo de seleccionar esses jovens parceiros sexuais pela idade de
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modo a no invadir o campo criminal; alis, como atrs se disse h fortes indcios do contrrio; o perigo de continuao da actividade criminosa decorre assim dessa prtica reiterada e persistente ao longo dos anos de manter relaes sexuais de relevo e/ou de coito anal com menores, o que no exclui menores de 16 anos de idade, estes particularmente vulnerveis na determinao da sua vontade e tantas vezes sofrendo de fortes carncias econmicas de que o arguido, como mostram abundantemente os autos - sempre se aproveitou para, amenizando-as, obter favores sexuais. O despacho recorrido salienta claramente esta questo pelo que no pode dizer-se que omisso no atinente aos perigos da alnea c) do art. 204. A medida de priso preventiva a nica que pe termo a esse perigo que em concreto se verifica, o que legtimo concluir pela formulao de um juzo de probabilidade, suficiente para justificar a medida. Da que seja adequada e proporcional gravidade das infraces indiciadas. Nestes termos, os despachos do Tribunal "a quo" no merecem censura. Por todo o exposto, acorda-se em negar provimento ao recurso, mantendo na totalidade os despachos recorridos. Custas pelo recorrente fixando-se a taxa de justia em 5 Ucs.. 7 - Notificado do acrdo, e perante o tribunal a quo, o recorrente arguiu a sua nulidade, pretextando que o mesmo padecia de omisso de pronncia relativamente s questes dos poderes e natureza do Juiz de Instruo e da valorao dos Dirios do recorrente como meio de prova, independentemente do modo legal como haviam sido obtidos. Por outro lado, pediu, ainda, a sua aclarao relativamente deciso tomada quanto fundamentao na parte em que nele se afirma [...] e isto porque o despacho recorrido mostra-se fundamentado quanto matria de facto, porquanto lido e relido o despacho [...] no logra o exponente vislumbrar a predita enunciao fctica que sirva de fundamentao. De anotar que concernentemente questo relativa aos Dirios, o recorrente discorreu pelo seguinte modo: [...] b) Seguidamente, o douto Acrdo debate-se com a questo conexa problemtica suscitada com os dirios ntimos. Nega, tambm aqui, qualquer razo motivao aduzida pelo arguido, mas, salvaguardando o devido respeito, no discute o n grdio, verdadeiramente essencial, da questo. Com efeito, o recorrente no ps em causa a legalidade da obteno do meio de prova em questo, centrando, ao invs, a
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polmica na figura diferente da valorao desse meio de prova. Dito de forma mais singela no esteve nunca em causa a utilizao de um meio proibido de prova, mas a proibio de valorao de uma prova legalmente obtida. Aderindo denominada teoria dos trs graus ou trs esferas, desenvolveu-se a ideia de que a esfera da intimidade correspondente "ao ltimo reduto do right to be alone, ou na formulao do Tribunal Constitucional, a ltima e inviolvel rea nuclear da liberdade pessoal" - MANUEL DA COSTA ANDRADE, Comentrio Conimbricense ao CP, Tomo I, pgina 729 - constitui um reduto intangvel. Ora nenhuma discusso merece, no Acrdo em referncia, a apologia veemente efectuada pelo recorrente; da que ganhe acuidade a ideia de outra omisso de pronncia fautor de emergncia de nulidade. E termina pedindo que o acrdo seja declarado nulo por evidente omisso de pronncia, dada a carncia de discusso sobre a argumentao expendida pelo recorrente, conforme melhor se explicita nas alneas [...] b) do presente requerimento. Os pedidos foram todos indeferidos, sem embargo, todavia, de o tribunal ter, ao cabo e ao resto, procedido aclarao, ao dizer que Assim, a mencionada assero reporta-se deciso sobre um dos fundamentos do recurso, o atinente ao conhecimento pelo arguido do teor dos factos que lhe so imputados aquando do seu primeiro interrogatrio judicial. Examinando e decidindo esta questo considerou o acrdo em apreo que o despacho recorrido se no mostrava falho da necessria fundamentao fctica. No que importa omisso de pronncia sobre a questo da valorao dos Dirios, o acrdo respondeu-lhe nos seguintes termos: [...] Considera o recorrido que o Acrdo proferido nestes Autos de Recurso enferma de nulidade por, em seu entender, existir uma omisso de pronncia quanto a duas das questes suscitadas pelo recorrente, a saber, uma no referncia tese por si expendida relativa aos poderes e natureza do Juiz de Instruo e uma no meno ao critrio de valorao de um meio de prova. Cumpre apreciar cada uma destas questes de per si. [...] O arguente invoca tambm uma outra nulidade, enquadrvel na figura de omisso de pronncia, consistente na falta de deciso sobre uma outra das questes por si suscitadas no Recurso. Sendo esta respeitante valorao dos dirios do recorrente, enquanto meio de prova. Porm, tambm falece razo ao recorrente na medida em que o
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Acrdo se debrua sobre esta matria cfr. fls. 128 decidindo, certo, em desfavor da tese defendida pelo recorrente. [...]. 8 - Afirmando-se inconformado com o decidido nos dois acrdos (aclarado e aclarando), recorreu ento o arguido para este Tribunal Constitucional, nos termos constantes do extenso e difuso requerimento que aqui se transcreve: A., j identificado nos autos e neles arguido/recorrente, ordem dos quais se encontra na situao de priso preventiva, no podendo conformar-se com as "solues" adoptadas por este Tribunal da Relao, nos acrdos por ela proferidos, a propsito de certas actuaes da primeira instncia (interpretaes e aplicaes de comandos do direito legislado) violadoras de injunes constitucionais, vem de tais arestos interpor recurso para o Tribunal Constitucional. Ao presente recurso, visando a fiscalizao concreta da conformidade constitucional de certos normativos do direito legislado, tal como interpretados e aplicados pelas instncias, so aplicveis os arts. 69 e ss. da Lei do Tribunal Constitucional e, em especial, a alnea b) do n. 1 do art. 70 do referido diploma. Com efeito, do despacho que aplicou ao recorrente a medida dita de coaco "priso preventiva" e que considerou validamente assumvel como meio de prova certos "dirios" apreendidos ao arguido/recorrente foi interposto recurso penal para a Seco Criminal do Tribunal da Relao de Lisboa, culminando com a formulao de vinte e oito concluses, de resto escrupulosamente transcritas no acrdo recorrido (o primeiro deles, datado de 14 de Julho de 2003, sendo certo que o segundo faz parte integrante daquele - art. 670, n. 2 do C. P. Civil). Na verdade, consta da extensa motivao, em especial e no que pode interessar a este Tribunal, em apertada sntese conclusiva, o seguinte: Consta das "Concluses" E6, E7, e E8: E6: quer nos termos do n. 4 do art. 141, quer nos do n. 3 do art. 194., ambos do CPP ou, sobretudo nos do art. 28, n. 1, da Constituio da Repblica, no caso de se tratar de primeiro interrogatrio judicial de arguido detido, com vista a aplicar-lhe, a requerimento do ministrio pblico, uma medida de coaco, cumpre ao Juiz das Garantias- conf., a este propsito, desenvolvidamente, A1, A1.1 e A1.5, sendo certo que o acrdo que dirimiu a invocao da nulidade do precedente considerou esta figura, stupete gentes, mera tese acadmica ..., interpolao -, alm do mais, conhecer das causas que determinaram a deteno, comunic-las ao arguido, interrog-lo e dar-lhe oportunidade de defesa
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E7: comando este que s integralmente obedecido, no s na sua letra mas no que se refere respectiva clara intencionalidade, se se proporcionar ao arguido um direito irrestrito de ser ouvido" nos termos que genericamente lhe so conferidos pela alnea b) do n. 1 do art. 61 do CPP, norma esta que constitui aflorao, ao nvel do direito legislado, da plenitude das garantias de defesa, assegurada pela primeira parte do n. 1 do art. 32 E8: e conexamente para cabal uso do direito ao recurso, nos termos da segunda parte do comando referido e, por conseguinte, nos da alnea b) do n. 1 do art. 407 do CPP, o qual tem de ser lido e compreendido integradamente com o disposto no artigo 141, n. 4, 194, n. 3, estes do CPP e 28, n. 1 da Constituio, nos termos acima escalpelizados ". Pois muito bem: a referida "escalpelizao" consta, alm do mais, do "Excurso" de pg. 8 ss. da motivao. Ora, o acrdo recorrido sedia a questo de forma totalmente diferente daquela que foi submetida ao seu conhecimento, como consta da respectiva pg. 11, ao falar em "acesso irrestrito" ao processo e ao referir que foi dito (ao arguido) "genericamente do que era acusado (da prtica de relaes sexuais) do momento temporal dos factos que lhe eram imputados, a identidade das vtimas como alunos, data, da B. e outros (!!!, interpolao), mas todos menores de 16 anos os caracteres realados no constam, como tal, do original. Por conseguinte, o acrdo, ao considerar bastar uma indicao "genrica", e, para mais, nos termos a referidos, dos assinalados elementos, violou no s o disposto no art. 28, n. 1, da Constituio, como o art. 32, n. 1, do mesmo diploma. Por conseguinte, a este primeiro enfoque, o recorrente pretende que V.as Ex.as declarem que luz interpretativa assumida pelo Tribunal da Relao de Lisboa - que, de resto, nem sequer faz a menor referncia ao disposto no art. 28, n. 1, da norma normarum -, redundou inconstitucionalizado o teor dos artigos 141, n. 4, e 194, n. 3, ambos do CPP. A questo subsequente e que se prende com esta - se, na verdade, no se trata, como o recorrente entende, apenas de novo argumentrio com vista dilucidao da mesma precedente problemtica - a do acesso do arguido "a peas do processo com vista a preparar a sua defesa no mbito da impugnao da deciso que decrete a priso preventiva".
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Ora, salvo o devido respeito, por mais que leia e releia a fundamentao do recurso, no consegue o recorrente topar nela com uma tal afirmao - "acesso a peas do processo, etc.". Com efeito, o que foi afirmado na motivao a tal propsito, nada tem a ver, de perto ou de longe, com a referida pretenso. Veja-se, em abono do que vem de dizer-se, o que ficou escrito sob C1 da motivao e a fls. 18, nos seguintes termos: "Quando o art. 141, n. 4, refere (que o Juiz) conhece dos motivos da deteno, comunica-lhos e expe-lhe os factos que lhe so imputados est, a bem dizer, a importar os dizeres da prpria norma constitucional (art. 28.), como resulta da anlise comparativa feita acima. Norma esta que nos termos do n. 1 do art. 18 do diploma fundamental, directamente aplicvel. Por conseguinte, qualquer interpretao deste normativo do direito legislado (do n. 4 do art. 141 do CPP, pois interpolao) que afecte o ncleo essencial do assinalado direito, viola a parte final do disposto no n. 3 do art. 18, assim se tornando materialmente inconstitucional. Ora, ademais do que acaba de referir-se - e o que o recorrente pretende que V.as Ex.as apreciem e declarem - a larga citao a que procedeu o Tribunal a quo , salvo o devido respeito, pelo menos, absolutamente despropositada. Com efeito, no acrdo do Tribunal Constitucional do qual se respigam as largas faladas passagens, como o prprio Tribunal recorrido reconhece (acrdo, pg. 11, in fine) discutia-se "a constitucionalidade das normas constantes do n. 2 do art. 89 conjugada com o n. 1 do art. 86 do C.P.P., quando interpretada em termos de impedir o acesso aos autos, na fase de inqurito". Porm, no demais repis-lo, uma tal questo , em absoluto estranha ao objecto cognitivo que o recorrente submeteu ao Tribunal da Relao de Lisboa. Logo, de todo em todo descabido chamar colao para "resolver" a concreta questo sub iuditio, o apelo, para mais a votos de vencido, constantes do acrdo em questo do Tribunal Constitucional. E ainda: a afirmao, segundo a qual, revelia do que foi pertinazmente escrito na motivao, acusando o despacho recorrido
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de falta de fundamentao bastante ou, mesmo, em certos casos, de mero arremedo de fundamentao, no ficou resolvido com outra afirmao que releva do mesmssimo vcio e que se encontra precipitada a fs. 15 do acrdo. No entendimento dos M.mos Juzes Desembargadores os quais, repete-se, tambm no logram fundamentar a respectiva assero no colheria o argumento em questo "e isto porque se o despacho recorrido mostra-se fundamentado quanto matria de facto" - sic! Porm, desde logo, um tal vcio, no o assaca o recorrente apenas no tocante a tal matria, mas tambm no atinente quela de direito (conf. fs. 12, in fine e 13, linhas 2 e 8). Este vcio letal do despacho recorrido, que se contagiou ao douto acrdo em apreo, foi objecto de considerao autnoma, no s, alm do mais, nos pontos referidos, como na "Concluso" E17. E tambm isso que o recorrente pretende que V.as Ex.as apreciem, declarando a inconstitucionalizao, face ao disposto no art. 205 da Constituio, de que ficou eivada a interpretao e aplicao feitas do disposto no n. 4 do art. 17 do CPP. Refere ainda o recorrente no Item A1.2. que a participao constitutiva dos vrios sujeitos e participantes processuais constitui porventura a mais importante nota caracterizadora de um processo penal de "estrutura acusatria", tal como o portugus caracterizado na primeira parte do n. 5 do art. 32 do diploma fundamental. Ora, a forma como o M.mo Juiz interpretou e aplicou quer o disposto no n. 4 do art. 141, quer o n. 3 do art. 194 do CPP violou (in)justamente o referido ditame constitucional, pelo que se pretende que o Tribunal Constitucional aprecie da amizade constitucional dos referidos comandos do direito legislado - repete-se: tal como interpretados e aplicados no caso concreto - face ao disposto no primeiro sector da assinalada norma constitucional (art. 32, n. 5, primeira parte) nos termos suscitados no ponto em questo da motivao. E mais: Foi suscitada no item A1.3. da motivao uma outra questo que se prende com aquela acabada de referir e que constitui um ponto de referncia do moderno e progressivo pensamento jurdicoprocessual-penal (l fora, porque entre ns, como hbito, tambm a este crucial aspecto a "desertificao" constitui regra que conhea uma parca, se bem que brilhante, excepo): o princpio do fair trial ou da lide leal, como decorre do n. 1 do art. 32 da Constituio. O que, de resto, como a referido, se aparenta com a questo do direito a um processo equitativo, nos termos do n. 4 do art. 20 do diploma
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fundamental e da n. 1 do art. 6 da Conveno Europeia dos Direitos do Homem. Ora, todos estes comandos fundantes foram desconsiderados ou violados na interpretao e aplicao que do n. 4 do art. 141 e dos n.os 1, e 3 do art. 193, ambos do CPP, foi feita pela primeira instncia, em resposta ao requerimento apresentado pelo ora recorrente no auto de "perguntas" e posteriormente ressuscitados na motivao. A despeito da linearidade da problemtica, ao nvel dos direitos fundamentais e das suas consequncias para a posio jurdica do arguido na lide, a posio do Senhor Juiz foi coonestada pelo Tribunal da Relao de Lisboa, traduzindo-se na inconstitucionalizao das mencionadas normas do direito legislado, o que se pretende que V.as Ex.as declarem. Finalmente, a posio assumida pelas instncias acerca da alegada licitude como meio de prova dos "dirios" apreendidos ao recorrente. Ao faz-lo, o M.mo Juiz no s no teve em conta o disposto no art. 1 da Constituio da Repblica, como acentuado na Concluso E27, como os artigos 32, n. 8, e 26, ambos da Constituio da Repblica, normas estas chamadas pelo arguido em conforto da sua posio no requerimento que ditou para a acta de diligncia de primeiro interrogatrio judicial de arguido detido. Por conseguinte, a valorao permitida pelo despacho judicial e depois confirmada pela Relao, viola, no mnimo, os referidos incisos constitucionais, o que outrossim se impetra V.as Ex.as declarem. Termos em que, recebido o presente recurso, devem os autos ser remetidos ao Tribunal Constitucional - julga-se que acompanhados do sobrescrito lacrado entregue ao M.mo Juiz Desembargador Relator ... - e a, aps distribuio, proferido despacho pelo Senhor Juiz Conselheiro Relator fixando ao signatrio prazo para apresentao de alegaes.. 9 - Dada a acentuada impreciso de sentido do requerimento de interposio do recurso, o relator convidou o recorrente a definir [...] as normas cuja inconstitucionalidade pretende que o Tribunal Constitucional aprecie. E precisou ainda que Com efeito, ao recorrente que incumbe a definio do objecto do recurso. No suficiente, quando se questiona uma determinada interpretao normativa, a afirmao de que ela aquela que a deciso recorrida adoptou, assim transferindo para o Tribunal ad quem no caso o Tribunal Constitucional - o nus de delimitar o objecto do recurso. Ao convite efectuado, respondeu o recorrente nos termos que se seguem: A., j identificado nos autos e neles recorrente, notificado do douto despacho do M.mo Senhor Juiz Conselheiro Relator, datado de 5 de Setembro, respondendo, comear por referir o seguinte: 1. Do seu modo de ver, que julga ser tambm o corrente no Tribunal Constitucional, cabe a este tambm a apreciao da
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inconstitucionalidade de normas do direito legislado, cuja inimizade constitucional resulte da interpretao e aplicao que, em casos concretos, tenha sido feita pelas instncias ou pelo Supremo Tribunal de Justia. E foi norteado por esta forma de ver as coisas que procedeu sempre tormentosa tarefa de elaborao do requerimento de interposio de recurso para este Tribunal, cujo foi atempadamente apresentado no Tribunal da Relao de Lisboa, dando-se por aqui integralmente reproduzido o respectivo integral teor. 2. Com efeito, a partir da leitura do referido sofrido e torturado requerimento - da perspectiva psicolgica do signatrio, est visto - esclarece o recorrente que, como consta da pg. 2 de tal requerimento, pretende a declarao de inconstitucionalidade do disposto no n. 4 do art. 141 e do n. 3 do art. 194, ambos do CPP, quer lidas estas disposies de per se quer fazendo-o conjugada ou integradamente. isto, de resto, o que consta, a negro, da locuo realada a negro, precipitada nas duas primeiras linhas de fs. 4 do assinalado requerimento: ... - e o que o recorrente pretende que V.as Ex.as apreciem e declarem - ...". Isto sem embargo de o signatrio reconhecer que poderia ter sido bem mais claro, se tem optado por um estilo mais enxuto. Porm, sofrido e torturado que se encontrava, sob o peso da enorme responsabilidade que coenvolve o presente recurso - at por isso que, a obter o mesmo provimento, como se espera, constituir ele um relevante servio cultura jurdica nacional, aplicao da Justia entre ns e, conexamente, Ptria - pretendeu ser minucioso exausto, tendo-se excedido e ultrapassado os justos limites suficientes para a compreenso do que pretendia transmitir. 3. Por outro lado, na segunda parte do arrazoado a fs. 4, faz-se aluso falta de fundamentao nos julgados de ambas as instncias. Para terminar com aluso ao art. 205 da Const. e, estropiadamente, ao n. 4 do art. 17 (dcimo stimo) do CPP. Trata-se aqui de claro erro de escrita, cuja rectificao, nos termos do art. 249 do Cdigo Civil se requer, porque revelado do prprio contexto do escrito em apreo. Com efeito e na sequncia do predito, o que se pretende que o Tribunal Constitucional declare a inconstitucionalidade da interpretao feita pelas instncias, nos termos mais amplamente escalpelizados na segunda parte de fls. 4 do requerimento, do n. 4 do art. 97 (nonagsimo stimo) do CPP . 4. O segundo pargrafo de fs. 5 tambm no tem qualquer relevncia autnoma neste momento processual. uma vez que mais no constitui que um "adiantamento" argumentativo da alegada inconstitucionalidade dos acima referidos arts. 141, n. 4, e 194, n. 3, ambos do CPP. Poder, quando muito, relevar para a dilucidao
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dos comandos supra-legais que a interpretao normativa exprobrada e fulminada de inconstitucional, no entendimento do recorrente, violou. 5. E o mesmo se diga da completa inutilidade, alis susceptvel de gerar confuso, como V.a Ex.a, Senhor Juiz Conselheiro Relator logo bem se deu conta, do que ficou escrito na segunda parte de fls 5. Idem, no que respeita parte final do constante no antecedente ponto 4. deste esclarecimento. 6. Finalmente e no respeitante aos "dirios" e sua pretensa validade como meios de prova, como resulta de tudo o que ficou escrito nas alegaes produzidas nas instncias - desde logo, no auto de perguntas ["normas estas chamadas pelo arguido em conforto da sua posio no requerimento que ditou para a acta de primeiro interrogatrio judicial de arguido detido"] e depois na motivao do recurso para o Tribunal da Relao de Lisboa pretende o recorrente que V.as Ex.as apreciem da (in)constitucionalidade do disposto no art. 126 do CPP. Julga o recorrente ter correspondido ao que V.a Ex.a, Senhor Juiz Conselheiro Relator, lhe impetrou (utile per inutile non vitiatur).. 10 - Determinada a apresentao de alegaes sobre o objecto do recurso, veio o recorrente a condensar os fundamentos nelas expendidos nas seguintes concluses: B1: A interpretao sufragada pelo Tribunal da Relao de Lisboa no acrdo recorrido segundo a qual seriam validamente admissveis como meios de prova certos "Dirios" apreendidos ao recorrente, no decurso de uma busca domiciliria judicialmente autorizada e que, por conseguinte, no se verificaria qualquer violao do disposto no artigo 126 do Cdigo de Processo Penal, torna este comando inconstitucional. Com efeito, B2: o n. 8 do artigo 32 da Constituio da Repblica fulmina de nulidade - a qual s pode radicar num tertium genus da tipologia das invalidades do processo penal - as provas obtidas em violao da integridade moral dos cidados, como o caso. Por conseguinte, B3: o acrdo recorrido ao no se ter, sequer, apercebido desta dimenso da questo e ao ter julgado da forma que o fez tornou a norma do artigo 126, maxime seu n. 1, do Cdigo de Processo Penal e mais especificamente do sector dela que atine s provas obtidas com violao da integridade moral dos cidados, materialmente inconstitucional, por violao, no s do disposto no n. 8 do artigo 32 do diploma fundamental, como ainda dos artigos 1, 13, n. 1, e 25 dele (conf. supra, pg.10) B4: o que deve ser declarado por V.a Ex.a e, por seguinte tambm que os referidos Dirios no podem, em circunstncia
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alguma, ser validamente utilizados como meios de prova, ou de obteno de prova, no mbito dos presentes autos. Mas, desgraadamente, o acrdo recorrido padece de outros vcios bem graves em sede de (des)conformidade constitucional das solues que fizeram vencimento. Com efeito, B5: outrossim mal-ferida redundou, da perspectiva da "amizade" constitucional dela, na interpretao que da mesma foi feita pelas instncias, a norma do n. 4 do artigo 141 do Cdigo de Processo Penal B6: quer interpretada isoladamente, quer considerada em conjugao com o disposto no n. 3 do artigo 194 do mesmo compndio normativo. que, B7: o M. mo Juiz ao denegar ao arguido recorrente toda e qualquer informao sobre os concretos meios de prova com base nos quais faria presa para aquilatar os "fortes indcios" da prtica pelo recorrente dos crimes que lhe so indiciariamente repontados, por a tanto, no seu modo de ver as coisas, no estar adstrito nos termos do citado artigo 141, n. 4, violou desde logo o disposto no n. 1 do artigo 28 da Constituio da Repblica, norma esta no s directamente aplicvel, por fora do disposto no n. 1 do artigo 18, como comando que no admite qualquer restrio ao seu mbito, por banda do direito legislado, como decorre do n. 2 do mesmo artigo 18 da norma normarum B8: ainda a primeira parte do n. 1 do artigo 32 da mesma, inciso do direito supra legal do qual se diz, mutatis mutandis, o que ficou dito no que respeita a aplicabilidade do artigo 18, n.os 1, e 2 da Constituio da Repblica Portuguesa B9: e, finalmente - no que concerne este ngulo da problemtica - a alnea b) do nmero 3 do artigo 27 deste mesmo diploma, a que tambm aplicvel, por igualdade de razes, o disposto nos nmeros 1 e 2 do j assinalado artigo 18. Como assim, B10: deve o Tribunal Constitucional declarar que a interpretao sufragada pelo M.mo Juiz do 1. Juzo do Tribunal de Instruo Criminal de Lisboa, no concernente ao referido artigo 141, n. 4, quer considerando-o isoladamente, quer compaginado com o n. 3 do artigo 191, ambos do Cdigo de Processo Penal e, posteriormente, coonestado pelo Tribunal da Relao de Lisboa, torna o referido preceito materialmente inconstitucional B11: por concomitante violao do disposto nos artigos 28, n. 1, 32, n. 1, e da alnea b) do n 3 do artigo 27, todos da Constituio da Repblica, normas, de resto, tambm elas directa e irrestritamente aplicveis, como decorre do disposto no nmeros 1 e 2 do artigo 18 do diploma fundamental
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B12: como de resto, em caso totalmente sobreponvel ao dos presentes autos, neste especfico aspecto, V.as Ex.as ainda recentemente julgaram com raro brilho, assim prestando relevantssimo servio causa dos direitos, liberdades e garantias e cultura jurdica da Ptria - que disso to carecida se vinha mostrando! - no Acrdo n. 416/2003, de 24 de Setembro de 2003. Mas no foi tudo, infelizmente: B13: as instncias, porventura sem se darem conta da funo endoprocessual de qualquer deciso judicial, ainda no cumpriram iuxta modum aos deveres decorrentes do disposto de normas como a do n. 4 do artigo 97; quanto ao despacho do 1. Juzo do Tribunal de Instruo Criminal, por no ter racionalizado, motivado ou fundamentado a alegada existncia de "fortes indcios", B14: erro no qual, outrossim, incorreu o Tribunal recorrido ao limitar-se a referir de forma inacreditvel e inenarravelmente enxuta a negao desta evidncia - ausncia de motivao, quanto a este especfico aspecto - o que acarretou conexamente a inconstitucionalizao das normas dos artigos 374, n. 2, 379, n. 1 e 425, n.4, todas por violao do nus decorrente do artigo 205 da Constituio da Repblica, o qual, por rectas contas, constitui direito fundamental, ou de natureza anloga, dos que tm fome e sede de Justia. Pelo que, B15: devero ainda V.as Ex.as declarar que as decises recorridas, decorrentemente, no apreciaram o disposto na alnea a) do n. 1 do artigo 202 do Cdigo de Processo Penal, com a consequente violao, alm daquela acabada de referir, da alnea b) do n. 2 do artigo 27. da Constituio B16: e que, por conseguinte, a decretao da priso preventiva, no caso concreto , em si mesma inconstitucional, por resultante da aplicao do artigo 202 do Cdigo de Processo Penal em termos que no encontram respaldo, antes as contrariam, nas normas constitucionais convocveis, aquelas a que acaba de fazer-se referncia.. 11 - Por seu lado o Ex.mo Procurador-Geral Adjunto contra-alegou, concluindo pelo seguinte modo: 1O recorrente no cumpriu, em termos procedimentalmente adequados, o convite ao suprimento das deficincias que inquinavam o requerimento de interposio do recurso para o Tribunal Constitucional, continuando, na pea processual que apresentou, a no especificar, em termos claros e precisos, quais as interpretaes ou dimenses normativas dos preceitos legais por ele invocados que haviam sido feitas pelo acrdo recorrido e que integravam o objecto do recurso interposto para o Tribunal Constitucional.
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2 - Na verdade, o cumprimento adequado de tal convite ao aperfeioamento supe que o requerimento complementar, facultado ao recorrente, trate de enunciar claramente o objecto normativo do recurso, no sendo admissvel que o recorrente - em vez de nele delimitar com clareza o elenco das interpretaes ou dimenses normativas que pretende questionar - se limite a remeter para outras peas processuais, obrigando a que tal delimitao do objecto do recurso decorra de uma problemtica conjugao de vrios requerimentos ou peas do processo. 3 - No se mostra suscitada qualquer questo de inconstitucionalidade normativa quanto alegada falta de fundamentao do acrdo recorrido, no se enunciando, em termos inteligveis, qualquer critrio normativo, sindicvel pelo Tribunal Constitucional, limitando-se o recorrente a imputar s concretas decises das instncias o vcio de falta de fundamentao. 4 - No inconstitucional a norma constante do artigo 126, n. 3, do Cdigo do Processo Penal, entendida em termos de possibilitar a apreenso, em busca judicialmente ordenada - e a posterior valorao como prova - do teor de quaisquer escritos de carcter confidencial ou referentes intimidade da vida privada decorrendo, neste caso, a compresso do direito reserva da vida privada das necessidades de investigao e apuramento da verdade material em processo penal, tuteladas directamente pela Constituio. 5 - No inconstitucional a interpretao normativa do artigo 141, n. 4, do Cdigo do Processo Penal, traduzida no entendimento de que o juiz, no primeiro interrogatrio do arguido detido - concretizando as circunstncias de tempo, modo e lugar em que ocorreram os factos que integram a prtica dos crimes que motivaram a deteno,- omite a identidade dos menores de 16 anos, vtimas dos abusos sexuais imputados ao arguido. 6 - No tendo o recorrente suscitado a especfica questo da inconstitucionalidade da norma constante do artigo 141, n. 4, do Cdigo do Processo Penal, na dimenso segundo a qual seria legtimo ao tribunal vedar ao arguido, no primeiro interrogatrio, um acesso a elementos probatrios incriminadores, revelados pelo inqurito, sem ponderao, concreta e casustica, da existncia de inconveniente grave naquela cominao, no deve considerar-se tal questo como integrando o objecto do recurso, dela no cumprindo, consequentemente conhecer.. 12 - Vindo suscitadas questes prvias nas contra-alegaes do Ministrio Pblico, foi o recorrente ouvido sobre elas. Em resposta o recorrente defendeu o seu indeferimento com base no que sobre essas matrias havia afirmado em diversas concluses das alegaes apresentadas para a Relao e ainda na considerao de que se o Relator fixou prazo para alegaes [...] foi por ter entendido, nos termos da lei, que o que carecia de
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aperfeioamento era, to s, a falada definio, e no tambm, como parece entender o Ministrio Pblico, a especificao das interpretaes normativas que pretendia [...]. B Fundamentao. I - Da delimitao do objecto do recurso 13. Como decorre do relatado est instalada uma controvrsia sobre o mbito do objecto do recurso. A sua dilucidao , assim, absolutamente prioritria, dado balizar a actividade cognitivo-decisria que o Tribunal deve desenvolver. Estamos no domnio de um recurso de fiscalizao concreta de constitucionalidade interposto ao abrigo da al. b) do n. 1 do art. 70 da Lei n. 28/82, de 15 de Novembro, na sua actual verso (doravante designada apenas por LTC). Tal equivale por dizer que o seu objecto apenas pode ser constitudo por normas jurdicas cuja inconstitucionalidade haja sido adequadamente, sob o ponto de vista processual, suscitada nos autos. Mas norma jurdica tanto a prescrio a se tal como ela emerge do preceito legal, como uma determinada interpretao que do mesmo seja feita. Na verdade, esse contedo normativo determinado por via interpretativa no deixa de ser aplicado pelos diferentes sujeitos, a administrao e os tribunais nos mesmos termos da norma a se. Definio do objecto do recurso corresponde, assim, a definio da norma ou a dimenso interpretativa da mesma, quando efectuada. Deste modo, est o recorrente obrigado a especificar a interpretao normativa que entende que o tribunal haja aplicado. O convite feito pelo Relator ao recorrente, nos termos do n. 5 do art. 75-A da LTC, , de resto, bem claro quanto a esse sentido da obrigatoriedade da especificao da interpretao normativa cuja inconstitucionalidade se pretende que o Tribunal Constitucional aprecie, ao afirmar que ao recorrente que incumbe a definio do objecto do recurso e que [N]no suficiente, quando se questiona uma determinada interpretao normativa, a afirmao de que ela aquela que a deciso recorrida adoptou, assim transferindo para o Tribunal ad quem no caso o Tribunal Constitucional - o nus de delimitar o objecto do recurso. E no se diga que o despacho do Relator contm qualquer deciso, mesmo que implcita, sobre o cumprimento desse nus processual, quando ordenou a notificao das partes para alegar. A prolao deste despacho no incorpora, em si, qualquer deciso sobre se o recorrente satisfez de modo adequado o nus de definio do objecto do recurso, na medida em que a questo no est expressamente apreciada e nem corresponde a uma soluo que tenha de ver-se como necessariamente pressuposta pela deciso de se avanar para o passo processual seguinte. Quando muito, o que se poder ver, num tal estdio dos autos, que o Relator considerou como no sendo totalmente impossvel a definio (ainda que futura) do objecto do recurso, deixando para mais tarde, depois de cumprido o contraditrio das contra--alegaes, uma posio expressa sobre a matria. Nesta perspectiva nada impede que venha a concluir-se, aps um estudo mais prolongado, em que se entre em linha de conta com o contraditrio possibilitado entre as partes, que aquilo que, numa primeira apreciao, no surgia como bvio impedimento admisso do recurso, constitua, afinal, fundamento conducente ao seu no conhecimento (cfr. Acrdos n.os 253/97 e 404/99, no publicados). E, nesta mesma senda, h-de concluir-se que a sano da desero do recurso prevista no n. 7 do referido art. 75.-A da LTC apenas se impor quando o requerente no haja respondido
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ao convite. Por outro lado, convm deixar, ainda, anotado antes de se avanar, e relativamente mesma temtica, que, ao contrrio do que pressupe o recorrente no requerimento de resposta ao referido convite, o Tribunal Constitucional, do mesmo modo que acontece em outras jurisdies, tambm est vinculado, nos termos do art. 79-C da LTC, ao princpio do pedido e nesta medida que s pode conhecer da (in)constitucionalidade das normas cujo pedido lhe seja feito, valendo o princpio do jus novit curia, neste domnio, apenas quanto aos fundamentos, podendo o Tribunal conhecer dessas questes de (in)constitucionalidade ou de (i)legalidade das normas objecto do pedido com fundamento na violao de normas ou princpios constitucionais ou legais diversos daqueles cuja violao foi invocada. Finalmente, importa anotar que a delimitao do objecto do recurso feita, de acordo com o disposto no n. 1 do art. 75-A da LTC - coerentemente, alis, com a natureza e tipo de recurso, de reexame e de fiscalizao concreta de (in)constitucionalidade de normas -, face do requerimento de interposio do recurso, considerando-se nele integrado o requerimento de resposta ao convite efectuado a coberto do n. 5 do art. 75-A da LTC e que isso demanda uma actividade interpretativa de tais articulados enquanto actos jurdicos praticados pelas partes na qual no pode deixar de atender-se a certos princpios interpretativos comuns (cfr. acrdos do STJ, de 28/06/1994 e de 28/01/1997, Colectnea de Jurisprudncia - Acrdos do Supremo Tribunal de Justia - 1994, vol. II, pgs. 15 e 1997, vol. I, pgs. 83, respectivamente), pelo que ser possvel atender, a, numa certa medida, aos elementos fcticos anteriores e posteriores (requerimentos e outros articulados) que o revelem. 14 - Tecidas estas consideraes, vejamos, ento, se procede a questo prvia do no conhecimento do recurso tecido em volta da falta de fundamentao nos julgados de ambas as instncias. Pretexta o Ministrio Pblico que o que o recorrente questiona que as concretas decises, proferidas nos autos acerca da medida de coaco que lhe foi aplicada se configuram como violadoras do princpio constitucional da fundamentao das decises dos tribunais, sem conseguir, todavia, enunciar, em termos claros e intelegveis, qual o critrio normativo que, nesta sede, foi acolhido pela Relao no acrdo recorrido. A estas objeces o recorrente respondeu, em sntese, que este vcio letal do despacho recorrido [o despacho que determinou a aplicao da priso preventiva] que se contagiou ao douto acrdo recorrido [...] fora objecto de tratamento na Concluso E17 da motivao do seu recurso para a Relao, na qual se escreveu o seguinte: o despacho recorrido, porque em absoluto destitudo de qualquer arremedo de motivao no tocante matria de facto, violou, por fora dos errados pr-juzos j denunciados, o n. 4 do art. 97 do CPP e o art. 205 da CRP e que, tendo esta tratado a matria no acrdo que proferiu em tais termos que levaram o recorrente a pedir a aclarao do critrio normativo... acolhido pela Relao no acrdo recorrido, a tal propsito foi [...] pura e simplesmente, resolvido com outra afirmao que releva do mesmssimo vcio e que se encontra precipitada a fls. 15 do
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acrdo. No entendimento dos M.mos Juzes Desembargadores os quais, repete-se, tambm no logram fundamentar a respectiva assero [...]. E acaba por rematar o seu raciocnio nestes termos: Como assim, salvo o devido respeito, mais do que cristalino - quase se diria: evidentssimo para qualquer intrprete/declaratrio razovel no norteado por animus ilaqueador de carcter abusivamente formal - que o recorrente pretende que o dever de fundamentao, tal como se lhe deu, soi disant, cumprimento quer na primeira instncia, quer na Relao, pura e simplesmente, no se compagina com o princpio constitucional do dever de fundamentao das decises dos Tribunais, como resultante do n. 1 do artigo 205 [por lapso evidente escreveu-se 250] da norma normarum. Ora, relativamente temtica aqui em causa, constata-se que o recorrente, segundo uma interpretao orientada pelos critrios interpretativos dos articulados acima apontados, centrou as razes da sua discordncia, nas suas alegaes para a Relao e nas respectivas concluses, sempre, no modo como o despacho que lhe aplicou a medida cautelar da priso preventiva estava, em concreto, fundamentado ou motivado, apodando-o de no ter precisado o concreto contedo de provas ou de meios de prova dos quais pudesse desprender-se a fortaleza dos indcios que fossem reconduzveis aos requisitos estabelecidos no n. 1 do art. 202 do CPP, como condio sine qua non de aplicao da priso preventiva, bem como o recorte histrico concreto [dos factos fortemente indiciados] que seja fortemente convincente de que a pessoa em causa ter incorrido na respectiva prtica dos ilcitos imputados. Tal resulta, desde logo, no afirmado na Concluso E9, onde se escreveu: Ora, no que toca o despacho que decretou a priso preventiva verifica-se, desde logo, que nada disto foi tomado em considerao, dele no constando a explicitao das razes de facto ou meios de prova que caracterizaro os alegados fortes indcios [...]. E mais impressivamente ainda do alegado na Concluso E17, onde se disse: o despacho recorrido, porque em absoluto destitudo de qualquer arremedo de motivao no tocante matria de facto, violou, por fora dos errados pr-juzos j denunciados, o n. 4 do art. 97 do CPP e o art. 205 da Constituio da Repblica Portuguesa. Resulta assim evidente que o recorrente imputa a ilegalidade do despacho que decretou a sua priso preventiva a uma directa errada aplicao do disposto nos arts. 97, n. 4 do CPP e 205 da CRP e no que aquela ilegalidade resulte da aplicao, em concreto, de uma determinada dimenso normativa que haja sido inferida, por via interpretativa, do referido preceito da lei ordinria, e que seja contrria ao art. 205 da
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CRP. Muito embora o recorrente se refira a errados pr-juzos j denunciados, o que certo que o recorrente coenvolve nessa expresso tanto a imputao ao juiz de uma certa mundividncia jurdica sobre o seu estatuto de juiz de instruo (no se vendo como Juiz das Garantias, na fase de inqurito), como de um pr--conceito sobre o mrito das provas em que o Ministrio Pblico fundou a deteno do arguido. De qualquer modo, nunca o recorrente concretizou qual teria sido o critrio normativo alcanado por via interpretativa que ofenderia o citado preceito constitucional. Acentue-se, ainda, que o recorrente, mesmo no requerimento de interposio do recurso para este Tribunal, como no prprio articulado de resposta questo prvia suscitada pelo Ministrio Pblico, continua a posicionar-se no plano de uma errada aplicao/subsuno s particularidades fcticas do caso dos parmetros legais que tem por pertinentes para a deciso da causa - os arts. 97, n. 4, do CPP e 205 da CRP, jamais tendo avanado com a definio de qualquer critrio normativo que tenha sido determinado por via interpretativa pelo acrdo recorrido e que ofenda tal preceito constitucional. Ou seja, o recorrente imputa prpria deciso judicial directamente a violao do preceito constitucional. Na verdade, afirma-se ali: E ainda: a afirmao, segundo a qual, revelia do que foi pertinazmente escrito na motivao, acusando o despacho recorrido de falta de fundamentao bastante ou, mesmo, em certos casos, de mero arremedo de fundamentao, no ficou resolvida com outra afirmao que releva do mesmssimo vcio e que se encontra precipitada a fls. 15 do acrdo (itlico acrescentado). E aqui, como j se referiu, afirma, se bem que com um propsito de efeito jurdico oposto decorrente do quadro legal aplicvel: Como assim, salvo o devido respeito, mais do que cristalino - quase se diria: evidentssimo para qualquer intrprete/declaratrio razovel no norteado por animus ilaqueador de carcter abusivamente formal - que o recorrente pretende que o dever de fundamentao, tal como se lhe deu, soi disant, cumprimento quer na primeira instncia, quer na Relao, pura e simplesmente, no se compagina com o princpio constitucional do dever de fundamentao das decises dos Tribunais, como resultante do n. 1 do artigo 205 [por lapso evidente escreveu-se 250] da norma normarum.
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Mesmo nas alegaes de recurso apresentadas neste Tribunal, continua a ser esse o prisma por onde o recorrente v a questo, como se retira do concludo sob as alneas B13 e B14, onde, alm do mais, se diz: as instncias, porventura sem se darem conta da funo endoprocessual de qualquer deciso judicial, ainda no cumpriram iusta modum aos deveres decorrentes do disposto nas normas como a do n. 4 do art. 97; quanto ao despacho do 1 Juzo do Tribunal de Instruo Criminal, por no ter racionalizado, motivado ou fundamentado a alegada existncia de fortes indcios, erro no qual, outrossim, incorreu o Tribunal recorrido ao limitar-se a referir de forma inacreditvel e inenarravelmente enxuta a negao desta evidncia - ausncia de motivao, quanto a este especfico aspecto - o que acarretou conexamente a inconstitucionalizao dos artigos 374, n. 2, 379, n. 1, e 425, n. 4, todas por violao do nus decorrente do art. 205 da Constituio da Repblica [...]. Ora, como consabido e j se referiu, no cabe na competncia do Tribunal Constitucional conhecer das inconstitucionalidades imputadas directamente s decises judiciais, por o sistema de recursos de fiscalizao concreta de constitucionalidade no obedecer ao figurino do recurso de amparo, antes tendo por objecto apenas normas que hajam sido aplicadas como ratio decidendi da causa, segundo emerge do art. 280, n.os 1 e 2, da CRP e 70, n. 1, da LTC. Sendo assim, e pelas razes expendidas, havemos de concluir pelo no conhecimento da questo precipitada em torno da falta de fundamentao. Mas mesmo que um tal resultado no se apresentasse como uma concluso irrefutavelmente decorrente dos dados expostos, sempre seria de no conhecer do recurso, por o recorrente no ter conseguido problematizar a questo de constitucionalidade relativamente a uma determinada interpretao do art. 97, n. 4, do CPP. Na verdade, cabe ao requerente o nus de precisar qual o exacto critrio normativo ou a exacta dimenso ou segmento normativos que foram efectivamente aplicados pela deciso recorrida e cuja inconstitucionalidade haja suscitado na mesma dimenso. Vem-se entendendo que a questo de constitucionalidade tem de ser colocada de forma clara e perceptvel (cfr., entre outros, os Acrdos n. 269/94, in DR II Srie, de 18 de Junho de 1994, e n. 178/95, in Acrdos do Tribunal Constitucional, 30 volume, pgs. 1118). Com efeito h que anotar que essa indicao precisa da norma, segmento ou
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dimenso da norma efectivamente aplicada que se pretende ver apreciada sob o prisma da inconstitucionalidade, se torna absolutamente necessria para que o Tribunal Constitucional, no caso de proceder o recurso, possa no julgamento de inconstitucionalidade indicar qual a norma, segmento ou dimenso da norma que desconforme com a Lei Fundamental. Tambm por esta via se aporta ao mesmo ponto do no conhecimento do recurso relativamente referida questo. 15 - Vejamos agora a questo prvia suscitada pelo Ministrio Pblico relativa norma extrada, por interpretao, dos arts. 141, n. 4, e 194, n. 3, do CPP, na dimenso segundo a qual, no mbito do primeiro interrogatrio de arguido detido, a exposio, pelo juiz, dos factos que lhe so imputados e dos motivos da deteno se basta com uma indicao genrica, cuja inconstitucionalidade o recorrente pretende que este Tribunal aprecie. Sustenta esta entidade no ser exacto que haja ocorrido interpretao normativa segundo a qual apenas hajam sido formuladas ao arguido perguntas gerais e abstractas, sem concretizao das circunstncias de tempo, modo e lugar em que ocorreram as condutas delituosas que lhe so imputadas, mas que bem pelo contrrio, procederam as instncias a uma concretizao bastante de tais elementos, apenas deixando - no momento limiar do primeiro interrogatrio - de revelar ao arguido a identidade dos ofendidos, vtimas de abuso sexual, pelo que a acepo normativa extrada de tais preceitos se consubstanciou antes num entendimento de que o juiz, no primeiro interrogatrio do arguido detido - concretizando as circunstncias de tempo, modo e lugar em que ocorreram os factos que integram a prtica dos crimes que motivaram a deteno omite a identidade dos menores de 16 anos, vtimas dos abusos sexuais imputados ao arguido. E intentando demonstrar no haver sido extrada dos preceitos identificados, por via interpretativa, uma dimenso normativa desenhada naqueles termos, o Ministrio Pblico d conta no estar ela concretizada na aplicao feita nos autos porquanto deles se verifica: - em primeiro lugar (cfr. fls. 48 e segs.) os factos subsumveis aos tipos legais de crime especificados no mandado de deteno e do pleno conhecimento do arguido teriam ocorrido no perodo compreendido entre 1998 e 2003, tendo os encontros sexuais tido lugar em ------- - e sendo vtimas, desde logo, alunos ou ex-alunos da B., do sexo masculino e de idade inferior a 16 anos; - em segundo lugar, foi revelado expressamente ao arguido que seriam mltiplos os ofendidos pela sua actividade delituosa apenas se entendendo que - no momento desse primeiro
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interrogatrio e face estratgia seguida pela defesa (consistente em negar categoricamente a prtica de actos sexuais com menores de 16 anos) - se no justificava a plena revelao da identidade dos ofendidos; - foram facultados ao arguido determinados elementos documentais constantes do processo, nomeadamente vrias fotografias apreendidas em sua casa, representando nus, sendo identicamente confrontado com o teor dos "dirios" apreendidos em busca realizada em sua casa (cfr. fls. 49), aduzindo ainda estar-se perante uma situao diferente da verificada no processo em que foi proferido o Acrdo n. 416/03, deste Tribunal, porquanto, a, a determinao e aplicao de uma tal norma foi inferida a partir da considerao de que: - apenas ter sido comunicado ao arguido o nmero e tipos legais de crimes que lhe eram imputados, para alm de ser possvel deduzir , atento o contexto sobejamente conhecido do processo em causa, que as eventuais vtimas teriam sido alunos ou ex-alunos da B.; - no teria sido revelado - nem perceptvel - para o arguido que, afinal, os mltiplos crimes respeitariam " reiterada prtica de actos sexuais sempre com o mesmo menor, nem do perodo temporal em que os mesmos ocorreram, precludindo-lhe a oportunidade de defesa, por conhecimento das circunstncias que, para ela, seriam essenciais "; - no teria sido comunicado ou facultado ao arguido o acesso a quaisquer elementos probatrios constantes dos autos, com base na ideia segundo o qual tal acesso seria "sempre e em quaisquer circunstncias" interdito, por estar em causa determinada categoria de crimes (sem valorao concreta dos interesses conflituantes da defesa do arguido e das necessidades da investigao).. Ainda com referncia aos mesmos preceitos dos arts. 141, n. 4, e 194, n. 3, do CPP, o Ministrio Pblico coloca a questo de saber se este Tribunal Constitucional no dever conhecer de uma outra dimenso normativa que ter sido feita pelas instncias, segundo a qual o segredo de justia deve prevalecer, sempre e necessariamente, sobre o direito de defesa - em termos de legitimar que ao arguido se no possam revelar quaisquer elementos probatrios que constem dos autos de inqurito, desde logo fazendo notar que parece efectivamente ser esta a perspectiva seguida pela Relao no acrdo recorrido ao fazer extenso apelo a um voto de vencido, apendiculado ao Acrdo n. 121/97. Mas sobre essa dvida a mesma entidade defende uma resposta negativa por no vislumbra[r] que o recorrente haja suscitado a questo de constitucionalidade dessa especfica interpretao ou dimenso normativa, quer pela positiva j que toda a tnica
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colocada acerca da questo de constitucionalidade radica no carcter genrico das imputaes fcticas que foram feitas, quer pela negativa, porquanto o recorrente afirma categoricamente que o objecto do recurso nada tem que ver com a problemtica do acesso do arguido a peas do processo com vista a preparar a sua defesa, impugnando a medida de coaco aplicada - e afirmando que tal questo seria em absoluto estranha ao objecto cognitivo dos presentes autos. 16 - Na resposta s questes suscitadas, o recorrente limita-se a convocar o alegado no seu requerimento de interposio de recurso para este Tribunal, acima transcrito, no excerto que abarca as Concluses E6, E7 e E8 e ainda que contrariamente ao referido pelo Ministrio Pblico, a restrio feita pelo Tribunal Constitucional a esta pretenso de considerar irrestritamente inconstitucional a norma do art. 141, n. 4, do CPP, tal como foi interpretada e aplicada pelas instncias, consistente na locuo e na ausncia da apreciao em concreto da existncia de inconveniente grave naquela concretizao e na comunicao dos especficos elementos probatrios em causa algo que constitui apenas uma directiva conferida ao Juiz. Este s poder, na verdade, de acordo com o entendimento perfilhado por V.as Ex.as, considerar que a formulao das perguntas gerais e abstractas, como sucedeu na espcie dos autos, sem concretizao das circunstncias de tempo, modo e lugar em que ocorreram os factos que integram a prtica desses crimes, nem comunicao ao arguido dos elementos de prova que sustentam aquelas imputaes, se e apenas quando em concreto tenha referido expressamente a existncia do tal inconveniente grave. Ora, sub specie, no foi isso que aconteceu. O Senhor Juiz no considerou assim as coisas, no fez a menor aluso a tal inconveniente. E no a fez, nem isso foi ressalvado pelo Tribunal da Relao, pura e simplesmente, por um e outra terem procedido interpretao e aplicao do disposto no art. 141, n. 4 do CPP que torna inconstitucional esta norma, por violao das disposies dos arts. 28, n. 2, e 32, n. 1, ambos da Constituio da Repblica e directamente aplicveis sem restries que os mesmos no permitem, como decorre do art. 18, n.os 1 e 2, deste compndio. 17 - Ora, pode dizer-se que o recorrente vem desde a primeira hora a questionar a constitucionalidade da acepo normativa extravel da conjugao dos arts. 141, n. 4, e 194, n. 3, do CPP segundo a qual, no primeiro interrogatrio de arguido detido, a exposio dos factos que lhe so imputados e dos motivos da deteno se basta com a realizao de perguntas gerais relativas aos factos que lhe so imputados [em contrrio do princpio que designa como do fair trial ou da lide leal] e sem indicao, ainda que sumria, dos meios de prova dos quais se desprende o juzo da existncia dos indcios em que o Ministrio Pblico funda a deteno, de forma a garantir ao arguido um direito
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irrestrito a ser ouvido. a viso desta dimenso interpretativa como sendo aquela que estava a ser aplicada, embora acentuando o aspecto da dao do conhecimento sumrio dos meios de prova, que levou o recorrente, no auto de interrogatrio do arguido, a afirmar que o Ex.mo Presidente [...] deu um cumprimento insuficiente ao disposto na parte final do n. 4 do art. 141 do Cdigo de Processo Penal e que preciso que o juiz actue perante o arguido com absoluta lealdade, dando a conhecer ainda que sumariamente os meios de prova dos quais indiciariamente se desprende o juzo suspeito do Ministrio Pblico. E no recurso para a Relao, o recorrente recolocou a questo nas concluses da sua motivao, maxime, nas concluses E6, E7 e E8. Por seu lado, do requerimento de interposio de recurso para este Tribunal acima transcrito, resulta claro que aquela a dimenso normativa dos arts. 141, n. 4, e 194, n. 3, do CPP que o recorrente pretende que seja apreciada sub specie constitutionis, precisando no estar nela includa qualquer dimenso normativa nos termos da qual o arguido deva ter um acesso irrestrito aos autos. Mas se a aplicao feita da lei revela qual o critrio normativo que foi pr--determinado pelo tribunal, por via interpretativa, da conjugao dos arts. 141, n. 4, e 194, n. 3, do CPP, ento seguro que esse critrio no coincide inteiramente, nem com o contedo delineado pelo recorrente, nem com o recortado pelo Ministrio Pblico. Na verdade, claro do confronto entre as objeces feitas pelo Senhor advogado do recorrente em sede do seu interrogatrio como arguido detido, a resposta do Ministrio Pblico a essa matria e o despacho do Senhor Juiz de Instruo - tudo na mesma sede que ao arguido, no decurso do seu interrogatrio como arguido detido, foi dado conhecimento dos tipos legais de crimes que lhe eram imputados, constantes do mandado de deteno, como sendo de relaes sexuais com alunos e ex-alunos da B., e eventualmente outras pessoas, do sexo masculino, de idade inferior a 16 anos, e que os encontros durante os quais ocorreram essas relaes sexuais haviam acontecido entre 1998 a 2003. Por outro lado, resulta ainda do mesmo auto que foram mostradas ao arguido vrias fotografias constantes do processo, apreendidas em sua casa, algumas delas contendo ns, e que o mesmo foi confrontado com o teor [no concretamente precisado] dos dirios que lhe haviam sido apreendidos. Finalmente, , ainda, seguro que o tribunal de 1 instncia no desceu a pormenorizao maior da acabada de apontar por entender que se encontrava dispensado de o fazer em virtude de, tendo utilizado a tcnica de inquirir os arguidos sobre factos gerais, o arguido ter negado os factos e tal acabar por tornar desnecessria a sua confrontao com as provas. Afrontando a questo colocada pelo recorrente, centrando-a na dimenso da comunicao
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ao arguido dos factos que lhe eram imputados e dos motivos da sua deteno, a Relao considerou que, face do art. 141, n. 4 do CPP e do art. 32, n. 1, da CRP, se tinha como suficiente a comunicao ao arguido genericamente do que era acusado (da prtica de relaes sexuais), do momento temporal dos factos que lhe eram imputados, a identidade das vtimas como alunos, data, da B. e outros, mas todos menores de 16 anos e que maior cpia de pormenores poderia, eventualmente, ser apresentada ao arguido, designadamente a identidade das vtimas, se no decurso do interrogatrio e pela orientao seguida, viesse a tornar-se necessrio, mas dado, porm, que o arguido tomou a posio de negar a prtica de quaisquer actos de sexo com alunos da B. ou outros no perodo entre 1998 e a actualidade, parece evidente que no faria sentido ir alm dos pormenores a confrontar com o arguido, pois a rejeio liminar dos factos imputados, assim genericamente indicados ao arguido, inviabilizou o acesso, por intil, a outros, num aprofundamento esclarecedor (itlico acrescentado). No juzo que efectuou sobre o mbito da comunicao dos factos imputados ao arguido e dos motivos da sua deteno, a Relao no entrou em linha de conta com qualquer dimenso normativa relativa comunicao, ainda que sumria, durante o interrogatrio de arguido detido, dos elementos de prova que suportam o juzo da existncia dos fortes indcios dos factos imputados. No que se refere aos elementos de prova existentes no processo, a Relao no se manteve na mesma perspectiva e passou a conhecer de uma outra questo como se essa fosse a questo normativa que lhe houvesse sido colocada pelo recorrente [e cuja incluso no pedido de apreciao da constitucionalidade est abertamente afastada no requerimento de interposio do recurso para este Tribunal, acima transcrito] - a questo da dimenso normativa do acesso do arguido aos elementos de prova constantes do inqurito, defendendo, a, por adeso aos fundamentos dos votos de vencido constantes do acrdo deste Tribunal Constitucional n. 121/97, de um dos quais reproduziu longos excertos, uma interpretao normativa segundo a qual o segredo de justia deve prevalecer, na fase do inqurito, sempre e necessariamente, sobre o direito de defesa, em termos de legitimar a negao ao arguido do acesso a todos e quaisquer elementos probatrios constantes dos autos, salva a hiptese constante do n. 2 do art. 89 do CPP. De tudo resulta que no procede a questo prvia suscitada pelo Ministrio Pblico, mas tambm que a norma extrada por interpretao dos arts.141., n. 4, e 194, n. 3, do CPP, que foi aplicada pela Relao, no tem o contedo que o recorrente lhe assinala, antes um outro mais restrito. 18 - Face a tudo o exposto importa concluir que a dimenso normativa que, por via interpretativa, foi colhida pelo acrdo recorrido a partir da conjugao dos arts. 141, n.
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3, e 194, n. 3, do CPP, e que foi efectivamente por ele aplicada, e cuja conformidade com os arts. 28, n. 1, e 32, n. 1, da CRP se questiona, a norma segundo a qual, no decurso de interrogatrio de arguido detido, a exposio dos factos que lhe so imputados e dos motivos da deteno se basta com a indicao genrica ao arguido do que acusado (da prtica de relaes sexuais), do momento temporal dos factos (de 1998 a 2003), da identidade das vtimas como alunos, data, da B. e outros, mas todos menores de 16 anos, estando o tribunal dispensado, por inutilidade, de proceder a maior pormenorizao alm da que resulta da indicao feita em tais termos quando o arguido confrontado com ela tome a posio de negar os factos. Dela se conhecer, pois. 19 - Finalmente, o recurso tem ainda como objecto - como emerge do requerimento de interposio do recurso e do requerimento que o complementa, interpretados de acordo com os referidos critrios aplicveis aos articulados, e, dentro deles, tomando como elementos a considerar para a determinao do seu sentido, a arguio de nulidade feita pelo recorrente no auto de interrogatrio, a concluso E22 da motivao do recurso para a Relao, o despacho da 1 instncia que aplicou a medida de coaco de priso preventiva, as contra-alegaes do Ministrio Pblico para o Tribunal da Relao e os acrdos proferidos por este Tribunal que conheceram do objecto do recurso e da arguio de nulidades - a norma constante do art. 126, n.os 1 e 3 do CPP, na medida em que viola o disposto nos arts. 1, 13, n. 1, 25 e 32, n. 8, da CRP, quando interpretada no sentido de no consagrar a ilicitude de valorao, como meio de prova da existncia de indcios dos factos integrantes dos crimes de abuso sexual de crianas imputados ao arguido (p.p. pelo art. 172, n. 1, e art. 172, n.os 1 e 2, ambos do Cdigo Penal) e dos pressupostos estabelecidos nos arts. 202 e 204, alnea c), do CPP para a aplicao da medida de coaco de priso preventiva, dos dirios apreendidos ao recorrente, em busca domiciliria judicialmente decretada e cuja legalidade formal ou procedimental no posta em causa. II - Do mrito do recurso 20 - Da inconstitucionalidade da norma, extrada dos arts. 141, n. 4, e 194, n. 3, do CPP, segundo a qual, no decurso de interrogatrio de arguido detido, a exposio dos factos que lhe so imputados e dos motivos da deteno se basta com a indicao genrica ao arguido do que acusado (da prtica de relaes sexuais), do momento temporal dos factos (de 1998 a 2003), da identidade das vtimas como alunos, data, da B. e outros, mas todos menores de 16 anos, estando o tribunal dispensado, por inutilidade, de proceder a maior pormenorizao alm da que resulta da indicao feita em tais termos quando o arguido confrontado com ela tome a posio de negar os
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factos. Antes de mais cabe notar que, no obstante a norma cuja constitucionalidade aqui se questiona ter um contedo algo diferente, no deixam os parmetros constitucionais com os quais ela deve ser confrontada de ser os mesmos que foram invocados como fundamentos no caso do Acrdo deste Tribunal n. 416/03. Recorde-se que a o Tribunal julgou inconstitucional, por violao dos artigos 28, n. 1, e 32, n. 1, da CRP, a norma do n. 4 do artigo 141 do Cdigo de Processo Penal, interpretada no sentido de que, no decurso do interrogatrio de arguido detido, a exposio dos factos que lhe so imputados pode consistir na formulao de perguntas gerais e abstractas, sem concretizao das circunstncias de tempo, modo e lugar em que ocorreram os factos que integram a prtica desses crimes, nem comunicao ao arguido dos elementos de prova que sustentam aquelas imputaes e na ausncia da apreciao em concreto da existncia de inconveniente grave naquela concretizao e na comunicao dos especficos elementos probatrios em causa. 20.1 - Dispe o art. 27 da CRP: no n. 1: Todos tm direito liberdade e segurana; no n. 2: Ningum pode ser total ou parcialmente privado da liberdade, a no ser em consequncia de sentena judicial condenatria pela prtica de acto punido por lei com pena de priso ou de aplicao judicial de medida de segurana; no n. 3, alnea b) [em cuja hiptese se enquadra o tipo legal de deteno aplicada ao recorrente]: Exceptua-se deste princpio a privao da liberdade, pelo tempo e nas condies que a lei determinar, nos casos seguintes: Deteno ou priso preventiva por fortes indcios de prtica de crime doloso a que corresponda pena de priso cujo limite mximo seja superior a trs anos; e no n. 4: Toda a pessoa privada de liberdade deve ser informada imediatamente e de forma compreensvel das razes da sua priso ou deteno e dos seus direitos. Resulta destes preceitos que a Constituio de 1976 consagra como direitos e garantias fundamentais os valores da liberdade e segurana. A liberdade - liberdade fsica ou liberdade de ir e vir - uma exigncia ntica da dignidade humana. , alis, como tal que ela vista pelas convenes internacionais que matria se referem (cfr., entre outros, os arts. 3, 9 e 10 da DUDH; 5 da CEDH e 9 do PIDCP). Sobre a dignidade da pessoa humana a Constituio baseia a Repblica Portuguesa e o Estado de direito que
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esta (arts. 1 e 2 da CRP). E saber que no se pode ser detido ou preso sem conhecer as razes a primeira condio de toda a segurana pessoal e o teste de que se vive numa sociedade democrtica e num verdadeiro Estado de direito (RGIS de GOUTTES, em anotao ao art. 5, 2 da CEDH, em La Convention Europenne des Droits de lHomme - Commentaire article par article-, organizada por LOUIS-EDMOND PETTITI e Outros, p. 203). Por isso a Constituio Portuguesa prev expressamente as privaes de liberdade constitucionalmente admissveis e determina que toda a pessoa privada de liberdade deve ser informada imediatamente e de forma compreensvel das razes da sua priso ou deteno e dos seus direitos. Estamos perante um bem jurdico to essencial da natureza humana que a Lei Fundamental impe que a pessoa que seja dele privada seja imediatamente informada das razes dessa privao e que isso seja feito de forma que a mesma pessoa fique efectivamente a conhec-las, de modo a poder reagir dentro do quadro legal, querendo, contra a medida contra si tomada. Mas a essencialidade da liberdade prpria da natureza e da dignidade humanas, e a ofensa a tal valor que a sua privao importa, so patenteadas, ainda, pelo art. 28 da CRP, nos termos do qual a deteno ser submetida, no prazo mximo de quarenta e oito horas a apreciao judicial, para restituio liberdade ou imposio de medida de coaco adequada, devendo o juiz conhecer das causas que a determinam e comunic-las ao detido, interrog-lo e dar-lhe oportunidade de defesa. Quer dizer: a nossa Lei Fundamental obriga no s a uma informao imediata, e de forma compreensvel, pessoa sobre as razes que determinam a sua deteno, como sua apresentao dentro do curto prazo referido e a uma nova comunicao pelo juiz dessas razes. 20.2 - Tambm o art. 5 da Conveno Europeia dos Direitos do Homem, depois de no seu n. 1 afirmar o direito de toda a pessoa liberdade e segurana e de enunciar, nas diversas alneas do mesmo nmero, as excepes em que pode ocorrer privao legtima da liberdade, dispe pelo seguinte modo: no n. 2: Qualquer pessoa presa deve ser informada, no mais breve prazo e em lngua que compreenda, das razes da sua priso e de qualquer acusao contra ela; no n. 3: Qualquer pessoa presa ou detida nas condies previstas no pargrafo 1, alnea c) [se for preso e detido a fim de comparecer perante a autoridade judicial competente, quando houver suspeita razovel de ter cometido uma infraco, ou quando houver motivos razoveis para crer que necessrio impedi-lo de cometer uma infraco ou de se
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pr em fuga depois de a ter cometido hiptese em que caber o tipo de deteno do recorrente determinada pelo M. P.], do presente artigo deve ser apresentada imediatamente a um juiz ou outro magistrado habilitado pela lei para exercer funes judiciais [...]; e no n. 4: Qualquer pessoa privada da sua liberdade por priso ou deteno tem direito a recorrer a um tribunal, a fim de que este se pronuncie, em curto espao de tempo, sobre a legalidade da sua deteno e ordene a sua libertao, se a deteno for ilegal. Estamos perante preceitos que desenvolvem os princpios consagrados nos arts. 8, 9 e 10 da DUDH [Toda a pessoa tem direito a recurso efectivo para as jurisdies nacionais competentes contra os actos que violem os direitos fundamentais reconhecidos pela Constituio ou pela lei; Ningum pode ser arbitrariamente preso, detido ou exilado; Toda a pessoa tem direito, em plena igualdade, a que a sua causa seja equitativa e publicamente julgada por um tribunal independente (...).] Como consabido, a CEDH foi uma das fontes inspiradoras da nossa Lei Fundamental. Sendo assim, - e independentemente do seu valor como direito ordinrio convencional recebido na ordem jurdica interna portuguesa, de acordo com o art. 8, n. 2, da CRP [e ela foi aprovada para ratificao pela Lei n. 65/78, de 13 de Outubro] - no pode a normatividade que dela resulta deixar de dar luz sobre o sentido dos referidos preceitos constitucionais. 20.3 - Glosando os referidos preceitos da CEDH, afirma Ireneu Cabal Barreto (A Conveno Europeia dos Direitos do Homem Anotada, 2 edio, Coimbra 1999, p. 102/103) que: O detido deve saber a razo de ser da sua privao da liberdade - Acrdo Fox, Campbell e Hartley, A 182, pg. 19, 40; que: Este nmero [refere-se ao n. 2] deve ser entendido em harmonia com o disposto no n. 4 que (...) concede pessoa privada de liberdade um direito de recurso; ora, quem tem o direito de introduzir um recurso sobre as condies da sua privao de liberdade, s poder utilizar eficazmente este direito se lhe for comunicado, no prazo mais curto, os factos e as regras jurdicas invocadas para o privar dessa liberdade - Acrdo X/Reino Unido, A 46, pg. 27, 66; ver, ainda, Acrdo van Leer, A 170-A, pg. 13, 28; que [...] esta disposio visa informar convenientemente toda a pessoa detida das razes da deteno para que ela possa apreciar a sua regularidade e tomar as medidas para a contestar se ela assim o entender, prevalecendo-se assim do direito que lhe garante o n. 4 do art. 5. - Relatrio de 16 de Julho de 1980, no caso X/Reino Unido, B, 41, pg. 24, 103;
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e que: A obrigao de informao aqui prescrita menos estrita que a referida no artigo 6., n. 3, alnea a) [ser informado no mais curto prazo, em lngua que entenda e de forma minuciosa, da natureza e da causa da acusao contra ele formulada]: no tem de revestir uma forma determinada, nomeadamente a forma escrita. A autoridade no tem de comunicar, no momento da priso da pessoa uma descrio completa das suspeitas que pesam contra si; to pouco est obrigada a comunicar-lhe o contedo do processo. Deve, contudo, permitir pessoa privada de liberdade contestar o bem fundado das suspeitas que pesam contra si - Decises de Setembro de 1959, Queixa n. 343/57, Ann. Conv., vol. II, pg. 462, de 4 de Outubro de 1962, Queixa n. 1211/61, Ann. Conv., vol. VI, pg. 480, de 3 de Fevereiro de 1971, Queixa n. 4220/69, Ann. Conv., vol. XIV, pg. 276, de 13 de Dezembro de 1978, Queixa n. 9098/77, Dc. Rap., 16, pg. 111, e de 12 de Outubro de 1983, Queixa n. 9614/81, Dc. Rap., 34, pg. 124. 20.4 - E conhecendo no referido caso Fox, Campbell et Hartley/Reino Unido de matria enquadrvel no n. 2 do art. 5 da CEDH, sobre ele se pronunciou o Tribunal Europeu dos Direitos do Homem nos seguintes termos: O 2 do artigo 5 [...] enuncia uma garantia elementar: toda a pessoa detida deve saber porqu. Integrado no sistema de proteco que oferece o art. 5, ele obriga a comunicar a tal pessoa, numa linguagem simples para ela, as razes jurdicas e factuais da sua privao de liberdade, a fim de que ela possa discutir a legalidade perante um tribunal ao abrigo do 4. E ela deve beneficiar destas informaes no mais curto espao de tempo (em ingls: promptly). Para poder determinar se ela as recebeu de forma rpida e suficiente, necessrio olhar para as particularidades do caso concreto (LOUISEDMOND PETTITI e Outros, op. cit., p. 207). 20.5 - A apresentao do detido, no prazo de quarenta e oito horas, autoridade judicial competente visa, na prpria economia da nossa Lei Fundamental, que os riscos de uma privao ilegal de liberdade sejam reduzidos ao mnimo possvel e tem por funcionalidade constitucional, segundo decorre do prprio texto do n. 1 do art. 28 da CRP, a obteno de um juzo judicial sobre a legalidade/ilegalidade da deteno e a definio da situao processual futura do arguido. Isso mesmo acentua o preceito, logo no seu incio, ao dizer que a apresentao para restituio liberdade ou imposio de medida de coaco adequada. Mas se esse o fim da apresentao do detido, segundo os prprios termos da Constituio, no deixa esta de impor ao juiz o cumprimento anterior de certos deveres e de reconhecer ao detido certos direitos autnomos, a exercer antes de tomada a deciso judicial que defina a sua situao processual futura. Esto naquele caso o dever do juiz de conhecer das causas que determinam a deteno da pessoa apresentada e de lhas
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comunicar. Situa-se no campo de um e outro desses lados o interrogatrio que o juiz deve fazer ao arguido: ao mesmo tempo que um dever para o juiz constitui um direito autnomo do arguido. Por fim, a Constituio reconhece ao detido o direito de se defender durante o interrogatrio feito pelo juiz das razes que determinam a sua deteno. Sendo assim, o interrogatrio est predestinado essencialmente para o arguido apresentar, de viva voz ou por escrito, a sua defesa. Como evidente, a comunicao das razes de deteno ao apresentado ter de ser feita pelo juiz com observncia do princpio de presuno de inocncia consagrado no art. 32, n. 2 - primeira parte - da CRP, de acordo com o qual todo o arguido se presume inocente at ao trnsito em julgado da sentena de condenao. A interveno do juiz que se encontra desenhada no art. 28, n. 1, da CRP encontra-se toda ela orientada para a salvaguarda do direito fundamental do arguido liberdade, intentando obviar manuteno de qualquer situao de deteno ilegal. Por outro lado, mesmo em face do figurino de processo penal vigente, em que a investigao realizada durante o processo de inqurito corre sob o imperium quase exclusivo do Ministrio Pblico, dado que apenas se ressalvam os actos a que aludem os arts. 268 e 269 do CPP, a interveno do juiz, em tal momento processual, busca a sua razo de ser na necessidade de se assegurar o respeito, por um rgo independente, dos direitos fundamentais, sejam do arguido, sejam de outros sujeitos do processo, sejam at de terceiros. Nesta perspectiva, a interveno do juiz essencialmente garantstica, visando acautelar a realizao e defesa dos direitos fundamentais. Poder-se-, assim, dizer com o recorrente que o juiz de instruo desempenha a funo, no interrogatrio do arguido detido [como em outros actos do inqurito], de Juiz das Garantias. aquela a normatividade constitucional que o legislador ordinrio quis importar para o art. 141, n.os 1, 4 e 5. Atendo-nos, em razo da utilidade para a deciso, ao prescrito nestes dois ltimos nmeros, cabe notar que no n. 4 se determina: Seguidamente, o juiz informa o arguido dos direitos referidos no art. 61, n. 1, explicando-lhos se isso parecer necessrio, conhece dos motivos da deteno, comunica-lhos e expe-lhe os factos que lhe so imputados. Entre os direitos do arguido enunciados no n. 1 do art. 61 do CPP, a que alude o preceito, e com relevo para a apreciao da questo, contam-se os de estar presente aos actos processuais que directamente lhe disserem respeito; ser ouvido pelo tribunal ou pelo juiz de instruo sempre que eles devam tomar qualquer deciso que pessoalmente o afecte e no responder a perguntas feitas, por qualquer entidade, sobre factos que
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lhe forem imputados e sobre o contedo das declaraes que acerca deles prestar. Prevenindo a possibilidade de o arguido querer prestar declaraes, quando interrogado pelo juiz sobre esse seu direito, dispe o referido n. 5 do art. 141 do CPP: Prestando declaraes, o arguido pode confessar ou negar os factos ou a sua participao neles e indicar as causas que possam excluir a ilicitude ou a culpa, bem como quaisquer circunstncias que possam relevar para a determinao da sua responsabilidade ou medida de sano. Num processo penal decantado sobre os princpios do respeito pela dignidade da pessoa humana, do direito de audincia ou de interrogatrio do arguido e do asseguramento de todas as garantias de defesa, todos eles constitucionalmente reconhecidos, o arguido - e cabe acentuar que o detido ao abrigo do art. 257, n. 1, do CPP, como foi o caso, fica, logo, pelo facto de ser detido, constitudo arguido nos termos do art. 58, n. 1, alnea c), do CPP - sujeito e no objecto do processo e isso, como j o escrevia Figueiredo Dias, antes da Constituio de 1976 e sob a vigncia do CPP29, significa, em geral, ter de se [lhe] assegurar [...] uma posio jurdica que lhe permita uma participao constitutiva na declarao do direito do caso concreto, atravs da concesso de autnomos direitos processuais, legalmente definidos, que ho-de ser respeitados por todos os intervenientes do processo (Direito Processual Penal, Coimbra, 1974, p. 429). Nas palavras do Autor acabado de citar, o estatuto jurdico fundamental do arguido o estatuto prprio de um sujeito processual sempre armado com o seu direito de defesa, mas que pode tambm sempre, embora s dentro de um mbito rigorosamente delimitado por lei, servir de meio de prova [ser meio de prova, nos termos do Autor, quando o arguido preste declaraes sobre os factos e quando seja objecto de exames] e ser objecto de medidas coactivas. O interrogatrio do arguido no pode deixar, assim, de ter sempre presente que o mesmo um sujeito processual armado com o seu direito de defesa. Relativamente a este momento escreveu Germano Marques da Silva (Sobre a liberdade no processo penal ou do culto da liberdade como componente essencial da prtica democrtica, em Liber discipulorum para Figueiredo Dias, Coimbra, 2003, p.1371/1372): Deve explicitar-se que o interrogatrio um meio de defesa e por isso o arguido deve ser perguntado sobre todos os elementos de facto relevantes para a deciso de modo a dar-lhe oportunidade de defesa. [...]. O interrogatrio , como referimos j, essencialmente um meio de defesa do arguido, mas um meio de defesa condicionado s comunicaes e perguntas do juiz, porque o arguido, em regra, s
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conhece os factos que lhe so imputados e os indcios da sua responsabilidade atravs da comunicao e das perguntas que lhe so feitas no acto do interrogatrio. Quando o processo apresentado ao juiz para aplicao de uma medida de coaco, na avaliao que o Ministrio Pblico faz dos indcios de prova recolhidos nos autos, esto j reunidos nos autos os elementos que indiciam a responsabilidade do arguido e os pressupostos da medida de coaco cuja aplicao o Ministrio Pblico promove. O juiz confronta o arguido com esses elementos indicirios, dando-lhe a oportunidade de os confirmar ou refutar, mas o arguido est s, em regra, sem quaisquer elementos auxiliares de memria e incapacitado de no momento fornecer quaisquer elementos probatrios susceptveis de ilidir os indcios recolhidos [...]. E o mesmo Autor j anteriormente dissera (Curso de Processo Penal, II, edio Verbo, 2002, p. 185) que na prtica frequente dos nossos tribunais no dado cumprimento ao disposto no n. 4 do art. 141, o que constitui irregularidade. Antes de iniciar o interrogatrio sobre os factos imputados ao arguido, o juiz deve expor-lhos, pois, como dissemos, o arguido s pode defender-se conhecendo a imputao. Por seu lado, Jorge Figueiredo Dias (op. cit., p. 442/443), depois de contestar a vantagem em considerar certos interrogatrios do arguido como predominantemente meios de defesa e outros como predominantemente meios de prova, como alguma doutrina pensava no domnio do CPP29, defende, em termos que so transponveis para o actual regime de processo penal, que [...] qualquer dos interrogatrios tem de ser revestido de todas as garantias devidas ao arguido como sujeito do processo - e constitui, nessa medida e naquela outra que tem de respeitar a inteira liberdade de declarao do arguido, uma expresso do seu direito de defesa ou, se quisermos, um meio de defesa. Mas tambm qualquer dos interrogatrios visa contribuir para o esclarecimento da verdade material, podendo nessa medida legitimamente reputar-se um meio de prova. Nesta perspectiva, a comunicao das razes da deteno, ou, na linguagem do art. 141, n. 4, do CPP, a exposio dos factos que densificam os motivos da deteno de que o juiz conhece ho-de ter, como se diz no referido Acrdo n. 416/03, a concretizao necessria a que um inocente possa ficar ciente dos comportamentos materiais que lhe so imputados e da sua relevncia jurdico-criminal, por forma a que lhe seja dada oportunidade de defesa (art. 28, n. 1, da CRP).
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S desta forma a oportunidade de defesa ser uma oportunidade efectiva e eficaz, como demandado tambm pela garantia fundamental do acesso aos tribunais consagrada no art. 20 da CRP, aqui para defesa dos direitos e interesses prprios do arguido. No domnio da factualidade ou da materialidade factual, o exerccio do direito de defesa, concretizvel no exerccio do direito de contraditrio, s ser possvel se ao arguido for dado conhecimento dos factos materiais em que se consubstanciam as razes fcticas [ou histrico-fcticas] em que se apoia, ou, para usar os termos constitucionais, que determinam a deteno. 20.6 - Ouvido o arguido, cabe ao juiz pronunciar-se sobre a legalidade/ilegalidade da deteno e definir a sua situao processual futura, como decorre do referido art. 28 da CRP: restituio liberdade pura e simples ou aplicao de uma medida de coaco e de garantia patrimonial de entre as legalmente previstas, entre as quais se inclui, como ltima ratio, a medida cautelar de priso preventiva (cfr. art. 202 do CPP). a essa definio que se refere o art. 194 do CPP. Ora, no seu n. 3, dispe-se que o despacho referido no n. 1 notificado ao arguido e dele constam a enunciao dos motivos de facto da deciso e a advertncia das consequncias do incumprimento das obrigaes impostas [...] Estando o interrogatrio do arguido orientado para a prolao de tal despacho, de acordo at com uma funcionalidade constitucionalmente prevista, como j se acentuou, no pode a comunicao dos factos durante o interrogatrio ter um grau de concretizao diferente daquele que depois h-de servir de base factual a tal despacho. claro que a questo da comunicao ao arguido dos acontecimentos ou comportamentos materiais com relevo para o seu conhecimento dos motivos da sua deteno, que lhe deve ser feita durante o seu interrogatrio para lhe propiciar o exerccio do direito de defesa, juridicamente autnoma relativamente do seu acesso aos documentos de que tais factos sejam inferidos pelo M. P. ou pelo juiz. E desta no h que curar aqui, atenta a delimitao feita da norma questionada. Em todo o caso, haver, pelo menos, uma intercepo dos dois domnios, em uma situao processual: referimo-nos quelas hipteses em que a comunicao dos factos seja, e possa ser, feita mediante o acesso do arguido a documentos ou depoimentos constantes dos autos que refiram directamente esses factos. No h dvida que, numa situao deste gnero, estaria cumprida por inteiro a funcionalidade garantstica da comunicao dos factos - a dao de efectiva oportunidade de defesa. 20.7 - Vejamos agora se a interpretao extrada pela Relao dos arts. 141, n. 4, e 194, n. 3, do CPP, acima precisada, satisfaz as exigncias demandadas pelos arts. 28, n. 1, e 32, n. 1, da CRP. A resposta s pode ser negativa. Na verdade, ao entender que
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a exposio dos factos que lhe so imputados e dos motivos da deteno se basta com a indicao genrica ao arguido do que acusado (da prtica de relaes sexuais), do momento temporal dos factos (de 1998 a 2003), da identidade das vtimas como alunos, data, da B. e outros, mas todos menores de 16 anos, estando o tribunal dispensado, por inutilidade, de proceder a maior pormenorizao alm da que resulta da indicao feita em tais termos quando o arguido confrontado com ela tome a posio de negar os factos, no pode deixar de concluir-se que o juiz (e depois a Relao) no d ao arguido uma efectiva oportunidade de defesa. A propsito desta questo escreveu-se no mencionado Acrdo n 416/03 o seguinte: Numa situao, como a presente [ naturalmente, a que estava em causa nesse processo], que supostamente se prolongou ao longo de um ano, com prtica reiterada de actos de ndole sexual, no seria, certamente, exigvel uma exaustiva pormenorizao, com indicao precisa das datas de cada um desses actos, do contedo concreto de cada um deles ou da respectiva durao. Mas seria indispensvel que ao arguido fosse dado conhecimento das circunstncias essenciais sua defesa. O que no implicava que lhe fossem comunicados todos os elementos j conhecidos dos autos, podendo o Tribunal realizar um juzo de ponderao dos interesses conflituantes, eventualmente conducentes a delimitar em concreto o alcance dessa comunicao. Ponto que repete-se lhe sejam comunicados os elementos essenciais sua defesa.. E mais frente disse-se: [...] mesmo tratando-se de crimes de abuso sexual de crianas, tal facto no dispensa [...] a ponderao, em concreto, dos interesses das vtimas e do interesse do arguido em conhecer os elementos probatrios relevantes. No caso [...], impunha-se que se apurasse quem eram os autores desses depoimentos, designadamente se eram a(s) vtima(s) ou terceiros, qual a sua idade e qual as eventuais consequncias danosas que para eles poderiam advir da revelao desses depoimentos.. Na verdade, a exposio dos factos feita nos termos acima referidos deixa, na comunicao, um grau de generalidade demasiado extensa, difusa e imprecisa para permitir ao arguido essa efectiva oportunidade de defesa, tendo ainda em conta que essa defesa, expressa na possibilidade do seu contraditrio, deve ser garantida logo durante o prprio interrogatrio. O contraditrio do arguido teria, ento, como objecto no comportamentos concretamente determinados, mas tipos de comportamentos extremamente difceis de identificar em concreto, porque referidos, apenas, a uma certa categoria de pessoas ou mesmo at impossveis de precisar, como o caso da imputao de que essas relaes tiveram tambm lugar com outros, menores de 16 anos.
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E a densificao da generalidade no aumenta quando se acrescente, como aconteceu, que essas relaes ocorreram num universo temporal de cinco anos. que este elemento, mesmo que conjugado com os demais dados de informao que foram fornecidos ao arguido, no permite superar a impossibilidade de determinao dos concretos comportamentos materiais em causa, pois abrange um decurso de tempo demasiado longo para que psicologicamente se possa reconstituir o que durante ele ocorreu. claro que, como j se disse, o nvel da compreensibilidade da comunicao necessria para que o arguido possa ter efectiva oportunidade de defesa poderia ser propiciado pelo acesso a elementos do processo que evidenciassem os factos ou at por uma informao anteriormente dada ao arguido, nomeadamente, aquando da sua deteno, e em cumprimento do disposto no art. 27, n. 4, da CRP, e que assim supririam a deficincia da sua exposio. Tal, porm, no ocorreu no caso concreto. Relativamente a tais aspectos, o que de positivo resulta dos autos que, no obstante o arguido ter sido confrontado, durante o interrogatrio, com umas fotografias contendo ns e um dirio por si escrito, o facto que nem a 1 instncia, nem a Relao os tomaram em conta enquanto instrumentos de prova de que o arguido pudesse inferir directamente os factos imputados. A interpretao feita pelo tribunal de 1 instncia, traduzida na tcnica do interrogatrio, transporta a ideia de que o arguido, para ter conhecimento dos factos e para o interrogatrio poder prosseguir, tem de admitir a prtica dos factos anteriormente indicados de forma genrica. O entendimento que foi seguido pelo tribunal o de que ele est dispensado de proceder a uma maior concretizao do que a feita nos referidos termos quando o arguido, interrogado sobre os mesmos termos, tome a posio de os negar, sem que tenham sido, sequer, invocados factos que permitissem uma apreciao em concreto da existncia de inconveniente grave na concretizao das circunstncias de tempo, modo e lugar em que eles ocorreram. Tal traduz-se no s numa negao do direito de defesa do arguido na acepo do seu direito completude necessria da comunicao dos factos que lhe so imputados e que foram os motivos da sua deteno para que perante eles possa ter oportunidade de defesa, como, ainda, na negao do seu direito a negar os factos e/ou no responder a todas, ou apenas a algumas, das perguntas feitas, por qualquer entidade, entre elas se contando o juiz (cf. arts. 141, n. 5, e 61, n. 1, alnea c), do CPP), como que conduzindo existncia de um nus de auto-incriminao para o arguido poder exercer o direito de defesa.
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Uma tal interpretao viola claramente o sentido normativo condensado nos arts. 28, n. 1, e 32, n. 1, da CRP. 21 - Da (in)constitucionalidade da norma constante do art. 126, n.os 1 e 3 do CPP, na medida em que viola o disposto nos arts. 1, 13, n. 1, 25 e 32, n. 8, da CRP, quando interpretada no sentido de no consagrar a ilicitude de valorao, como meio de prova da existncia de indcios dos factos integrantes dos crimes de abuso sexual de crianas imputados ao arguido (p.p. pelo art. 172, n. 1, e art. 172, n.os 1 e 2, ambos do Cdigo Penal) e dos pressupostos estabelecidos nos arts. 202 e 204, alnea c), do CPP para a aplicao da medida de coaco de priso preventiva, dos dirios apreendidos ao recorrente, em busca domiciliria judicialmente decretada, e cuja legalidade formal ou procedimental no posta em causa. 21.1 - As disposies constitucionais invocadas apresentam o seguinte teor: Artigo 1 - (Repblica Portuguesa) Portugal uma Repblica soberana, baseada na dignidade da pessoa humana e na vontade popular e empenhada na construo de uma sociedade livre, justa e solidria. Artigo 13 - (Princpio da igualdade) 1. Todos os cidados tm a mesma dignidade social e so iguais perante a lei. Artigo 25 - (Direito integridade pessoal) 1. A integridade moral e fsica das pessoas inviolvel. 2. Ningum pode ser submetido a tortura, nem a tratos ou penas cruis, degradantes ou desumanos. Artigo 32 - (Garantias de processo criminal) () 8. So nulas todas as provas obtidas mediante tortura, coaco, ofensa da integridade fsica ou moral da pessoa, abusiva intromisso na vida privada, no domiclio, na correspondncia ou nas telecomunicaes. (). 21.2 - Por sua vez, o artigo 126 do Cdigo de Processo Penal [transcrevem-se os os n. 1, 2 e 3, atendendo sua relevncia para a questo] dispe que: 1. So nulas, no podendo ser utilizadas, as provas obtidas mediante tortura, coaco ou, em geral, ofensa integridade fsica ou moral das pessoas. 2. So ofensivas da integridade fsica ou moral das pessoas as provas obtidas, mesmo que com consentimento delas, mediante: a) Perturbao da liberdade de vontade ou de deciso atravs de maus tratos, ofensas corporais, administrao de meios de qualquer natureza, hipnose ou utilizao de meios cruis ou enganosos; b) Perturbao, por qualquer meio, da capacidade de memria ou de avaliao; c) Utilizao da fora, fora dos casos e dos limites permitidos pela lei; d) Ameaa com medida legalmente inadmissvel e, bem assim, com denegao ou condicionamento da obteno de benefcio legalmente previsto;
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e) Promessa de vantagem legalmente inadmissvel. 3. Ressalvados os casos previstos na lei, so igualmente nulas as provas obtidas mediante intromisso na vida privada, no domiclio, na correspondncia ou nas telecomunicaes sem o consentimento do respectivo titular. (...). 22 - Sustenta o recorrente que a valorao, como elemento probatrio, de dirios, obtidos atravs de uma busca domiciliria legalmente ordenada, representa um imiscuir brutal na intimidade de um ser humano, logo afectando radicalmente o ncleo e reserva indisponvel da dignidade do Homem e contende com [n]o prprio cerne da [sua] intangvel integridade moral. So estes, pois, os aspectos que, no caso sub judicio, importa indagar. 22.1 - A Constituio condensa, no seu artigo 32, os mais importantes princpios materiais do processo criminal a constituio processual criminal (v. GOMES CANOTILHO/VITAL MOREIRA, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, 3. edio, Coimbra, 1993). Do seu n. 8 consta uma referncia ineliminvel ao problema da prova (So nulas todas as provas obtidas mediante tortura, coaco, ofensa da integridade fsica ou moral da pessoa, abusiva intromisso na vida privada, no domiclio ou nas telecomunicaes), claramente elucidativa de que o nosso legislador constituinte ponderou e valorou os interesses subjacentes ao processo penal, impondo sua considerao determinados limites, imediatamente decorrentes da tutela da dignidade humana bem como, assim o referem GOMES CANOTILHO/VITAL MOREIRA (Constituio..., op. cit., p. 206), dos princpios fundamentais do Estado de direito democrtico. 22.1.1 - Este punctum crucis da hodierna axiologia fundamentante do processo penal foi tratado no Acrdo n. 7/87 (publicado no Dirio da Repblica I Srie, de 9 de Fevereiro de 1987 e nos Acrdos do Tribunal Constitucional, 9. vol., p. 7 e ss.) em termos de revelar a estrita ligao [do processo penal] com o direito constitucional, e de resultar, na sua essncia, de uma tenso incontornvel: por um lado, prope-se uma estrutura processual que permita, eficazmente, tanto averiguar e condenar os culpados criminalmente, como defender e salvaguardar os inocentes de perseguies injustas, tendo em conta, por outro lado, a vlida conciliao de dois princpios tico-jurdicos fundamentais: o princpio da reafirmao, defesa e reintegrao da comunidade ticojurdica i. , do sistema de valores tico-jurdicos que informam a ordem jurdica, e que encontra a sua tutela normativa no direito material criminal , e o princpio do respeito e garantia da liberdade e dignidade dos cidados, i. , os direitos irredutveis da pessoa humana (A. CASTANHEIRA NEVES, Sumrios de Processo Criminal, 1967-1968, I, citado no Acrdo supra referido).
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Na mesma linha, escreve-se no referido aresto, reproduzindo FIGUEIREDO DIAS (in Direito Processual Penal, 1974), que: O processo penal constitui um dos lugares por excelncia em que tem de encontrar-se a soluo do conflito entre as exigncias comunitrias e a liberdade de realizao da personalidade individual. Aquelas podem postular, em verdade, uma agresso na esfera desta; agresso a que no falta a utilizao de meios coercivos (priso preventiva, exames, buscas, apreenses) e que mais difcil se torna de justificar e suportar por se dirigir a meros suspeitos tantas vezes inocentes ou mesmo a terceiros (...). Da que ao interesse comunitrio na preveno e represso da criminalidade tenha de pr-se limites inultrapassveis quando aquele interesse ponha em jogo a dignitas humana que pertence mesmo ao mais brutal delinquente; ultrapassveis, mas s depois de cuidadosa ponderao da situao, quando conflitue com o legtimo interesse das pessoas em no serem afectadas na esfera das suas liberdades pessoais para alm do que seja absolutamente indispensvel consecuo do interesse comunitrio. atravs desta ponderao e justa deciso do conflito que se exclui a possibilidade de abuso do poder (...) e se pe a fora da sociedade ao servio e sob controlo do Direito; o que traduz s, afinal, aquela limitao do poder do Estado pela possibilidade de livre realizao da personalidade tica do homem que constitui o mais autntico critrio de um verdadeiro Estado de direito(...). Daqui resultam, entre outras, as exigncias correntes: de uma estrita e minuciosa regulamentao legal de qualquer indispensvel intromisso, no decurso do processo, na esfera dos direitos do cidado constitucionalmente garantidos; de que a lei ordinria nunca elimine o ncleo essencial de tais direitos, mesmo quando a Constituio concede quela liberdade para os regulamentar; de estrito controlo judicial da actividade de todos os rgos do Estado (...); de proibio de provas obtidas com violao da autonomia tica da pessoa, mesmo quando esta consinta naquela (...). Do mesmo passo que numa certa perspectiva se tem realado, como o fez o Tribunal Constitucional Federal alemo (Bundesverfassungsgericht BVerfGE; v. Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts BVerfGE, 33, p. 383), que na medida em que o princpio do Estado de Direito contm uma ideia de justia como componente essencial [...], ele exige tambm a manuteno de uma administrao de justia capaz de funcionar, sem o que no se pode ajudar a justia a vingar [...], [devendo reconhecer-se] as necessidades irrenunciveis de uma aco penal eficaz [...], acentuado o interesse
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pblico numa investigao da verdade, o mais completa possvel, no processo penal, indicando o esclarecimento dos crimes graves como tarefa essencial de uma comunidade orientada pelo princpio do Estado de Direito, tambm a doutrina tem recordado a existncia de limites intransponveis prossecuo da verdade em processo penal (MANUEL DA COSTA ANDRADE, Sobre as proibies de prova em processo penal, Coimbra, 1992, p. 117) que decorrem do reconhecimento de que quando em qualquer ponto do sistema ou da regulamentao processual penal, esteja em causa a garantia da dignidade da pessoa em regra do arguido, mas tambm de outra pessoa, inclusive da vtima , nenhuma transaco possvel. A uma tal garantia deve ser conferida predominncia absoluta em qualquer conflito com o interesse se bem que, tambm ele legtimo e relevante do ponto de vista do Estado de direito no eficaz funcionamento do sistema de justia penal (FIGUEIREDO DIAS, Para uma reforma global do processo penal portugus. Da sua necessidade e de algumas orientaes fundamentais, in Para uma nova justia penal, Coimbra, 1983, p. 207). E este Tribunal, abordando, no seu Acrdo n. 578/98 (publicado no Dirio da Repblica II Srie, de 26 de Fevereiro de 1999), o tema da prova em processo penal, no deixou de lembrar que: (...) no processo penal, vigora o princpio da liberdade de prova, no sentido de que, em regra, todos os meios de prova so igualmente aptos e admissveis para o apuramento da verdade material, pois nenhum facto tem a sua prova ligada utilizao de um certo meio de prova pr-estabelecido pela lei. E recorda-se que tambm a busca da verdade material , no processo penal, um dever tico e jurdico. que o Estado, como titular que do ius puniendi, est interessado em que os culpados de actos criminosos sejam punidos; s tem, porm, interesse em punir os verdadeiros culpados: satius esse nocetem absolvi innocentem damnari sentenciavam os latinos. O Estado est, por isso, igualmente interessado em garantir aos indivduos a sua liberdade contra o perigo de injustias. Est interessado, desde logo, em defend-los contra agresses excessivas da actividade encarregada de realizar a justia penal (cf. Eduardo Correia, Les preuves en droit pnal portugais, in Revista de Direito e de Estudos Sociais, ano XIV, 1967, p. 8). Existe um dever tico e jurdico de procurar a verdade material. Mas tambm existe um outro dever tico e jurdico que leva a excluir a possibilidade de empregar certos meios na investigao criminal. A verdade material no pode conseguir-se a qualquer preo: h limites decorrentes do respeito pela integridade moral e fsica das pessoas; h limites impostos pela inviolabilidade da vida privada, do domiclio, da correspondncia e das telecomunicaes, que s nas condies previstas na lei podem ser transpostos. E existem tambm regras de lealdade que tm de ser
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observadas. (...) Numa sntese aproximativa, pode dizer-se, com Eduardo Correia, que determinada prova inadmissvel quando a violao das formas da sua obteno ou da sua produo entra em conflito com os princpios cuja importncia ultrapassa o valor da prova livre (cf. ob. cit., p. 40); numa palavra: quando aqueles valores e princpios so lesados a um tal ponto que as razes ticas que impem precisamente a verdade material no podem deixar de a proibir) (ob. cit., p. 35). Como se compreender, teceram-se estas consideraes porque nelas se denota a tenso particular que est subjacente ao ndulo problemtico que a presente questo de constitucionalidade constitui, ilustrando o referente axiolgico-normativo que tem presidido sua resoluo. 22.1.2 - Concretizando um tal quadro axiolgico e as imposies constitucionais relativas prova no mbito do processo penal, estabelece-se, no artigo 126, n.os 1 e 2, do C.P.P., em clara simetria e sintonia com o disposto na nossa Lei Fundamental, uma proibio de valorao das provas obtidas mediante tortura, coaco ou com ofensa da integridade fsica ou moral das pessoas relativamente s quais, por atentarem contra direitos indisponveis do seu titular, irrelevante o consentimento deste , e, no artigo 126, n. 3, do C.P.P., uma proibio de valorao de elementos probatrios que importem uma intromisso na vida privada, no domiclio, na correspondncia ou nas telecomunicaes, obtidos sem o consentimento do respectivo titular ou fora dos casos ressalvados previstos na lei. Pode, pois, afirmar-se de tais disposies que mais do que garantias processuais face agresso e devassa das instncias da perseguio penal, os direitos ou interesses que emprestam sentido axiolgico e racionalidade teleolgica s proibies de prova, emergem como direitos fundamentais erigidos em autnticos bens jurdicos. E, por isso, como referenciais e fundamentos autnomos duma tutela que transcende o horizonte do processo penal (MANUEL DA COSTA ANDRADE, Sobre as proibies de prova..., op. cit., p. 188). O que no deixa de relevar sob a perspectiva de que tambm o direito processual penal portugus privilegia a dimenso material-substantiva das proibies de prova. A interpretao e aplicao dos respectivos preceitos tero, por isso, de partir da compreenso das proibies de prova como instrumentos de garantia e tutela de valores ou bens jurdicos distintos e contrapostos dos representados pela procura da verdade e pela perseguio penal (op. cit., p. 196). Tal concepo, em particular, empresta ao caso sub judicio um tratamento jurdico que, como se reter, se no pode bastar com a considerao do modo como os dirios do recorrente foram obtidos pelo tribunal. MANUEL DA COSTA ANDRADE (Sobre as proibies de prova..., op. cit., p. 146), depois de confrontar a soluo americana e a alem e reconhecendo que a temtica especfica da valorao dos dirios pessoais deixa intuir as implicaes pragmticas divergentes duma impostao prevalentemente processual-adjectiva ou materialsubstantiva das proibies de prova, esclarece que:
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(...) Para o direito americano, o que decisivo a licitude ou ilicitude processual do acesso ao dirio. Tudo est fundamentalmente em saber se a polcia violou ou no os dispositivos legais e formais que definem e condicionam o exerccio da sua competncia. A valorao estar excluda se o dirio foi apreendido de modo ilegal, nomeadamente por inobservncia da exigncia de mandado judicial. Mas j ser admitida nos termos mais irrestritos se puder concluir-se que a polcia no violou qualquer formalidade legal. Isto semelhana do que sucederia com a apreenso duma arma ou de um leno que contm vestgios de abuso sexual sobre um menor (Morrison v. United States, 1958). So outros os termos em que a questo equacionada e solucionada na Alemanha. Decisivo aqui, em primeiro lugar, o contedo do dirio, isto e na formulao do BGH, saber se nele se exprime o desenvolvimento da personalidade e no a sua degradao. E, em segundo lugar, o relevo da nova e autnoma manifestao de danosidade social, sc., do novo atentado ao bem jurdico, que a valorao do dirio em processo penal mediatiza. Nesta linha e continuando a apelar para a fundamentao da deciso do BGH a propsito do primeiro caso do dirio (1964), quando esto em causa registos atinentes intimidade pessoal, est, por princpio, excluda toda a intromisso na esfera privada no tendo, por isso, qualquer significado o modo como o dirio chegou ao conhecimento das autoridades. Lcita ou ilicitamente obtido, um dirio ntimo no pode, contra a vontade do seu autor, ser valorado em processo penal. Anote-se, de resto, que o sistema portugus assenta, como melhor se ver posteriormente, num tertium genus quanto questo da relao entre um meio da obteno da prova e a admissibilidade da sua valorao. 22.1.3 - A possibilidade de valorar o contedo de dirios do arguido em processo penal foi assaz discutida na Alemanha, conquanto que a propsito de uma fase processual distinta da que est em causa nestes autos (julgamento e no para efeitos de aplicao de medida de coaco da priso preventiva na fase do inqurito), na sequncia de duas decises do Tribunal Federal alemo (Bundesgerichtshof BGH; o primeiro caso do dirio foi apreciado em 1964 e o segundo em 9 de Julho de 1987, estando tais decises publicadas, respectivamente, na revista Neue Juristische Wochenschrift NJW de 1964, p. 1139 a 1144, e de 1988, p. 1037 a 1039) e da deciso do Bundesverfassungsgericht, de 14 de Setembro de 1989 (NJW, 1990, p. 563 a 566), que resultou do recurso interposto pelo arguido da deciso do BGH de 1987. Considera-se no ser despiciendo dedicar alguma ateno ao tratamento jurisprudencial e dogmtico que os casos dos dirios mereceram na Alemanha, referindo-se em particular a discusso do problema no mbito da jurisdio constitucional germnica, dado reconhecer-se, com fundamento, a afirmao da proximidade ou a sobreposio substancial entre o direito portugus e o alemo (v. MANUEL DA COSTA ANDRADE, Sobre as proibies de prova..., op. cit., p. 188: O que bem se compreender, dada a consabida comunicabilidade geral entre a ordem jurdica portuguesa e a alem, recondutvel j pertinncia comum ao mesmo sistema continental
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j no menos determinante permeabilidade entre a doutrina dos dois pases. Sendo para alm disso conhecida a influncia marcante que as grandes construes dogmticas do pensamento jurdico germnico acabaram por ter em textos legislativos como a Constituio da Repblica Portuguesa e o Cdigo de Processo Penal onde, no essencial, se encontra vertido o direito positivo portugus das proibies de prova. ). No primeiro caso do dirio, o BGH decidiu da possibilidade de valorao probatria do contedo de dirios em sede de um julgamento relativo a um crime de perjrio. Considerou-se que se os dirios que so da esfera de personalidade do autor (Persnlichkeitssphre des Verfassers) e que este no quer que sejam conhecidos de terceiros, so trazidos, contra a sua vontade, para servir de prova em processo penal, existe um atentado dignidade humana e ao direito fundamental ao livre desenvolvimento da personalidade (Menschenwrde und das Grundrecht auf freie Entfaltung der Persnlichkeit), a menos que o interesse do Estado na punio do crime, pesado luz dos direitos fundamentais, seja mais relevante do que o interesse pessoal na proteco do seu prprio domnio de segredo (das persnliche Interesse am Schutz des eigenen Geheimbereichs), o que, por sua vez, apenas suceder em casos de criminalidade grave (cf. BGH, deciso de 21.02.64, in NJW, 1964, p. 1139). Foi o que sucedeu no mbito do segundo caso do dirio onde se reflectiu sobre a possibilidade de utilizar descries tipo dirio nos casos da criminalidade mais grave. Neste caso e na sequncia da deciso do Tribunal de 1 Instncia (Landgericht) [que, reconhecendo o carcter ntimo dos dirios e que estes no se destinavam a terceiros, afirmou que o facto de o arguido discutir consigo prprio a prtica de actos criminosos em mulheres no devia ficar coberto pelo manto de proteco da esfera intocvel da personalidade (in den Mantel des unantastbaren Persnlickeitsschutzes), da resultando que os textos escritos sobre actos criminosos e vtimas no podem ter-se por abrangidos pelas proibies de prova (cf. BGH, deciso de 09.07.87, in NJW, 1988, p. 1038)], o BGH, chamando colao anteriores decises onde havia defendido, nos casos de criminalidade grave, a utilizao de gravaes feitas secretamente, acabou tambm por sustentar que a tutela da intimidade e, em geral, o direito de personalidade no vale ilimitadamente (Das Persnlichkeitsrecht gilt nicht uneingeschrnkt), tendo-se concludo, em face das necessidades de uma justia funcionalmente capaz, pela admissibilidade de valorao dos dirios no caso concreto (tratava-se de escritos onde o arguido se debatia com os seus problemas de relacionamento com mulheres e com uma tenso crescente que o impelia para a prtica de crimes com elas). Particularmente relevante, e, por isso, merecedor de uma ateno mais delicada, afigura-se o Acrdo do Tribunal Constitucional Federal alemo, de 14 de Setembro de 1989, tirado na sequncia do Acrdo do BGH, de 9 de Julho de 1987 (o segundo caso dos dirios), em funo da queixa constitucional (Verfassungsbeschwerde) apresentada pelo arguido que a sustentou que a valorao dos seus dirios atentava contra o artigo 2 I em conjugao com o artigo 1 I da Lei Fundamental (Grundgesetz GG), uma vez que, pelo seu teor, os textos pertenciam ao mbito nuclear protegido da esfera privada, intocvel em qualquer circunstncia. A deciso do Tribunal Constitucional Federal alemo assenta numa argumentao que no se sobrepe constante da jurisprudncia supra citada do BGH, porquanto no se
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abandonando a jurisprudncia anterior que reconhece uma esfera de intimidade absolutamente protegida em relao com a dignidade da pessoa humana, considerou-se, numa deciso com quatro votos a favor e quatro contra, que as concretas descries tipo dirio, pelo seu contedo, no diziam respeito a essa esfera inviolvel. Como referem BAUMANN/BRENNER (in Die strafprozessualen Beweisverwertungsverbote, Stuttgart-Mnchen-Hannoover, 1991, p. 160-161), o Bundesverfassungsgericht foi unnime quanto ao princpio geral chamado para a soluo do caso concreto [:] fundamentalmente, o direito geral de personalidade limitvel atravs da considerao de interesses importantes da comunidade. Uma excepo existiria apenas no que diz respeito ao contedo [ltimo] de dignidade da pessoa e dos direitos de personalidade (Menschenwrdegehalt des Persnlichkeitsrechts) (...) para um mbito intocvel de conformao da vida privada (unantastbaren Bereich privater Lebensgestaltung). Nessa medida, o Tribunal Constitucional Federal alemo, reconhecendo embora a tutela jusfundamental de um direito geral de personalidade que garante ao indivduo a conformao da sua vida privada (cf. BVerfGE, deciso de 14.09.89, in NJW, 1990, p. 563), no deixou de afirmar a relevncia da imposio de limites que podem decorrer, em especial, de um interesse geral prevalecente da comunidade, porquanto, se o indivduo, como cidado, vive inserido numa comunidade e entra, atravs da sua conduta, em relao comunicativa com os outros, pode, com isso, tocar a esfera pessoal dos seus concidados e os interesses da comunidade (die persnliche Sphre seiner Mitmenschen oder die Belange der Gemeinschaft berhrt) - cf. BVerfGE, deciso de 14.09.89, in NJW, 1990, p. 563. Em todo o caso, segundo o Tribunal Constitucional Federal alemo, existe um domnio ltimo intocvel de conformao da vida privada que , sem mais, retirado ao poder pblico. Mesmo os interesses mais importantes da comunidade no podem justificar actuaes nesse campo; uma ponderao segundo o princpio da proporcionalidade (Abwgung nach Magabe des Verhltnismigkeitsgrundsatzes) no tem aqui lugar. Isto decorre, por um lado, da garantia (...) dos direitos fundamentais e, por outro lado, deduz-se [da ideia de que] o cerne da personalidade protegido atravs da dignidade intocvel da pessoa humana. Assim sendo e considerando o problema que estava em julgamento, foi enfaticamente enunciado pela jurisdio constitucional alem que o contacto com a esfera de personalidade de um outro homem confere aco ou a uma informao um significado social que a torna acessvel a uma regulamentao jurdica. Por isso, considerou-se que se um facto pode ou no ser classificado como pertencendo ao ncleo ntimo depende (...) de o seu contedo apresentar um carcter altamente pessoal e em que medida e intensidade ele toca, por si, a esfera de outros ou os interesses da comunidade, e, consequentemente, concluiu-se que a Lei Fundamental no impe, tout court, a subtraco, utilizao em processo penal, de dirios e descries privadas semelhantes: um registo de um dirio no faz com que as informaes sejam postas fora do alcance da actuao do Estado. Antes pelo contrrio, a capacidade de estas serem utilizadas depende do carcter e do significado do seu contedo. Se tais descries contm, por exemplo, indicaes sobre o planeamento de crimes ou uma descrio de crimes consumados, elas
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esto, portanto, em imediata relao com concretas aces punveis (unmittelbaren Bezug zu konkreten strafbaren Handlungen) e [por isso] no pertencem ao domnio intocvel da vida privada. Daqui segue-se, tambm, que, no mbito da prossecuo da investigao penal, no exista, ao nvel do direito constitucional, um obstculo a apreciar os escritos constantes dos dirios se contiverem informaes sobre a investigao processual (cf. BVerfGE, deciso de 14.09.89, in NJW, 1990, p. 564). No caso de as descries constantes de textos privados tipo-dirio no pertencerem ao domnio ntimo absolutamente protegido, a sua valorao, no entendimento do Tribunal Constitucional Federal alemo, carece, ainda assim, de uma justificao mediante a afirmao de um interesse prevalecente da comunidade. E, quanto a este ponto, a posio assumida, na esteira de anteriores decises jurisprudenciais, passou pela considerao de que a Constituio atribui uma elevada importncia s necessidades de um tratamento jurdico orientado para a garantia do Estado de Direito no que concerne ideia de justia. O Tribunal Constitucional tem salientado repetidamente as necessidades inadiveis de (...) luta contra o crime, acentuando o interesse pblico na averiguao da verdade no processo penal e designou o esclarecimento eficaz de crimes graves como uma funo essencial no mbito de um Estado de Direito (cf. BVerfGE, deciso de 14.09.89, in NJW, 1990, p. 564. Contudo, para o Tribunal Constitucional Federal alemo no menos verdade que o direito fundamental ao livre desenvolvimento da personalidade no tem um significado menor, pelo que um equilbrio destas duas tenses s se poder alcanar se s intervenes, que sejam necessrias sob o ponto de vista de um tratamento jurdico eficaz, for sempre contraposta, como ponto de equilbrio, a obrigao de proteco decorrente do art. 2 I em conjugao com o art. 1 I da Grundgesetz. O que significa, na opinio manifestada no aresto em considerao, que sempre de ponderar, em concreto, qual das dimenses deve, ainda que com limitaes, prevalecer: se a utilizao dos textos [dos dirios] no for, em geral, de excluir, ento, no caso concreto, deve ainda verificar-se se tal utilizao em processo penal adequada e necessria para a averiguao do crime e se a interveno na esfera privada, condicionada por isto, no est desproporcionada (ist nicht auer Verhltnis) em relao ao objectivo de esclarecimento [da verdade] no direito penal (cf. BVerfGE, deciso de 14.09.89, in NJW, 1990, p. 564). Ora, se as consideraes expostas mereceram o consenso do Tribunal Constitucional Federal alemo, j o facto de saber se os registos concretos de tipo-dirio do arguido integravam, ou no, o domnio da esfera ntima, absolutamente protegida pela Lei Fundamental, acabou por dividir os juzes de uma maneira inexorvel: (a) Quatro magistrados entenderam que a utilizao dos textos seria admissvel na medida em que consideraram que as descries deles constantes no pertenciam esfera ntima do arguido como descrevem BAUMANN/BRENNER (in Die strafprozessualen..., op. cit., p. 160-161), entendeu-se que no mnimo, o contedo das descries aponta para alm da esfera ntima do arguido, dizendo respeito sua estrutura de personalidade, alm de evidenciarem igualmente uma situao de perigo concreto para terceiros (...) estando numa relao estrita com o acontecimento fctico (...), e, assim, a autorizada ponderao do caso concreto luz do princpio da proporcionalidade deveria conduzir, perante um caso da mais grave criminalidade, possibilidade de valorao dos
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dirios do arguido. Tal posio, sufragada, entre outros, por KIRCHHOF, teve na sua base o entendimento de que os concretos registos tipo-dirio tocavam interesses marcantes da comunidade, tendo um contedo que ia para l da esfera jurdica do seu autor, alm de que, apesar de no revelarem um planeamento concreto do crime, a relao deste com o processo reflectido na escrita apresentava uma ligao tal que impunha que os textos, revelando igualmente uma situao de perigo concreto para terceiros, tivessem de ser valorados pelo tribunal, no se encontrando, consequentemente, sob a proteco da reserva da intimidade (cf. BVerfGE, deciso de 14.09.89, in NJW, 1990, p. 564-565). (b) Os restantes quatro juzes, ao invs, concluram pela impossibilidade de valorao probatria do contedo concreto constante das notas tipo-dirio do arguido, sustentando que as reflexes efectuadas integravam a esfera ntima do arguido, e, como tal, mereciam uma proteco absoluta. BAUMANN/BRENNER (in Die strafprozessualen..., op. cit., p. 162), dando conta dos argumentos subjacentes a tal posio, mencionam que as descries [do arguido] no tocavam a esfera de outros ou da comunidade, elas no continham, de modo nenhum, indicaes sobre um facto concreto posterior e apenas reproduziam impresses internas. A possibilidade de, a partir do dirio, retirar conhecimentos sobre a personalidade do [arguido] no apresenta ligao suficiente ao caso concreto (...). Nessa linha e tendo em conta que parte do tribunal considerou os escritos do arguido como tendo, exclusivamente, um carcter altamente pessoal (ausschlielich hchstpersnlichen Charakter), sustentou-se que os escritos manifestavam um estado de conscincia aberto (...) e reflexes sobre a estrutura da prpria personalidade que o arguido, sem piedade do seu mundo de sentimentos, queria melhorar para, desse modo, poder conviver melhor com os seus problemas. Esta discusso com o seu prprio eu s assim acontecia e s assim podia acontecer, porque, na solido da conversa consigo mesmo, protegido, portanto, de olhos e ouvidos estranhos, no perdeu o seu carcter altamente pessoal por terem sido confiados ao papel. To certo que os pensamentos so livres e, por isso, tm de ficar livres da (...) interveno do Estado (...). Os [concretos] textos escritos (...) antes do crime no tocam a esfera dos outros ou da comunidade, reflectem exclusivamente impresses internas e sentimentos e no contm, de modo nenhum, indicaes sobre o acto criminoso que mais tarde foi imputado ao arguido (cf. BVerfGE, deciso de 14.09.89, in NJW, 1990, p. 565). Destarte e em face do disposto no 15, 3, da Lei do Tribunal Constitucional Federal alemo (Bundesverfassungsgerichtsgesetz), existindo igualdade de votos, esse Tribunal no se pronunciou no sentido da existncia de uma violao Lei Fundamental, no tendo, por isso, sido acolhida a queixa apresentada pelo arguido. Relativamente s posies dogmticas relacionadas com o problema subjacente, MANUEL DA COSTA ANDRADE (in Sobre as proibies de prova..., op. cit., p. 32 e ss.) d conta de que a doutrina dominante alem admite uma aberta ponderao dos interesses em causa, considerando como justificvel uma intromisso na esfera ntima do arguido quando estiverem em causa casos de criminalidade especialmente grave: De acordo, por exemplo com SCHFER: O primado da esfera
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ntima, face s necessidades da justia penal na procura da verdade, recua quando, luz do princpio de proporcionalidade, a ponderao com o significado do direito fundamental de respeito pela dignidade humana e o livre desenvolvimento da personalidade faz emergir prevalecentes necessidades da justia criminal, que exigem a admissibilidade de produo e valorao do meio de prova. Quando, por exemplo, a valorao de gravaes ou de dados constantes de um dirio constituem o nico meio processual de libertar outra pessoa de uma acusao particularmente sria ou sobre o arguido impende a suspeita fundada de um atentado grave ordenao jurdica (...). Na frmula de KLEINKNECHT: Como bens jurdicos em confronto e interesses a ponderar entre si aparecem: de um lado, o interesse da perseguio criminal encabeado pela comunidade jurdica ofendida e tendo na devida conta o significado da matria criminal; e, do outro lado, a ideia de justia e o imperativo de um processo conforme s exigncias de justia. (...) Na fundamentao e defesa deste paradigma vem-se destacando ROGALL a quem se deve uma das mais acabadas e consequentes formulaes. Isto no contexto duma construo, que se nos afigura exageradamente simplificadora e que reconduz as proibies de prova a uma conflitualidade unidimensional a partir da sua definio como meros instrumentos de tutela de direitos individuais (Instrumente des Individualrechtsschutzes). Instrumentos cuja actualizao, em nome e ao servio de direitos individuais constitucionalmente sancionados, colide forosa e abertamente com outro interesse de no menos ostensiva dignidade: uma justia criminal funktionstchtige, sem a qual nunca poderia afirmar-se plenamente realizado o Estado de Direito. Na sntese do autor: Para o cidado as proibies de prova aparecem como instrumento de defesa dos direitos individuais contra a actividade estadual de perseguio criminal. As proibies de valorao emergem e relevam assim do conflito entre os interesses individuais e o interesse da perseguio penal. S pode afirmar-se a sua existncia quando a considerao da concreta situao de conflito faz aparecer a prevalncia do interesse individual, porque o princpio do Estado de Direito reclama a garantia e efectivao do bem jurdico individual face actividade de perseguio do Estado. A ponderao, precisa ROGALL, ter de orientar-se expressamente para as singularidades da situao, fazendo nomeadamente relevar o significado do interesse punitivo, a gravidade da violao legal, a dignidade de tutela e a carncia de tutela do interesse do lesado (...). J CLAUS ROXIN (in Strafverfahrensrecht, Mnchen, 1993, p. 160), criticando as sucessivas decises concretas do BGH onde o interesse da prossecuo da justia prevaleceu perante o direito de personalidade, afirma uma posio tendencialmente
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coincidente com o princpio geral de ponderao afirmado pelo Tribunal Constitucional Federal alemo, posto que, chamando a ateno para a importncia das especificidades do caso concreto, veda a valorao de dirios quando esteja em causa o domnio nuclear intocvel da personalidade e, inerentemente, a dignidade do homem (den unantastbaren Kernbereich der Persnlichkeit und damit die Menschenwrde) cf. CLAUS ROXIN, Strafverfahrensrecht, op. cit., p. 160 , admitindo, fora de tais circunstncias e em casos de criminalidade grave, a razoabilidade de uma ponderao da proteco da personalidade do arguido e dos interesses subjacentes prossecuo da justia penal (Strafverfolgungsinteressen) cf. CLAUS ROXIN, Strafverfahrensrecht, op. cit., p. 161. No faltam, contudo, na doutrina alem, vozes mais crticas. Como d conta MANUEL DA COSTA ANDRADE (in Sobre as proibies de prova..., op. cit., p. 32 e ss.): (...) autores como GRNWALD, HASSEMER, WOLTER ou AMELUNG, vm pondo em evidncia que a doutrina da ponderao (...), para alm de colidir com os princpios basilares da organizao e funcionamento do Estado de direito, s seria possvel em nome de uma compreenso do direito extremamente orientado para as consequncias e, por isso, indiferente legitimao material e margem de todo o lastro ticoaxiolgico. (...) Bastar ter presente a clarificadora deciso do segundo caso do dirio, segundo a qual a represso da criminalidade grave legitima a valorao do dirio mais ntimo, em que o seu autor se confronta com problemas existenciais e radicalmente incomunicveis. Dirios que a doutrina dos trs degraus definiria como expresso paradigmtica daquela rea nuclear intangvel (unantastabaren Kernbereich), de todo subtrada ao alcance dos juzos de ponderao. (...) A ideia da existncia de princpios e valores do processo penal, atinentes s proibies de prova, indisponveis, e como tais subtrados dogmtica da ponderao, particularmente acentuada por HASSEMER e WOLTER. (...) WOLTER considera que em todos os casos que contendam com a dignidade humana, no podero ser chamados ponderao dos interesses por uma justia penal eficaz. Quem o fizesse no tomaria a srio nem a inviolabilidade da dignidade humana nem um processo penal vocacionado para a proteco dos direitos fundamentais. Pois nas situaes de criminalidade mais grave uma tal ponderao de interesses redundaria sempre na frustrao da tutela dos direitos fundamentais. Note-se, porm, que tais crticas acabam por no abalar o princpio geral que orientou o Bundesverfassungsgericht no Acrdo relativo ao segundo caso dos dirios. Na verdade, o tribunal, referindo decises anteriores (BVerfGE 6, 32 [41] = NJW 1957, 297; BVerfGE 6, 389 [433] = NJW 1957, 865; BVerfGE 54, 143 [146] =
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NJW 1980, 2572), no deixou de reconhecer a existncia de uma esfera inviolvel de intimidade (einen letzten unantastbaren Bereich privater Lebensgestaltung), subtrada interveno do Estado e a qualquer ponderao luz do princpio da proporcionalidade (cf. BVerfGE, deciso de 14.09.89, in NJW, 1990, p. 563), tendo apenas concludo, nos termos j descritos, que as concretas descries tipo dirio poderiam ser valoradas por no contenderem com essa esfera inviolvel. Com uma argumentao distinta, AMELUNG (Der Grundrechtsschutz der Gewissenserforschung und die strafprozessuale Behandlung von Tagebchern, in NJW, 1988, p. 1002 a 1006, apud MANUEL DA COSTA ANDRADE, Sobre as proibies de prova..., op. cit., p. 99) tambm se pronuncia favoravelmente afirmao de uma esfera de intimidade inviolvel que cabe ao direito garantir (e na qual o cidado pode ceder s suas necessidades menos apresentveis cf. AMELUNG, Der Grundrechtsshutz..., op. cit., p. 1004), acabando, todavia, por colocar a questo relativa valorao dos dirios no plano da liberdade de conscincia (art. 4. da GG), excluindo, assim, a possibilidade de estes serem mobilizados no mbito do processo penal. O Autor, partindo sobretudo da considerao do segundo caso do dirio e reflectindo o contedo tpico de dirios, considera que as descries em dirios mais no so do que a projeco do forum internum sobre o papel; so, no fundo, discusses consigo prprio para a soluo de tenses internas (Lsung innerer Spannungen), afirmando, de seguida, que seriam aqui enquadrveis as descries do segundo caso dos dirios resultantes das tenses internas do arguido que, num dilogo com o seu melhor eu, serviam para tentar evitar um temido envolvimento na prtica de actos criminosos (cf. AMELUNG, Der Grundrechtsshutz..., op. cit., p. 100), e, portanto, assim sendo, o que resulta da discusso interna no releva apenas do direito geral de personalidade, mas sim do direito fundamental de liberdade de conscincia (art. 4 I GG), que pertence aos poucos direitos fundamentais que a Lei Fundamental garante sem reservas. Tal posio, que classifica tal discusso privada por escrito consigo mesmo e com o mundo (schriftliche Privatauseinandersetzung mit sich und der Welt) como um problema de conscincia (Gewissensproblem), vai, contudo, demasiado longe na opinio de CLAUS ROXIN (cf. Strafverfahrensrecht, op. cit., p. 160) e da doutrina maioritria alem, que, ao invs, coloca a questo principal no mbito dos arts. 1. e 2. da Lei Fundamental. 22.2 - Efectuado este excurso geral sobre o thema, importa agora abordar especificamente o problema da admissibilidade da relevncia probatria do contedo de dirios em face do tratamento do direito reserva da intimidade da vida privada em relao com a tutela constitucional da dignidade da pessoa humana, posto que o arguido faz decorrer a violao dos artigos 1, 13, 25 e 32, n. 8, da Constituio, do facto de a valorao do contedo dos dirios representar uma insustentvel intromisso na sua intimidade, atentando contra uma esfera pessoal inviolvel que a todos deve ser reconhecida. 22.2.1. A Constituio, aps abrir o catlogo dos direitos, liberdades e garantias pessoais (Ttulo II, Captulo I, da nossa Lei Fundamental) com a tutela do direito vida (art. 24) e do direito integridade pessoal (art. 25), consagra, no art. 26 (sob a epgrafe outros direitos pessoais), um conjunto de direitos fundamentais que, como refere
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PAULO MOTA PINTO (in A Proteco da vida privada e a Constituio, Boletim da Faculdade de Direito -BFD-, Coimbra, 2000, p. 155), protegem um crculo nuclear da pessoa, correspondendo, genericamente, a direitos de personalidade. Entre esses, encontra-se o direito fundamental reserva da intimidade da vida privada direito este que, como se compreende, tem de ser considerado e entendido em relao com a garantia de inviolabilidade do domiclio e da correspondncia constante do artigo 34 da Constituio (v. VIEIRA DE ANDRADE, Os direitos fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976, Coimbra, 2001, p. 117; GOMES CANOTILHO/VITAL MOREIRA, Constituio..., op. cit., p. 212; e PAULO MOTA PINTO, A proteco..., op. cit., p. 156) , cuja tutela no deixa de projectar-se em sede processual penal, impondo limites valorao de provas que representem uma abusiva intromisso em tal esfera designadamente quando seja efectuada fora dos casos previstos na lei e sem interveno judicial (art. 34 - 2 e 4), quando desnecessria ou desproporcionada, ou quando aniquiladora dos prprios direitos (cfr. art. 18 - 2 e 3) (v. GOMES CANOTILHO/VITAL MOREIRA, Constituio..., op. cit., p. 206), ou quando o titular do direito no consinta na intromisso. Ora, antes de mais e atendendo ao facto de que, como foi enfatizado no Acrdo n. 278/95 (publicado no Dirio da Repblica II Srie, de 28 de Julho de 1995), o texto constitucional no estabelece o contedo e alcance do direito reserva da intimidade, nem define o que deva entender-se por intimidade como bem jurdico constitucionalmente protegido, importa concretizar o que se tem entendido por intimidade da vida privada, sendo foroso reconhecer, nesse mbito, como referem GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA (Constituio..., op. cit., p. 181), que no fcil demarcar a linha divisria entre o campo da vida privada e familiar que goza de reserva de intimidade e o domnio mais ou menos aberto publicidade. GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA (Constituio..., op. cit., p. 181) consideram que o direito intimidade da vida privada e familiar analisa-se principalmente em dois direitos menores: (a) o direito a impedir o acesso de estranhos a informaes sobre a vida privada e familiar e (b) o direito a que ningum divulgue as informaes que tenha sobre a vida privada e familiar de outrem (cfr. Cd. Civil, art. 80). PAULO MOTA PINTO (in A proteco..., op. cit., p. 164), determinando o interesse correspondente proteco da reserva da vida privada, afirma que est em causa [d]o interesse em impedir ou em controlar a tomada de conhecimento, a divulgao ou, simplesmente, a circulao de informao sobre a pessoa, isto , sobre factos, comunicaes ou situaes relativo[s] (ou prximos) ao indivduo, e que previsivelmente ele considere como ntimos, confidenciais ou reservados. Trata-se do interesse na autodeterminao informativa, entendida como controlo sobre informao relativa pessoa. [] Paralelamente a este interesse, podemos tambm sublinhar a subtraco ateno dos outros (anonimato lato sensu) ou interesse na solido (solitude), isto , na excluso do acesso fsico dos outros pessoa do titular. (...) A proteco da reserva sobre a vida privada origina, assim, um ncleo de intimidade, de solido ou anonimato que desempenha importantes funes, sociais, psicolgicas, etc., para a pessoa do mesmo Autor, cf., mais desenvolvidamente, O direito reserva sobre a intimidade da
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vida privada, BFD, Coimbra, 1993, p. 504 e ss.. Para BENJAMIM RODRIGUES (O sigilo bancrio e o sigilo fiscal, in Sigilo Bancrio, Lisboa, 1997, p. 104, citado pelo recorrente), o direito fundamental reserva absoluta de intimidade da vida privada, que se impe a qualquer sujeito de direito, (...) s abrange aqueles domnios que, sendo emanao da personalidade humana, expressam valores ou opes do foro ntimo que no tm de ser conhecidas relacionalmente por encarnarem valores de dignidade do Homem enquanto Homem, visto como dono exclusivo do seu corpo, do seu esprito e das suas manifestaes segundo a concepo civilizacional vigente (opes filosficas, religiosas, polticas, sexuais, etc.). J RABINDRANATH CAPELO DE SOUSA (O direito geral de personalidade, Coimbra, 1995, p. 318 e ss.), ainda que tratando o problema em sede juscivilstica, afirma que o direito reserva abrange no s o respeito da intimidade da vida privada, em particular a intimidade da vida pessoal, familiar, domstica, sentimental e sexual e inclusivamente os respectivos acontecimentos e trajectrias, mas ainda o respeito de outras camadas intermdias e perifricas da vida privada (...) bem como tambm, last but not the least, a prpria reserva sobre a individualidade do homem no seu ser para si mesmo, v.g., sobre o seu direito a estar s e sobre os caracteres de acesso privado do seu corpo, da sua sade, da sua sensibilidade e da sua estrutura intelectiva e volitiva. A jurisprudncia deste Tribunal j se pronunciou sobre a noo de reserva sobre a intimidade da vida privada, tendo, assim, oportunidade de concretizar o contedo de tal direito. No Acrdo n. 128/92 (publicado no Dirio da Repblica II Srie, de 24 de Julho de 1992), considerou-se estar em causa o direito de cada um ver protegido o espao interior ou familiar da pessoa ou do seu lar contra intromisses alheias. a privacy do direito anglo-saxnico. (...) Neste mbito privado ou de intimidade est englobada a vida pessoal, a vida familiar, a relao com outras esferas de privacidade (v.g. a amizade), o lugar prprio da vida pessoal e familiar (o lar ou o domiclio), e bem assim os meios de expresso e comunicao privados (a correspondncia, o telefone, as conversas orais, etc.). [] Este direito intimidade ou vida privada este direito a uma esfera prpria inviolvel, onde ningum deve poder penetrar sem autorizao do respectivo titular compreende: a) a autonomia, ou seja, o direito a ser o prprio a regular, livre de ingerncias estatais e sociais, essa esfera de intimidade; b) o direito a no ver difundido o que prprio dessa esfera de intimidade, a no ser mediante autorizao do interessado [...]. E no Acrdo n. 319/95 (publicado no Dirio da Repblica II Srie, de 2 de Novembro de 1995) afirmou-se que o direito reserva da intimidade da vida privada (...) o direito de cada um a ver protegido o espao interior da pessoa ou do seu lar contra intromisses alheias; o direito a uma esfera prpria inviolvel, onde ningum deve poder penetrar sem autorizao do respectivo titular (...) cf., sobre a diversa jurisprudncia do Tribunal Constitucional, o exaustivo retrato efectuado por PAULO MOTA PINTO, in A proteco..., op. cit., p. 157 e ss.. Assim e considerando os essentialia que perpassam as consideraes supra mencionadas, pode afirmar-se que tanto a doutrina como a jurisprudncia tm entendido o que especialmente realado pela jurisprudncia deste Tribunal - que o direito reserva da intimidade da vida privada no deixa de redundar na tutela jusfundamental de uma
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esfera pessoal ntima (cf. os Acrdos n.os 456/93 e 355/97, publicados, respectivamente, no Dirio da Repblica I-A Srie, de 9 de Setembro de 1993 e de 7 de Maio de 1997) e inviolvel (cf. o Acrdo n. 319/95, publicado no Dirio da Repblica II Srie, de 2 de Novembro de 1995), de um ncleo mnimo onde ningum penetre salvo autorizao do prprio titular (cf. Acrdo n. 264/97), que abrange, no mbito desse espao prprio inviolvel (cf. Acrdo n. 355/97), inter alia, os aspectos relativos vida pessoal e familiar da pessoa, designadamente, os elementos respeitantes vida (...) conjugal, amorosa e afectiva da pessoa (tais como, por exemplo, os projectos de casamento e separao, as aventuras amorosas, as amizades, afeies e dios) cf. PAULO MOTA PINTO, in A proteco..., op. cit., p. 168. Nessa medida, sendo, em essncia, tuteladas as relaes vivenciais de cada homem consigo mesmo, no deve deixar de considerar-se abrangido por este direito fundamental reserva da intimidade da vida privada no s a criao e manuteno de dirios, mas tambm principaliter et maxime o seu prprio contedo. E, nesse domnio, no est em causa, ad substantiam, a liberdade de a pessoa regular e autodeterminar a sua esfera de intimidade privada, outrossim a possibilidade de considerar as informaes extradas de um dirio pessoal: o problema principal em questo passa, pois, por saber se o material relativo intimidade da vida privada, que um dirio apresenta, acessvel e probatoriamente valorvel no mbito do processo penal, em particular no contexto de decises judiciais relativas aplicao de medidas de coaco. 22.2.2 - Ora, se no se duvida de que o reconhecimento da reserva da vida privada uma condio de integridade da pessoa e a sua proteco deve ser considerada actualmente como um aspecto da proteco da dignidade humana (PAULO MOTA PINTO, A proteco..., op. cit., p. 164), importa, em todo o caso, reconhecer que tal direito no pode configurar-se, em absoluto, como um direito ilimitvel e irrestringvel perante outros direitos ou interesses que, sub species constitutionis, se tenham por legtimos. Nessa linha e como refere VIEIRA DE ANDRADE (in Os Direitos Fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976, 2. edio, Coimbra, 2001, p. 79), pode afirmar-se que a autonomia dos direitos fundamentais como instituto jurdicoconstitucional , afinal, o reflexo da autonomia tica da pessoa, enquanto ser simultaneamente livre e responsvel. E, como esta, ao mesmo tempo irrecusvel e limitada. [] Irrecusvel, porque a liberdade dos homens no pode confundir-se com a justia social ou com a democracia poltica, nem ser-lhes sacrificada (...). [] Limitada, porque o homem individual, destinado ou condenado a viver em comunidade, tem tambm deveres fundamentais de solidariedade para com os outros e para com a sociedade, obrigando-se a respeitar as restries e as compresses indispensveis acomodao dos direitos dos outros e realizao dos valores comunitrios, ordenados felicidade de todos (...). Antes de mais importar acentuar que a prpria Constituio apenas sanciona com nulidade as provas obtidas mediante intromisso na vida privada que deva ser considerada abusiva. Este Tribunal j afirmou, ainda que noutro contexto problemtico (cf. Acrdo n. 137/02 publicado no Dirio da Repblica II Srie, de 3 de Abril de 2002), que no h
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dvida de que o princpio da investigao ou da verdade material, sem prejuzo da estrutura acusatria do processo penal portugus, tem valor constitucional. Quer os fins do direito penal, quer os do processo penal, que so instrumentais daqueles, implicam que as sanes penais, as penas e as medidas de segurana, apenas sejam aplicadas aos verdadeiros agentes de crimes, pelo que a prossecuo desses fins, isto , a realizao do direito penal e a prpria existncia do processo penal s so constitucionalmente legtimas se aquele princpio for respeitado), acaba por admitir uma intromisso na intimidade da vida privada ao ressalvar da inviolabilidade do domiclio e da correspondncia a ingerncia das autoridades pblicas nos casos previstos na lei em matria de processo penal (cf. artigo 34, n. 2: A entrada no domiclio dos cidados contra a sua vontade s pode ser ordenada pela autoridade judicial competente, nos casos e segundo as formas previstos na lei e n. 4: proibida toda a ingerncia das autoridades pblicas na correspondncia, nas telecomunicaes e nos demais meios de comunicao, salvo os casos previstos na lei em matria de processo criminal). Por sua vez, e quanto ao carcter no ilimitado da inviolabilidade do domiclio, e mesmo antes da reviso constitucional de 1997, refira-se que o seu Acrdo n. 7/87, considerou que, mesmo sem autorizao judiciria, as buscas domicilirias efectuadas no mbito da investigao de criminalidade violenta ou organizada no atentariam contra a Constituio, desde que existisse perigo iminente da prtica de um crime com grave risco para a vida ou para a integridade de uma pessoa, porquanto o direito inviolabilidade do domiclio (...) deve[r] compatibilizar-se com o direito vida e integridade pessoal, consignados respectivamente nos artigos 24 e 25 da lei fundamental (...), direitos que ho-de entender-se como limites imanentes do direito em causa. Assim, se indesmentvel que a tutela do direito reserva da intimidade da vida privada se projecta em sede processual penal, impondo limites valorao de provas que representem uma abusiva intromisso em tal esfera designadamente quando seja efectuada fora dos casos previstos na lei e sem interveno judicial (art. 34 - 2 e 4), quando desnecessria ou desproporcionada, ou quando aniquiladora dos prprios direitos (cfr. art. 18 - 2 e 3) (v. GOMES CANOTILHO/VITAL MOREIRA, Constituio..., op. cit., p. 206) tambm deve considerar-se que o problema da (i)licitude de uma ingerncia pblica no mbito da intimidade pessoal ou familiar como a que se questiona no caso dos presentes autos a valorao do contedo de dirios do arguido, apreendidos no mbito de uma busca domiciliria legalmente autorizada no pode, sem mais, subtrair-se a uma ponderao que atenda s especificidades do caso concreto, relevando os direitos e interesses a nuclearmente envolvidos (sobre a necessidade de realizar um juzo de ponderao relativo ao direito reserva da intimidade da vida privada, cfr. Acrdo n. 263/97, publicado no Dirio da Repblica II Srie, de 19 de Maro de 1997). 22.2.3 - No se excluindo, consequentemente, a justificao de uma ingerncia na intimidade da vida privada quando esto em causa os interesses da prossecuo da justia penal, a verdade que a extenso e a intensidade da intromisso na esfera pessoal ntima de uma pessoa no so irrelevantes. Uma teoria, patente na elaborao jurisprudencial do Tribunal Constitucional Federal alemo (cfr. MANUEL DA COSTA ANDRADE Sobre as proibies de
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prova..., op. cit., p. 94-96), distingue trs reas ou esferas na vida privada: Em primeiro lugar, est a esfera da intimidade, rea nuclear, inviolvel e intangvel da vida privada, protegida contra qualquer intromisso das autoridades ou dos particulares e, por isso, subtrada a todo o juzo de ponderao de bens ou interesses. O que significa a proibio radical e sem excepes de todas as provas que contendam com este crculo: (...) Na determinao do contedo e extenso do direito fundamental (...) h-de ter-se presente que, de acordo com a norma fundamental do artigo 1, n. 1, da Lei Fundamental, a dignidade do homem inviolvel (...). Nem sequer os interesses superiores da comunidade podem justificar uma agresso rea nuclear da conformao privada da vida, que goza duma proteco absoluta. Uma ponderao segundo o critrio do princpio de proporcionalidade est aqui fora de causa. [] Para alm deste ncleo central da intimidade, estende-se a rea normal da vida privada, tambm ela projeco, expresso e condio do livre desenvolvimento da personalidade tica da pessoa. E, nessa medida, erigida em autnomo bem jurdico pessoal e como tal protegido tanto pela Constituio como pelo direito ordinrio. Trata-se, porm (...) de um bem jurdico que no pode perspectivar-se absolutamente isolado dos compromissos e vinculaes comunitrias e, nessa medida, inteiramente a coberto da coliso e ponderao dos interesses. O seu sacrifcio em sede de prova estar, por isso, legitimado sempre que necessrio e adequado salvaguarda de valores ou interesses superiores, respeitadas as exigncias do princpio da proporcionalidade. (...) [] Em terceiro e ltimo lugar, possvel referenciar a extensa e perifrica vida de relao em que, apesar de subtrada ao domnio da publicidade, sobreleva de todo o modo a funcionalidade sistmico-comunitria da prpria interaco (...); cf., igualmente, do mesmo Autor, a sua anotao ao artigo 192 do Cdigo Penal, in Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal Parte especial, AA. VV., dirigido por FIGUEIREDO DIAS, tomo I, Coimbra, 1999, p. 727 e ss., maxime, 729-730. Independentemente de se saber se deve ou no subscrever-se, em geral, a distino, no mbito da reserva da vida privada constitucionalmente tutelada, entre uma esfera de intimidade nuclear, absoluta e radicalmente protegida, e uma outra, mais ampla e j susceptvel de interveno por parte dos poderes pblicos, a considerao da dignidade da pessoa humana, enquanto ltimo reduto tico da sua imanente pessoalidade, afirma um limite a qualquer ponderao susceptvel de conduzir ao seu total aniquilamento (v., sobre o problema, PAULO MOTA PINTO, O direito reserva..., op. cit., p. 525-539, maxime, 530 e ss. e A proteco..., op. cit., p. 162). Note-se, tambm, que em toda a jurisprudncia anterior deste Tribunal se consolidou o princpio de que a Constituio tutela a intimidade da vida privada, no retirando da noo de intimidade, como denuncia PAULO MOTA PINTO (A proteco..., op. cit., p. 163), nenhum critrio restritivo de proteco. Pelo que, em todo o caso, poder assim subscrever-se a ideia de que o critrio constitucional deve (...) arrancar dos conceitos de privacidade e dignidade humana (v. GOMES CANOTILHO/VITAL MOREIRA, Constituio..., op. cit., p. 182). , assim, da interseco tutelar destes parmetros constitucionais que pode resultar a considerao de que a intimidade deve ser mais intensamente resguardada naqueles casos que abrange[m] os aspectos mais densos da conscincia, com as suas opes ltimas, como atrs se referiu (v. JOS DE OLIVEIRA ASCENO, A reserva da intimidade da vida
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privada e familiar, in Revista da Faculdade de Direito de Lisboa, Coimbra, 2002, p. 18). 22.2.4 - Nessa esteira, deve, desde j, considerar-se que, no que concerne perspectivao da (in)admissibilidade de utilizao probatria de dirios pessoais sob o prisma da tutela da intimidade e luz da valorao do princpio matriz da inviolabilidade da dignidade da pessoa humana, imprescindvel como adequadamente salientou o Bundesverfassungsgericht (cf. BVerfGE, deciso de 14.09.89, in NJW, 1990, p. 563) a propsito do segundo caso do dirio aferir se o contedo concreto das descries ou relatos que o integram pertencem ao domnio absolutamente interno do seu autor tocando apenas a sua esfera pessoal e revelando, ao jeito de uma conversa consigo prprio, o seu estado de alma relativamente a problemas que atingem o cerne da sua personalidade, afora a existncia de uma factualidade que implique terceiros , ou se, em oposio, tais descries, no apresentando um cunho vivencial puramente pessoal, envolvem a esfera das vtimas, estando, assim, para l de um foro exclusivo interno. Na primeira hiptese, decerto, ao admitir-se a valorao probatria de tais escritos, atingir-se-ia uma rea interior colocada sob o domnio exclusivo do arguido (cf., a deciso do Tribunal Constitucional Federal alemo, de 14 de Setembro de 1989, in Neue Zeitschrift fr Strafrecht, 1990, p. 90, citada por GSSEL, in As Proibies de prova no direito processual penal da Repblica Federal da Alemanha, in Revista Portuguesa de Cincia Criminal, ano 2, fasc. 3, Julho-Setembro, 1992, p. 426), o que, no limite, contenderia com a dignidade tica da pessoa humana que o arguido constitui, aniquilando-se, de todo, o direito que este tem reserva dos seus pensamentos, impresses e angstias, ainda que levados a escrito. E estar-se-ia, aqui, perante uma intromisso inadmissvel em face da dignidade da pessoa humana porquanto se admitiria a considerao de informaes e reflexes que, apesar de postas no papel, no deixam de ser mera expresso das representaes do seu autor sobre si (sem atingir os outros) ou relatos das suas emoes, estando a radicalmente excludo, por definio, no an e no quantum, qualquer retrato exterior intrnseca integridade moral da pessoa. Todavia, fora desses casos, quando as descries constantes dos dirios toquem a esfera dos outros ou da comunidade, no reflectindo exclusivamente impresses internas, sentimentos e emoes, e contenham j indicaes sobre os actos imputados ao arguido (cf. BVerfGE, deciso 14.09.89, in NJW, 1990, p. 565), h-de admitir-se uma ponderao que, em concreto, pode conduzir a que, nestas circunstncias, se deva admitir a valorao processual-probatria das descries em causa. Nessa medida, verbi gratia, no so abrangidos pela proteco dos direitos fundamentais os textos descritivos do agente sobre a sua vtima e os seus crimes ou, para alm disso, anotaes de negcios ou anlogas que se referem a processos de tipo externo sem deixar reconhecer uma referncia directa personalidade do seu autor (BAUMANN/BRENNER, Die strafprozessualen..., op. cit., p. 159; cf., tambm com CLAUS ROXIN, Strafverfahrensrecht, op. cit., p. 160). Tais registos, mesmo quando integrados num dirio pessoal, no ficam, sem mais, excludos de uma justificada interveno estatal no mbito da prossecuo da justia penal, como foi adequadamente salientado pelo Tribunal Constitucional Federal alemo (BVerfGE, 14.09.89, in NJW, 1990, p. 563; note-se ainda, com interesse, que, no segundo caso dos dirios, os textos do arguido constavam de bloco [de notas] de folhas
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destacveis e de folhas soltas). Na verdade, e em geral, os materiais constantes de um dirio podem ser assaz diferenciados, variando forosamente caso a caso: desde um dirio-agenda, at um dirio-romance, vai uma distncia significativa que no pode ser desprezada cf. AMELUNG, Der Grundrechtsshutz..., op. cit., p. 1004, que denuncia, procurando apurar um contedo tpico de dirios, que as descries constantes de um dirio de um escritor ou de um psiclogo, com inteno de serem utilizadas literria ou cientificamente, acabam por estar, na verdade, tuteladas no mbito da liberdade artstica e cientfica. Ora no domnio de um concreto dirio, podero existir, como no se deve ignorar, elementos que constituem manifestaes exclusivas do domnio interno da conscincia de um indivduo, mas tambm descries de concretas situaes da vida, externamente constatveis (e testemunhveis por terceiros), que se reportam a um domnio que contende com a esfera da vida em relao, merecendo, destarte, um diferente mbito tutelar. Se no primeiro caso se pode afirmar, acompanhando AMELUNG, que tais descries no tm, alm do gasto do papel, outra consequncia social (Der Grundrechtsshutz..., op. cit., p. 1004), j no segundo caso importa reconhecer, na linha de pensamento do Tribunal Constitucional Federal alemo, que o contacto com a esfera de personalidade de um outro homem confere a uma aco ou informao um significado social que a torna acessvel a uma regulamentao jurdica (cf. BVerfGE, deciso de 14.09.89, in NJW, 1990, p. 563) e, deste modo, quando os dirios digam respeito a uma esfera relacional, sustentada fctico-empiricamente, indo para alm de uma mera discusso do forum internum porquanto assente em elementos vivenciais que, tocando a esfera de vida de terceiros, referem-se a processos externos que se encontram numa relao imediata com aces concretas punveis pelo direito penal (cf. BVerfGE, deciso de 14.09.89, in NJW, 1990, p. 563) , no deve ter-se por absolutamente excluda a sua utilizao em sede processual-probatria. 22.2.5 A aludida diferenciao no poder deixar de projectar-se inelutavelmente no tratamento circunstanciado dos parmetros constitucionais relevantes. Assim deve considerar-se que a densificao material e axiologicamente fundada de uma abusiva intromisso na reserva da vida privada que qua tale se afirma constitucionalmente vedada , no pode dispensar, como definens, a considerao do limite, ineliminvel e intransponvel, da dignidade e da integridade da pessoa humana. Esta pedra angular da juridicidade impe, nemine contradicente, que os interesses gerais da investigao e da prossecuo da justia penal tero de ser sacrificados sempre que contendam com esta reserva absoluta de pessoalidade. Logo para a individualizao do segundo tipo de contedos, torna-se indispensvel que o julgador tenha acesso a todo o dirio. Trata-se, porm - e apenas - de um conhecimento funcionalmente justificado - sempre coberto pelo dever de segredo do juiz - que no pode, por isso, ser confundido com a valorao em processo penal para efeitos da priso preventiva ou outros dos materiais em princpio coberto pela tutela da intimidade. Nessa ptica, mesmo que esteja legalmente justificado um determinado meio de obteno de prova, em funo de uma avaliao feita em abstracto pelo legislador, a
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licitude da valorao da prova obtida constitui um aliquid novi que no pode deixar de ser considerado autonomamente. Ou seja, a lcita apreenso de um dirio no faz, sem mais, que, luz das inarredveis dimenses constitutivas do Estado de direito supra mencionadas, se haja de admitir a relevncia probatria, no todo ou em parte, do seu contedo especfico: de fora de tal valorao ficam, em homenagem autonomia tica da pessoa humana, todas as descries que apenas relevam de um estrito plano interior, ineliminavelmente agrilhoado conscincia do seu autor, sendo assim de reter, relativamente a estas, praevalet quod principale est, que a interveno formalmente justificada na intimidade no a transforma, ipso facto, em no abusiva de um ponto de vista axiolgico-material. E tal juzo no pode, pois, efectuar-se em abstracto tendo como ponto de partida e como critrio de valorao o subjacente validade da obteno de um dirio, outrossim deve realizar-se crtico-reflexivamente em concreto perante o(s) contedo(s) que integra(m) um dirio particular, a discernindo, nos termos j referidos, se e em que medida pode estar em causa a dignidade e integridade ticas apenas do arguido. A esta exigncia da bondade material-substantiva de toda a interveno processual penal acresce, naqueles casos onde as descries constantes de dirios no contendam com o cerne da personalidade e da conscincia do indivduo, que a validade da valorao probatria de tais escritos no fica imediata e automaticamente justificada pela invocao do interesse pblico fundamental subjacente investigao criminal. Em rigor, no deixa de ser igualmente imperioso indagar se a intromisso na reserva da intimidade da vida privada pode considerar-se materialmente fundada e, portanto, no abusiva luz de outros criteria jusfundamentais, sendo ainda foroso apurar, scilicet, se a utilizao de textos extrados de um dirio necessria e adequada para a investigao do crime ou para a concreta deciso a tomar, como a aplicao de uma medida de coaco, e se, em todo o caso, tal interveno na esfera da intimidade no se prefigura, em concreto, desproporcionada para o desejvel esclarecimento da verdade relativamente aos crimes que so imputados a um determinado arguido. O que significa, consequentemente, que, mesmo ressalvada, nos termos referidos no ponto anterior, uma reserva interior exclusiva decorrente da dignidade da pessoa humana, a licitude da valorao de um dirio h-de ainda resultar de um teste, realizado em concreto, ad mensuram do princpio da proporcionalidade (art. 18, n. 2, da Constituio). Nesse domnio particular, compreende-se que o juzo de valorao (ou no valorao) das descries constantes de dirios tenha em conta no apenas a gravidade do(s) crime(s) em questo (cf. MANUEL DA COSTA ANDRADE, Sobre as proibies de prova..., op. cit., p. 201), mas tambm, de forma particular, a sua natureza e relao com os bens jurdicos em causa (cf. CLAUS ROXIN, Strafverfahrensrecht, op. cit., p. 161) ou ainda a possibilidade de continuao da actividade criminosa e o interesse na proteco das vtimas. De facto, no deve ignorar-se que determinados ilcitos penais se encontram numa estrita relao com o domnio da intimidade: , designadamente, o que sucede no mbito da investigao e julgamento penais dos crimes de abuso sexual de crianas, que, dizendo, pois, respeito a um dos aspectos mais nucleares da intimidade da vida privada de uma pessoa (v. IRENEU CABRAL BARRETO, A Conveno..., op. cit., p. 180) a esfera da sua vida sexual - no pode
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deixar de tocar, atendendo natureza dos ilcitos penais em questo, na intimidade quer das vtimas, quer dos arguidos, da decorrendo, pois, uma sempre inevitvel compresso dessa esfera de intimidade, sob pena de ficarem sem julgamento penal os atentados autodeterminao e ao livre desenvolvimento sexual das vtimas (cf. MARIA JOO ANTUNES, in anotao ao artigo 178 do Cdigo Penal, in Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal Parte especial, cit. p. 596). Todavia, no se dever esquecer, tendo em linha de conta as consideraes anteriormente expendidas, que, mesmo em tais casos, nunca a inevitvel compresso/ingerncia na esfera da privacidade poder sacrificar a dignidade da pessoa e/ou redundar no total aniquilamento desse direito fundamental, sendo assim manifesta a radical importncia rectius, a indispensabilidade assumida por uma ponderao concreta radicada no adequado cumprimento das injunes constitucionais que asseguram um ncleo de direitos bsicos incontornveis. 22.2.6 No caso que nos ocupa, o Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa, dando conta de que a questo que o recorrente questionou, e questiona, que tais dirios possam ser utilizados como meio de prova, pois estar-se-ia perante uma intromisso [d]na vida privada j que os dirios, como sabido, expem, muitas vezes, factos, acontecimentos, pensamentos, impresses do seu autor no partilhveis e tantas vezes inconfessveis, acabou por salientar, por um lado, que os dirios vieram ao processo na sequncia de busca realizada residncia do arguido, busca essa cuja legalidade no posta em causa, e, por outro lado, que o artigo 125 dispe que so admissveis as provas que no forem proibidas por lei, pelo que haver de concluir-se que, no havendo proibio alguma sobre a admissibilidade de dirios do arguido como meio de prova, no estamos perante qualquer nulidade; os interesses da investigao criminal, salvaguardadas as exigncias legais, tero de se sobrepor a uma eventual violao da privacidade que, no interesse da descoberta da verdade e realizao da justia penal ter de ceder. Daqui resulta, inexoravelmente, que o Tribunal da Relao adoptou um critrio de ponderaogeral , segundo o qual, uma vez justificada formalmente a legalidade do acesso aos dirios do arguido, o interesse da realizao da justia penal subjugaria a tutela da intimidade da vida privada do arguido, independentemente do concreto contedo das descries deles constantes e da diferenciada densidade de tutela que lhes h-de ser reservada. Antes de mais cumpre acentuar, retendo que qualquer valorao probatria que atente contra a dignidade da pessoa humana deve ter-se em face do panorama constitucional vigente por inadmissvel, que, mesmo justificada a licitude da obteno dos dirios do arguido, sempre importa ter em linha de conta se, em concreto, existir, ou no, uma proibio de valorao da informao (Informationverwertungsverbot na terminologia de AMELUNG, in Informationsbeherrschungsrechte im Strafprozess. Dogmatische Grundlagen individualrechtlicher Beweisverbote, Berlin, 1990, p. 12, apud MANUEL DA COSTA ANDRADE, Sobre as proibies de prova..., op. cit., p. 23) decorrente, desde logo, desse limite intransponvel. Na verdade, como resulta das consideraes tecidas, deve afirmar-se que a validade de uma ponderao prudencial suscitada neste domnio, ainda que balanceando a tutela da intimidade com o contrapeso do premente interesse pblico na realizao da
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justia, no pode excluir a inviolabilidade tica inerente dignidade da pessoa humana. Em bom rigor, s fora de uma rea interior colocada sob o domnio exclusivo do arguido se h-de admitir tal ponderao, sendo que, mesmo a, o fiel da balana dos valores em questo deve encontrar-se no respeito pelos princpios da necessidade e da proporcionalidade, indagando, designadamente, se a intromisso na vida privada , em face do caso concreto, necessria e no desproporcionada. Ora o Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa, ao admitir uma valorao indistinta e indiferenciada do contedo dos dirios, acaba por no considerar esta dimenso axiolgico-normativa fundamental, partindo apenas de um princpio que, considerando estritamente a tutela da intimidade da vida privada, conduz sobrevalorizao, ou mesmo absolutizao, do interesse da investigao criminal, ainda quando, perante o contedo concreto do manancial informativo-reflexivo constante dos dirios, possa estar em causa, nos termos anteriormente elucidados, a inviolvel dignidade tica do arguido. A validade da utilizao probatria dos dirios do arguido no pode resultar, tout court, como j se afirmou, de uma sobreposio dos interesses inerentes perseguio criminal em face da vida privada. Nessa esteira deve considerar-se que, quando a Constituio prescreve, no art. 32, n. 8, concretizando, neste plano, o valor da dignidade humana assumido como princpio estruturante no seu art. 1, que so nulas todas as provas obtidas mediante abusiva intromisso na vida privada, est a prever no s a imposio de condicionamentos formais ao acesso aos meios de prova que represente uma intromisso na vida privada, como, tambm, a existncia de restries valorao de provas, que devem aferir-se, conforme o exposto, pelas exigncias do princpio da proporcionalidade, sempre ressalvando a ineliminvel dignidade e integridade da pessoa humana. A Constituio no exclui que, neste domnio especfico, uma ponderao possa conduzir a que, em concreto, o interesse pblico geral na investigao dos ilcitos penais imputados ao arguido e na prossecuo da verdade material e a subsequente realizao da justia se sobreponham, acauteladas as devidas reservas, s necessidades de tutela da sua esfera de privacidade, no sendo assim de afastar, dentro do domnio tido por admissvel, uma valorao das descries constantes de dirios em processo penal, conquanto esta no se mostre desadequada, desnecessria e desproporcionada face aos valores e ao tipo de deciso em causa no caso concreto, face s finalidades da medida de coaco aplicada (que foram, nos termos da deciso recorrida, evitar o perigo de continuao da actividade criminosa e a intranquilidade pblica). A esta luz, os critrios de admissibilidade constitucional de dirios no tm necessariamente de coincidir quando est em causa aferir da existncia dos pressupostos de aplicao de uma medida de coaco, como a priso preventiva, ou quando se trata de apurar a responsabilidade penal, em sede de julgamento. que importa relevar, na ponderao, quer a especificidade dos distintos momentos processuais em causa, quer a diferente natureza, pressupostos e finalidades daqueles actos processuais. Se, por um lado, num caso como o presente, est apenas em causa, como um fundamento meramente indicirio, a decretao da priso preventiva, e no o apuramento da responsabilidade penal para efeitos de condenao, o que no poder deixar de ser
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ponderado, por outro lado, ao tratar-se de uma medida de coaco pode avultar com particular relevo uma finalidade cautelar com incidncia sobre terceiros, como se revela pelo pressuposto do perigo da continuao da actividade criminosa. S perante um tal circunstancialismo, no relevado pela deciso em crise, se poderia concluir pela admissibilidade, sub specie constitutionis, da valorao processualprobatria dos dirios do recorrente, pelo que, nessa medida, o critrio normativo aplicado pela deciso recorrida acaba por no atender aos parmetros constitucionais relevantes para concluir sobre a (in)admissibilidade de valorao dos dirios em sede processual penal. Sendo assim, h-de concluir-se que a interpretao extrada dos n.os 1 e 3 do art. 126 do CPP pelo acrdo da Relao, segundo a qual, uma vez salvaguardada a legalidade da obteno dos dirios, o tribunal poder valorar, em sede probatria, sem sujeio a quaisquer limites, todo o seu contedo, independentemente da sua diversa natureza, no est conforme com o mbito de tutela conferido constitucionalmente ao direito reserva da intimidade da vida privada. 22.3 - Sustenta tambm o recorrente, nas alegaes de recurso que apresentou junto deste Tribunal, que a valorao probatria dos dirios atenta contra a sua inviolvel dignidade, na vertente da sua integridade moral, devendo, por isso, considerar-se que, nesse domnio, no est em causa ao contrrio do que se podia depreender do requerimento de interposio - o disposto no n. 3 do art. 126 do Cdigo de Processo Penal, mas antes no n. 1 do assinalado artigo. A este respeito, a argumentao do recorrente dificilmente autonomizvel em face das consideraes j expendidas porquanto, na sua perspectiva, a intromisso consistente na valorao dos seus dirios no se verificou no estrito mbito da vida privada, do domiclio, da correspondncia ou das telecomunicaes, mas no prprio cerne da intangvel integridade moral do recorrente, posto que a valorao de um dirio pessoal e ntimo como meio de prova constitui, a todas as luzes, um imiscuir brutal na intimidade de um ser humano, logo afectando radicalmente o ncleo e reserva indisponvel da dignidade do homem. De tal aspecto conheceu-se anteriormente tendo como base a inexistncia de uma distino constitucionalmente fundada, no que se refere tutela da intimidade da vida privada. Igualmente se apreciaram, ento, os termos em que a referncia inviolvel dignidade da pessoa humana, qual o recorrente aproxima a noo de integridade moral, susceptvel de se projectar na imposio de limites considerao de elementos probatrios respeitantes esfera de intimidade da pessoa humana. Ora, assim sendo - e uma vez que o recorrente no pe em causa a violao da sua integridade moral, relativamente ao mtodo de obteno dos dirios - a questo do confronto da norma impugnada com o direito integridade moral, com o especfico sentido que lhe dado pelo recorrente, est consumida pela questo anteriormente
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respondida. 22.4 - Por fim, quanto pretensa violao do princpio da igualdade, cujo fundamento o recorrente no concretiza em termos suficientemente inteligveis, pode afirmar-se que no se vislumbra que a norma aplicada pela deciso recorrida padea de inconstitucionalidade por atentar especificamente contra o disposto no artigo 13., designadamente por criar (ou redundar n)uma situao de desigualdade arbitrria ou discriminatria em relao a casos ou situaes que se devam ter por materialmente anlogas, para alm do que resulta do anteriormente decidido quanto necessidade de diferenciaes impostas por outros parmetros constitucionais (arts. 1, 26, n. 1 e 32, n. 8, da CRP). C Deciso 23 - Destarte, atento tudo o exposto, decide este Tribunal Constitucional: a) No tomar conhecimento do recurso quanto questo da alegada falta de fundamentao do acrdo recorrido. b) Julgar inconstitucional, por violao do disposto nos artigos 28, n. 1, e 32, n. 1, da Constituio da Repblica Portuguesa, a norma extrada da conjugao dos artigos 141, n. 4, e 194, n. 3, ambos do Cdigo de Processo Penal, segundo a qual, no decurso de interrogatrio de arguido detido, a exposio dos factos que lhe so imputados e dos motivos da deteno se basta com a indicao genrica ao arguido das infraces penais de que acusado, da identidade das vtimas como alunos, data, da B., e outras pessoas, mas todas elas menores de 16 anos, estando o tribunal dispensado, por inutilidade, de proceder a maior pormenorizao alm da que resulta da indicao feita em tais termos, quando o arguido, confrontado com ela, tome a posio de negar globalmente os factos, e na ausncia da apreciao em concreto da existncia de inconveniente grave naquela concretizao; c) Julgar inconstitucional, por violao das disposies conjugadas dos artigos 1, 26, n. 1, e 32, n. 8, da Constituio da Repblica Portuguesa, a norma extrada do art. 126, n.os 1, e 3 do Cdigo de Processo Penal, na interpretao segundo a qual no ilcita a valorao como meio de prova da existncia de indcios dos factos integrantes dos crimes de abuso sexual de crianas imputados ao arguido (previstos e punveis pelos artigos 172, n. 1, e 172, n.os 1 e 2, do Cdigo Penal) e dos pressupostos estabelecidos nos artigos 202 e 204, alnea c), do Cdigo de Processo Penal, para a aplicao da medida de coaco de priso preventiva, dos dirios apreendidos, em busca domiciliria judicialmente decretada, na ausncia de uma ponderao, efectuada luz dos princpios da necessidade e da proporcionalidade, sobre o contedo, em concreto, desses dirios. d) Ordenar a reforma da deciso recorrida tendo em conta os precedentes juzos de inconstitucionalidade. Sem custas. Lisboa, 5 de Dezembro de 2003
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Benjamim Rodrigues Paulo Mota Pinto Maria Fernanda Palma Mrio Jos de Arajo Torres Rui Manuel Moura Ramos
[ documento impresso do Tribunal Constitucional no endereo URL: http://www.tribunalconstitucional.pt/tc//tc/acordaos/20030607.html ]
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