Grupo 3 Turma 23 Bryan Longo (n USP: 7635004), Daniel Reis (n USP: 2948992), Gabriela Ramos (n USP: 7633430), Gabriella

a Florner (n USP: 7634181), Fabrcio Costa (n USP: 7636113), Isadora Almeida (n USP ), Juliana Ruiz (n USP: 7634560

Introduo ao |Estudo do Direito II O fundamento do Ordenamento Jurdico Dinmico como um Problema de Validade: A NORMA FUNDAMENTAL
O tema presente nos textos e no filme a discusso acerca de problemas jurdicos na origem das fontes do Direito e de sua validade. H a exposio de diferentes justificativas para a validade no ordenamento jurdico, que pode (e deve) ser discutida sob diferentes prismas. O conceito de validade dentro do ordenamento jurdico dinmico pode se depreender como neutralizao da indiferena do cometimento da norma pelo relato de outra. Estabelece-se, destarte, um problema relacional. Deste problema relacional decorre que toda norma deveria possuir uma anterior que a sustentasse. No mbito da prtica, isso se tornaria impossvel. Para tanto, criam-se teorias de sustentao da validade da norma atravs de um pilar dogmtico. Assim, Hans Kelsen, em seu livro Teoria Pura do Direito afirma que h apenas uma NORMA FUNDAMENTAL que apia todas as outras. Sendo assim, todo o ordenamento se sustenta em uma norma que se caracteriza por no ser posta e nica, no havendo outra norma fundamental. Para Kelsen, caso no haja a norma fundamental, o ordenamento est fadado a no existir. O problema consiste, entretanto, como enuncia Trcio Sampaio Ferraz Junior em determinar o estatuto terico desta norma fundamental1. Dentro deste encadeamento, v-se que a norma fundamental no pode ser posta, como enuncia Hans Kelsen, e sim PRESSUPOSTA. Seguindo, ainda uma corrente mais incisiva, Kelsen coloca que se a norma norma, ento ela valida, se no for vlida, deixa de ser norma. Por isso, o importante para Kelsen que a validade das normas venha a partir da conhecida Inegabilidade dos Pontos de Partida, como dogmas que garantem que a relao entre normas no cause a validade e sim a relao entre a norma fundamental e todas as outras normas, seja ela o parecer ou sentena de um juiz, seja uma lei ordinria ou at um instrumento de vontade tal qual o contrato. J H. L. A Hart define a validade da norma sobre uma perspectiva distinta.
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In. FERRAZ JUNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. Tcnica, Deciso e Dominao

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Primeiramente, o autor afirma que quo mais complexo o sistema jurdico for, mais difcil verificar sua sustentao. Em um sistema simples, considerando apenas as regras primrias, um cidado pode identificar as normas presentes por declaraes e leis feitas por autoridades. No entanto, hoje em dia, as fontes de direito possuem critrios mltiplos de identificao. Primeiramente, ele oferece dois pontos de vista pelos quais o direito vigente pode ser analisado: afirmao interna e externa. A afirmao interna usualmente utilizada pela pessoa que vive dentro do ordenamento jurdico o qual tenta explicar e aceita as regras pertencentes ao sistema. A afirmao externa o que um observado externo ao sistema anuncia que os outros aceitam, sem que ele aceite as regras. Hart afirma que os critrios de validade de um sistema sero descritos de forma diferente dependendo do tipo de afirmao utilizada. O exemplo dado foi o de que, ao falar do Reino Unido, um observador interno diria o direito dispe que... enquanto o externo afirmaria Na Inglaterra reconhecem como direito tudo que o parlamento e a rainha aprovam. A partir disso, ele diferencia validade de eficcia. Validade seria saber se determinada norma corresponde aos critrios daquele sistema. Eficcia identificar as regras que so mais obedecidas do que menos. Ou seja, os conceitos no necessariamente se correspondem. O autor diz que, normalmente, o conceito de validade mais utilizado por um observador interno e o de eficcia pelo externo. Para medir a validade, Hart, assim como Kelsen, tambm acredita que exista uma norma que sustente todo o ordenamento jurdico: seria a regra de reconhecimento. O autor apresenta duas ideias para essa regra, a de critrio supremo e a de regra ltima. No primeiro caso, as regras identificadas com referncia ao critrio supremo so regras do sistema. No segundo caso, seriam regras que facultam critrios para a apurao da verdade de outras regras, por exemplo, uma norma vlida se foi feita pela autoridade designada para essa tarefa. Ao contrrio de Kelsen, Hart afirma que as regras de

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reconhecimento no podem ser simples pressupostos, elas so provadas pela prtica real, os tribunais acabam reconhecendo o que ou no identificado como direito etc. A temtica que se expe no filme tem contato direto com o tema de validade das normas em um ordenamento jurdico dinmico. A questo central a dvida de poder julgar as autoridades do regime nazista por haverem cumprido o ordenamento jurdico do regime anterior, que entra em conflito com princpios morais, com o prprio conceito de justia e de direito, do papel do judicirio. De acordo com o advogado de defesa, o sistema jurdico era legtimo e vlido para os fins que desejava ter recuperar a Alemanha. Os juzes, apesar de conscientes das atrocidades que cometiam, tinham um novo dever: proteger o Estado e no mais examinar os casos por si s. Desta forma, estariam autorizados a eliminar as ameaas ao novo regime. Esse ato implicou que, por exemplo, sentenas estivessem prontas antes que o ru fosse julgado, o que no uma atitude correta. Alm disso, os antigos juzes teriam uma responsabilidade com o sistema vigente anterior no momento de transio eles poderiam no ter aceitado a implementao de normas desumanas. O filme todo gira em torno desse conflito, o que deveria valer: os fins do estado nazista ou a conservao do devido processo legal? correto julgar um regime somente porque ele no segue os preceitos democrticos? Observa-se que a inocncia dos acusados pelo tribunal no pode ser comprovada por unanimidade, visto que no se reconhece a validade de todo o ordenamento que justificaria as aes dos juzes. Portanto, tem-se que a norma fundamental do ordenamento alemo do 3 Reich no foi levada em conta, ou seja: todo o ordenamento foi tido como invalido para julgar o caso. Em contrapartida, utilizou-se das normas, ditas, internacionais (vistas do lado Norte Americano) e de uma certa ponderao por parte do protagonista ele colocou as responsabilidades dos juzes versus as atrocidades cometidas em uma balana - para julgar os acusados e conden-los priso perptua. O prprio pensamento de Hart d respaldo a essa dvida sobre qual ordenamento devemos utilizar: Porque embora seja normalmente desprovido de

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sentido ou suprfluo falar da validade de uma regra de um sistema que nunca se chegou a firmar ou que foi abandonada, apesar disso no desprovido de significado, nem sempre carece de sentido (grifei).