Resumo: O direito fundamental igualdade pode ser visualizado sob diversos enfoquesno mbito do direito processual civil.

. Nessa senda, sobreleva o papel da igualdadematerial, cujo corolrio processual o direito fundamental paridade de condiesentre as partes. O mote do presente trabalho o de tratar da reduo das desigualdadesdo processo a partir dos deveres de cooperao dos quais resta incumbindo o juiz frentes partes. Dessa forma, a promoo da igualdade no corre o risco de descambar emarbitrariedades ou de comprometer a imparcialidade do juiz, na medida em que osreferidos deveres devem ser aplicados indiscriminadamente, tendo como reflexo,conforme o caso, a reduo das desigualdades no processo civil. Palavras-chave: Paridade de condies - Deveres de cooperao - Igualdade 1 Consideraes Iniciais Ao tratar do tema da igualdade no mbito do processo civil, Carnelutti afirmavaque "a desigualdade, por desgraa, constitui no a exceo, mas a regra" 1 . O perfeitoequilbrio entre as partes seria uma raridade. E as inmeras razes de desigualdade entreelas influiriam, com frequncia, sobre a eficcia do contraditrio. 2 Longe de ser umproblema hoje resolvido, a questo trazida por Carnleutti assume, atualmente, especialrelevncia. que, no Estado Democrtico de Direito, muito se tem falado acerca docontraditrio, o qual, inegavelmente o principal pilar de uma concepo democrticade processo. Porm, sem a utilizao constante de mecanismos que visem a diminuir adesigualdade dentro do processo, no s o contraditrio, mas tambm os demais direitosfundamentais que formam o denominado processo justo , correm o risco de se tornaremartificiais 3 e insuficientes para assegurar a efetiva participao das partes no processo 4 .Atenta a esse problema, a doutrina costuma visualizar a igualdade a partir dediferentes enfoques. Dentre eles, pode-se mencionar as questes envolvendo adistribuio dinmica dos nus probatrios, os prazos processuais diferenciados para aFazenda Pblica, as tutelas de urgncia e as chamadas tutelas especficas.No presente trabalho, as desigualdades processuais sero analisadas em face domodelo cooperativo de processo 5 . A ideia central, portanto, a de demonstrar como osdeveres de cooperao do juiz para com as partes podem servir como elemento redutordas desigualdades no processo. Para tanto, imprescindvel, em um primeiro momento,definir a ideia de igualdade com a qual ser desenvolvido o tema. o que se passa, deimediato, a fazer. 1 CARNELUTTI, Francesco. Estudios de derecho procesal . v. 1. Traduccion de Santiago Sentis Melendo.Buenos Aires: EJEA, 1952, p. 97. 2 CARNELUTTI, Francesco. Derecho y proceso.

Traduccion de Santiago Sentis Melendo. Buenos Aires:EJEA, 1971, p. 294. Conforme Carnelutti, "ento, quem tem experincia do processo sabe que as razesde desigualdade entre as partes so infinitas; um perfeito equilbrio de foras entre elas mais raro do quese poderia crer. Riqueza ou pobreza, astcia ou simplicidade, falta ou existncia de escrpulos, maior oumenor habilidade e autoridade de defensor, so razes muito frequentes que influem sobre a eficcia docontraditrio" (Idem. Ibidem). 3 Conforme Rui Portanova, sem que as partes estejam em igualdade de condies de postular seusdireitos, o contraditrio uma farsa (PORTANOVA, Rui. Princpios do Processo Civil . Porto Alegre:Livraria do Advogado, 2005, p. 47). 4 Segundo Calamandrei, no basta que diante do juiz estejam duas partes em contraditrio, de modo queo juiz possa ouvir as razes das duas; mas necessrio tambm que estas duas partes se encontrem entresi em condio de paridade no meramente jurdica (que pode querer dizer meramente terica), mas queexista entre elas uma efetiva igualdade prtica , que quer dizer paridade tcnica e tambm paridadeeconmica (CALAMANDREI, Piero. Processo e Democraciza. In: Opere Giuridiche . Napoli: Morano,1956, p. 690). 5 A noo de um modelo cooperativo de processo ser melhor delineada no item 4 do presente ensaio. 2 Da igualdade no Estado Liberal Clssico igualdade no Estado Democrtico deDireito As concepes adotadas acerca do igual e do desigual resultam na estrutura daprpria sociedade e do seu Direito. 6 Isso para o processo tem repercusses muitorelevantes, uma vez que o processo civil reflete a organizao poltica em que estinserido 7 , a qual ter um efeito imediato na distribuio de poderes de direo da causaentre as partes e o juiz. 8 Assim, o conceito de igualdade que presidiu os primrdios doEstado Liberal no pode ser o mesmo que constituiu o Estado Social e, muito menos, oEstado Democrtico de Direito. 9 A forma como a igualdade vem concebida no Estado Liberal Clssico temorigem no repdio s desigualdades que marcaram o Estado Absolutista. 10 Avalorizao do indivduo em razo de sua origem e classe social, junto de acentuadosprivilgios existentes na poca, formaram o ambiente propcio para o florescimento daideia que os homens deveriam ser tratados de forma igual. 11 Ao ser proclamado, com aRevoluo Francesa, que os homens nascem e permanecem livres e iguais em direitos seest, portanto, suprimindo os privilgios do clero e da nobreza, sendo acertado dizer que"antes da revoluo, os franceses eram muito mais

desiguais em direito que narealidade, enquanto que com a revoluo se suprime a desigualdade em direitos, pormno na realidade" 12 . No se tratava, pois, de verificar se os homens eram, em essncia, 6 ROSA, Andr Vicente Pires. Igualdade. In : Dicionrio de filosofia do direito . Coordenao Vicente dePaulo Barretto. So Leopoldo: Unisinos, 2006). So Leopoldo: Unisinos, 2006. p. 456. 7 Conforme ngela Espndola: "tratar sobre jurisdio, sua concepo e sua funo tambm discutirsobre o perfil do Estado. Antes de se defender um sentido de jurisdio, preciso observar o Estado quese possui" (ESPNDOLA, ngela Arajo da Silveira. Superao do racionalismo no processo civilenquanto condio de possibilidade para a construo das tutelas preventivas: um problema de estruturaou funo? (ou: porque preciso navegar em direo ilha desconhecida e construir o direito processualcivil do Estado Democrtico de Direito. Tese (Doutorado em Cincias Jurdicas) Programa de Ps-Graduao em Direito. Universidade do Vale do Rio dos Sinos, So Leopoldo, 2008. p. 93). No mesmosentido, MARINONI, Luiz Guilherme. Novas Linhas do Processo Civil . 2. ed. So Paulo: Malheiros,1996. DAMAKSKA, Mirjan R. I volti della giustizia e del potere - Analisi comparatistica del processo .Trad. Andrea Giussani e Fabio Rota. Bologna: Il Mulino, 2005. 8 DAMAKSKA, Mirjan R. I volti della giustizia e del potere . op. cit. p. 38. 9 Rosa, Andr Vicente Pires. Igualdade. In : Dicionrio de filosofia do direito . op. cit. p. 457. 10 Segundo Carlos S. Fayt, no Estado Absolutista, os valores vinculados a ordem e a segurana eramconsiderados mais importantes que a liberdade. A burguesia reclamava estabilidade de proteo pararealizar suas atividades. A ordem somente poderia lograrse mediante a concentrao do poder nas mosdo rei ou do parlamento, porm esses poderes deveriam ser, por natureza, ilimitados. Sem autoridadeilimitada o governante estava impedido de impor a paz e assegurar a ordem. Os valores supremos so,assim, a paz, a segurana, a ordem. Os desvalores, por conseguinte, a guerra, a anarquia, a desordem(FAYT, Carlos S. El absolutismo . Buenos Aires: Bibliografica Omeba, 1967, p. 21). 11 Rosa, Andr Vicente Pires. Igualdade. In

: Dicionrio de filosofia do direito . op. cit. p. 457. 12 PANIAGUA, Jose Maria Rodriguez. Historia del pensamento juridico : v. I. De herclito a larevolucin francesa. 8a ed. Madrid: Universidad commplutense seccion de publiaciones, 1996, p. 304. iguais. Importava apenas que a lei lhes desse o mesmo tratamento 13 , garantindo, assim,o ideal da igualdade. 14 Trata-se, portanto, de uma igualdade formal 15 , prevalecendo a mxima de que"todos os homens no nascem iguais em fora, em riqueza, em inteligncia, emmoradia, em esprito e em talento: mas as desigualdades desaparecem perante a lei" 16 .H uma abstrao das caractersticas reais das pessoas, o que se d, no mbito poltico,mediante ao reconhecimento de direitos iguais para todos. 17 A lei no deveria tomar emconsiderao as diferentes posies sociais 18 , pois o fim era dar tratamento igual spessoas apenas no sentido formal. 19 13 ROSA, Andr Vicente Pires. Igualdade. In : Dicionrio de filosofia do direito . op. cit. p. 458. 14 O contexto em que a igualdade formal torna-se uma garantia aos cidados bem retratado por PauloFerreira da Cunha: "no plano mtico, agitam-se os fantasmas feudais, as trevas de velhos direitos escritosem papis gastos, in-flios presos com cadeados pesadssimos, que muito se aparentam com as grulhetasdos condenados que todos parecem ser, na sociedade apesar de tudo ainda muito estratificada do AntigoRegime (...) Frente a esses fantasmas, a esses "direitos feudais", a essa direito inseguro, incerto,mastodntico e de desigualdade, ope-se o cheiro fresco de tinta nova dos novos textos, prometendoclareza, igualdade e simplificao (CUNHA, Paulo Ferreira da. Constituio, direito e utopia : do jurdico-constitucional nas utopias polticas. Coimbra: Coimbra, 1996, p. 334) 15 A concepo formal da igualdade revela toda sua pujana com o desenvolvimento das ideias liberaisprimitivas. Em momentos em que o absolutismo e as atitudes arbitrrias que dele decorriam violavam osmais comezinhos princpios do Direito e no qual havia uma clara valorizao do indivduo em razo desua origem e classe social - os da famlia real, os integrantes da corte e outros estamentos jamais eramconsiderados do

mesmo modo que os demais sditos - encontrava-se o meio adequado para oflorescimento da ideia de que os homens necessitavam ser tratados como se fossem iguais. Ou seja, com aderrubada do regime e dos valores que o constituam no mais se justificava a manuteno de privilgiosinaceitveis. (...) No lugar dos privilgios antes concedidos a determinados segmentos, passa-se a exigirque todos os homens sejam considerados como iguais. (...) Da chega-se facilmente convico de que oEstado no pode fazer distino entre os antigos sditos, agora cidados. (...) A questo jurdica aqui nopassa necessariamente por afirmar-se que os homens so iguais (em essncia), mas que devem receber omesmo tratamento legal. Sendo ou no iguais, devem ser considerados como iguais para efeito daaplicao da lei. Essa concepo ser chamada de igualdade formal, igualdade frente lei ou igualdadeperante a lei (ROSA, Andr Vicente Pires. Igualdade. In : Dicionrio de filosofia do direito . op. cit. p.457-458). 16 JOUANJAN, Olivier. Le principe degalit devant la loi en droit allemande . Paris: Economica, 1992.p. 37. 17 CAPELLA, Juan Ramn. Fruta prohibida : una aproximacin histrico-teortica al estudio des derechoy del estado. Madrid: Trotta, 1997, p. 113. Ao falar da construo jurdico poltica da modernidade JuanRamn Capella afirma que: a primeira das operaes necessrias para conceber os membros dapopulao como cidados consiste em prescindir de todas estas qualidades fsicas e sociais suas. Aindaque todos os seres humanos sejam diferentes, todos os cidados so (no relato poltico) iguais . O primeiropasso para formalizar essa igualdade consiste em haver abstrao de suas caractersticas reais; em quit-las. Por suposto, faz-lo mentalmente fcil. Para que alm disso a realidade poltica se acomode teoria preciso tambm que funcionalmente - isto , em suas atuaes polticas - os cidados no possam valer-se de nenhuma das qualidades que possuem fora da esfera pblica (que possuem materialmente). Apsesse primeira operao intelectual de despojamento, de privao de suas qualidades como seres humanos,para assumir o papel de cidados (...) se precisa de uma segunda operao: a de dotar a estes seres semqualidades de um revestimento de direitos: justamente, os direitos dos cidados, ou direitos polticos (...)para ser cidados os seres humanos j despojados de qualidades se revestem de iguais direitos todos eles.Deste modo se apresentam como iguais ( Fruta prohibida : una aproximacin histrico-teortica al estudiodes derecho y del estado. Madrid: Trotta, 1997, p. 113). 18

A justia na sociedade de Estados da Prssia, por exemplo, era marcada por uma acentuadadesigualdade. Nesse sentido, Christian Wollschlger, afirma: Parte essencial dos privilgios aristocrticos Todavia, o desenvolvimento do Estado Liberal, que era regido exclusivamentepela lei, acabou por transfigurar o seu prprio objetivo de garantir a liberdade. Oexerccio de direitos e garantias individuais, na prtica, estava, na maioria das vezes,submetido s desigualdades criadas pelo prprio modelo poltico e econmico, o queveio, segundo Nelson Saldanha, a desnaturar a idia de liberdade e por dar a deixa paraa famosa pergunta de Proudhon: O est la liberte du non proprietaire? (Onde est aliberdade do no proprietrio)? 20 . A lei era, pois, impregnada, na sua essncia, pelageneralidade, visando assegurar a imparcialidade do poder frente aos cidados, que, porserem iguais, deveriam ser tratados sem discriminao 21 somente podendo serchamada de lei a norma intrinsecamente igual para todos 22 , e pela abstrao , noobjetivo de garantir a estabilidade do ordenamento jurdico e, por conseguinte, a certezae previsibilidade no direito. 23 Isso permitiu, conforme Luiz Guilherme Marinoni, que asociedade se desenvolvesse sob um assptico e indiferente sistema legal ou mediante aproteo de uma lei que, sem tratar de modo adequado os desiguais, tornou os iguais emcarne e osso mais desiguais ainda 24 . No havia, por conseguinte, como dar vida a umasociedade igualitria. 25 era o foro privilegiado dos tribunais superiores. A deviam os nobres ser acusados, a fim de ter asseguradoo julgamento atravs de seus pares ou, pelo menos, de juzes com formao adequada. Para os processoscontra os burgueses eram competentes os tribunais de primeira instncia (tribunais das cidades, mter reais (tribunais rurais da coroa), tribunais senhorais). Esta delimitao das competncias segundo osestados podia permitir esclarecer o recurso justia das partes nobres ou burguesa atravs da comparaodo volume global dos processos nos tribunais superiores e nos de primeira instncia. (...) a prestao da justia, por parte do Estado, no se distribua de igual forma pelas diversas camadas da sociedadeestruturada por estados (...) As diferenas quantitativas so ainda agudizadas pela qualificao totalmentedesigual dos juzes entre si. Os tribunais superiores, providos de juzes nobres ou com formao jurdica,forneciam naquele tempo as melhores condies para uma aplicao competente do direito. (...) Quantomenor era o recurso aos tribunais, pior era a prestao da justia que ofereciam. Pelo contrrio, a ofertanos tribunais superiores era melhor, a onde a nobreza dela mais necessitava. A competncia dos juzes ea procura do direito eram directamente proporcionais. (WOLLSCHLGER, Christian. Desigualdade naprestao da justia e na frequncia dos processos civis na sociedade de estados da Prssia cerca de 1750. In:

HESPANHA, Antnio Manuel. Justia e litigiosidade: histria e prospectiva. Lisboa: FundaesCalouste Gulbenkian, 1993, p. 239-252 ) . 19 MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica processual e tutela dos direitos . So Paulo: Revista dosTribunais, 2004, p. 36. 20 SALDANHA, Nelson. O que o Liberalismo?. In: Estado de Direito, Liberdade e Garantias(Estudos de Direito Pblico e Teoria Poltica) . So Paulo: Sugesto Literria, 1980, p. 89. 21 MARINONI, Luiz Guilherme. Curso de Processo Civil. Teoria Geral do Processo . So Paulo: Revistados Tribunais, 2006. v. 1, p. 27. 22 ZAGREBELSKY, Gustavo. El derecho dctil. Ley, derechos, justicia. Tercera edicin. Traduccin deMarina Gascn Abelln. Madrid: Editorial Trotta, 1999, p. 29. 23 Idem. Ibidem. p. 29. 24 MARINONI, Luiz Guilherme. Curso de processo civil. Teoria geral do processo . op. cit. p. 30. 25 BOBBIO, Norberto. Teoria geral da poltica : a filosofia poltica e as lies dos clssicos. Organizadopor Michelangelo Bovero. Traduo Daniela Beccaccia Versiani. Rio de Janeiro: Elsevier, 2000, p. 299. Portanto, no processo liberal, idealizou-se uma concepo formal igualdade,pressupondo-se a inexistncia de disparidades entre os indivduos. 26 Afinal, perante a leitodos eram iguais. de

Consequentemente, h uma propenso em dificultar ou mesmoimpossibilitar o aumento dos poderes do rgo judicial, privilegiando-se o predomniodas partes no processo. O juiz tem um papel de passividade, o que d azo lentido e aoabuso, uma vez que as partes e seus defensores tornam-se rbitros praticamenteabsolutos. 27 Juntamente com essa posio passiva do juiz, o processo resta infenso avalores, refletindo a neutralidade do Estado, concebido como um dispositivo tcnicocapaz de servir a todas as possveis ideologias e, em virtude da tolerncia que uma talconcepo pressupunha, abrigar em seu seio as mais variadas e contraditrias correntesde opinio. 28

O elemento formal insinua-se mediante rgida previso dos atosprocessuais, com a disponibilidade privada da tutela jurisdicional, a exigncia de certeza jurdica e o acolhimento do princpio da igualdade abstrata das partes. 29 D-se primazia tutela pecuniria, uma vez que, sendo todos os bens iguais, poderiam sertransformados em dinheiro, restando impensvel uma tutela especfica. 30 No mbito daprova, esta distribuda de forma esttica, sendo que tal imobilidade, encampada noartigo 333, do Cdigo de Processo Civil, tem por premissas justamente um processocivil liberal. 31 O papel do juiz cinge-se declarao da lei 32 , sendo vedado interpret-la, 26 NUNES, Dierle. Processo jurisdicional democrtico . Curitiba: Juru, 2009. p. 74. 27 ALVARO DE OLIVEIRA, Carlos Alberto. Do formalismo no processo civil . 2 ed. So Paulo: Saraiva,2003, p. 41. 28 SILVA, Ovdio A. Baptista da. Jurisdio e execuo na tradio romano-cannica . 2 ed. So Paulo:Revista dos Tribunais, 1997, p. 111. 29 ALVARO DE OLIVEIRA, Carlos Alberto. Do formalismo no processo civil . op. cit. p. 43. 30 Conforme Luiz Guilherme Marinoni, se todos so iguais - e essa igualdade deve ser preservada noplano do contrato -, no h razo para admitir uma interveno mais incisiva do juiz diante doinadimplemento, para que ento seja assegurada a tutela especfica (ou o adimplemento in natura ). Se oprincpio da igualdade formal atua da mesma forma diante do contrato e do processo, o juiz somentepoderia conferir ao lesado a tutela pecuniria. A sano pecuniria teria a funo de "igualizar" os bens eas necessidades, pois, se tudo igual, inclusive os bens - os quais podem ser transformados em dinheiro -,no existiria motivo para pensar em tutela especfica. No direito liberal, os limites impostos peloordenamento autonomia privada so de contedo negativo , gozando dessa mesma natureza as tutelaspelo equivalente e ressarcitria (...) Se as pessoas so iguais, e no precisam ser tratadas de formadiferenciadas, no h razo para pensar na tutela na forma especfica, que assume importncia apenas emum contexto de Estado preocupado em cuidar de maneira diferenciada determinadas situaes j tomadasem considerao pelo direito material, garantindo queles que so proclamados titulares de determinadosdireitos o seu efetivo gozo ( Tcnica processual e tutela dos direitos

. op. cit. pp. 59 e 61). Segundo AdolfoDi Majo, na doutrina jurdica do oitocentos foi recuperado o princpio da prevalncia da condemnatio pecuniaria (...) A tendncia era excluir "a possibilidade de obteno da reintegrao in natura dos valoresalterados, ou seja, formas de satisfao coativa dos direitos. Uma tal reintegrao suporia umaconsiderao diferenciada e articulada , dos interesses e das necessidades para as quais e pede tutela,considerao diferenciada que contrasta com o princpio da abstrao dos sujeitos (do mercado) e comaquela da equivalncia dos valores ( La tutela civile dei diritti . 2a edizione. Milano: Giuffr, 1993, p. 156) 31 KNIJNIK, Danilo. As perigosssimas doutrinas do nus dinmico da prova e da situao de sensocomum como instrumentos para assegurar o acesso justia e superar a probatio diabolica In: Fux, Luiz;

7o que corrobora um regime de irresponsabilidade frente s partes, seja no andamento doprocesso, seja na aplicao do direito. 33 Estes so somente alguns aspectos relevantes doprocesso civil no Estado Liberal Clssico.A partir do Estado Social, comeam a avultar algumas mudanas, na medida emque a igualdade deixa de ser apenas um ponto de partida, para ser, tambm, um objetivoa ser alcanado. Os homens no s tm o direito de serem tratados igualmente, mastambm de se tornarem mais iguais. 34 Ganha destaque a concepo de igualdadematerial , concebida no sentido do tratamento diferenciado de situaes concretasdessemelhantes, tendo em vista evitar o aprofundamento das desigualdades realmenteexistentes na sociedade. 35 Com o advento do Estado Democrtico de Direito a igualdade assumida comoum objetivo do prprio Estado. No basta a limitao ou promoo da atuao estatal, Nery Jnior, Nelson; Alvim, Teresa Arruda (coord.).. Processo e Constituio: Estudos em Homenagem Ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira , So Paulo : Rev. dos Tribunais, 2006, p. 944. 32 Conforme MONTESQUIEU, Nos governos republicanos da natureza da constituio que os juzesobservem literalmente a lei. (...) Os juzes de uma nao no so, como dissemos, mais que a boca quepronuncia as sentenas da lei, seres inanimados que no podem moderar nem sua fora nem seu rigor(MONTESQUIEU, Baro de. Do Esprito das Leis. In:

Coleo: Os Pensadores. So Paulo: NovaCultura, 1997, p. 116 e 208). Essa concepo de um juiz boca da lei, hoje, no mais se sustenta,principalmente, porque o contexto histrico em que vivemos difere sobremaneira daquele em que foiconcebida. Com a Revoluo Francesa, e a tomada do poder econmico e poltico pela burguesia, esta sev frente a uma classe de magistrados comprometidos com o sistema anterior, haja vista que estes eramdetentores do feudo. Em face da impossibilidade de substituir a magistratura, j que uma classealtamente tcnica, a maneira encontrada para domestic-la, e impedir que julgasse contrrio aos ideais darevoluo, foi aplicar o sistema da separao dos poderes, baseando-se em Plato, mas tornando o judicirio um poder nulo, a quem caberia somente declarar a vontade da lei, criada pela burguesia, queento passava a deter o poder. A respeito, ver MERRYMAN, John Henry. A tradio da Civil Law : umaintroduo aos sistemas jurdicos da Europa e da Amrica Latina / John Henry Merryman, Rogelio Prez-Perdomo. Traduo de Cssio Casagrande. Porto Alegre: Srigo Antonio Fabris, 2009. TARELLO,Giovanni. Storia della cultura giuridica moderna : assolutismo e codificazione del diritto. Bologna: IlMulino, 1976. 33 Conforme Alessandro Giuliani e Nicola Picardi, o princpio da irresponsabilidade dos juzes nosconfrontos com as partes um produto do jusnaturalismo moderno: esse eliminou os resduos daresponsabilidade profissional, que o direito romano comum tinha elaborado com base na classificaoromanstica dos "quase delitos" (...) No sculo XVI se perfilha j - particularmente na Frana e Alemanha- o problema da subordinao dos juzes ao soberano; neste contexto a responsabilidade profissional,como veremos, foi utilizada inicialmente pra fins disciplinares (....) a doutrina da responsabilidade do juiz pressupe a fratura entre a patologia da conduta e a patologia da deciso, entre o momento tico e omomento lgico no raciocnio judicial. A sua configurao - como aplicao mecnica, tcnica, rigorosadas regras pr-constitudas - no deixa espao nem para o poder decisional, nem para a responsabilidadedo juiz: o erro reparado pelo sistema atravs dos meios de impugnao (...) o juiz vinculado a umrigoroso dever de obedincia e de lealdada nos confrontos com o soberano (...) mas a soberania incompatvel com a responsabilidade; o juiz funcionrio no responsvel frente s partes, mas somentefrente ao soberano (PICARDI, Nicola. GIULIANI, Alessandro. La responsabilit del giudice . Milano:Dott. A. Giuffr, 1995, p. 10-15). 34 ROSA, Andr Vicente Pires. Igualdade. In : Dicionrio de filosofia do direito . p. 459. 35 DRAY, Guilherme Machado. O sentido jurdico do princpio da igualdade: perspectiva luso-brasileira. Revista brasileira de direito constitucional . n2. jul./dez. 2003, p. 116.

8sendo referendada a transformao do status quo. 36 Tem-se, dessa forma, a incorporaoefetiva da questo da igualdade como um contedo prprio a ser buscado, garantindo juridicamente as condies mnimas de vida ao cidado e comunidade. 37 H, porassim dizer, uma sntese das fases anteriores (Estado Liberal de Direito e Estado Socialde Direito), agregando a construo das condies de possibilidades para suprir aslacunas anteriores, representadas pela necessidade do resgate das promessas damodernidade 38 . A igualdade vai, ento, concebida, consoante o prprio Prembulo daConstituio brasileira, como valor supremo a ser assegurado no Estado Democrtico deDireito. Ganha destaque a concepo material de igualdade, sem descuidar-se daigualdade formal, vindo ambas a balizar a conformao do processo civil. 3 O Direito fundamental igualdade no processo civil O direito fundamental igualdade (art. 5, I, da CRFB e art, 125, I, do CPC)apresentase no processo em duas perspectivas. Do ponto de vista esttico, diz respeito estruturao do processo, o qual dever ser organizado de forma isonmica, evitandoprivilgios e corrigindo eventuais desigualdades a partir da previso de tcnicasprocessuais que possibilitem essa finalidade. Em perspectiva dinmica, por sua vez, aigualdade relaciona-se direo do processo, que dever assegurar a paridade detratamento s partes 39 40 .A perspectiva esttica da igualdade, portanto, toca diretamente ao legislador, oqual se v impossibilitado de editar leis que possibilitem tratamento desigual a situaes 36 MORAIS, Jos Luiz Bolzan de; STRECK, Lenio Luiz. Cincia Poltica e Teoria Geral do Estado .Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2000. p. 91. 37 Idem. Ibidem, p. 94. 38 STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica Jurdica e(em) Crise : uma explorao hermenutica daconstruo do Direito. 6. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. p. 39. 39 ALVARO DE OLIVEIRA, Carlos Alberto. MITIDIERO, Daniel. Curso de processo civil : volume 1:teoria geral do processo civil e parte geral do direito processual civil. So Paulo: Atlas, 2010. p. 33. 40 Relativamente estrutura do processo, podem ser colhidos alguns exemplos mencionados por BarbosaMoreira: assim, por exemplo, as regras sobre impedimento e

suspeio do juiz (arts. 134 e 135)inspiram-se, evidncia, no propsito de evitar que relaes objetivas ( v.g. , parentesco) ou subjetivas( v.g. , amizade ntima ou inimizade capital) permitam a um dos litigantes gozar de favorecimentopresumvel por parte do rgo judicial. O art. 333, pargrafo nico, II, averba de nula a conveno sobredistribuio do nus da prova, quando torna "excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito":busca a norma obstar ao rompimento do equilbrio entre os contendores, em to delicada matria,conforme ocorreria se o contratante mais forte pudesse livremente impor o pacto, prevalecendo-se dasituao de necessidade do outro. Especialmente importantes so os corolrios do princpio em tudo quese refere preservao da garantia ao contraditrio na atividade de instruo: o art. 398,exemplificativamente, trata de preceituar expressis verbis a audincia do adversrio, sempre que qualquerdas partes requeira a juntada de documento aos autos. (A funo social do processo civil moderno e opapel do juiz e das partes na direo e na instruo do processo. In : Temas de direito processual: terceirasrie. So Paulo: Saraiva, 1984).

9iguais ou tratamento igual a situaes desiguais 41 . Mostra-se possvel estabelecerdiferenas de tratamento sempre que houver uma justificao objetiva e razoveladequada a uma finalidade 42 . A igualdade, enquanto dever de tratamento igualitrio,portanto, s surge quando, para alcanar determinada finalidade, os sujeitos socomparados por critrios relevantes e congruentes relativamente finalidade emquesto. 43 No entanto, nem sempre possvel atingir a igualdade no processo mediantefrmulas abstratas. Por mais que o legislador tente estabelecer condies para diminuiras desigualdades, muitas vezes somente luz do caso concreto que ser possvelaquilatar a medida da desigualdade entre as partes. Isso no quer dizer que as normasabstratamente concebidas no possam servir de ponto de partida para promoo daigualdade. Porm, nessa perspectiva dinmica, a igualdade est diretamente ligada atividade do juiz 44 , o qual, tomando as normas processuais como ponto de partida, passaa desempenhar um importante papel no af de manter o equilbrio processual. Afinal, o 41 MATTOS, Srgio Lus Wetzel de. Devido processo legal e proteo de direitos . Porto Alegre: Livrariado Advogado, 2009. p. 210. 42 PIC I JUNOY, Joan. Las garantas constitucionales del proceso

. Barcelona: J.M. Bosch, 1997, p.132. 43 VILA, Humberto. Teoria da igualdade tributria . So Paulo: Malheiros, 2008, p. 42. ConformeHumberto vila a igualdade prescritiva s se completa quando esto presentes os seguintes elementos:sujeitos, critrio ou medida de comparao, elemento indicativo da medida de comparao e finalidade. Aigualdade a relao entre esses elementos (...) a igualdade pode, portanto, ser definida como sendo arelao entre dois ou mais sujeitos, com base em medida(s) ou critrio(s) e comparao, aferido(s) pormeio de elemento(s) indicativo(s), que serve(m) de instrumento para a realizao de uma determinadafinalidade (...) Os sujeitos, objeto de comparao, devem, no entanto, ser comparados ou medidos comreferncia a uma medida comum de comparao (...) O essencial que, sem uma diferena real,concretamente existente, a diferenciao normativa arbitrria. (...) No entanto, no basta ter existnciapara que a medida de comparao seja vlida. preciso que, alm disso, ela seja pertinente finalidadeque justifica sua utilizao (...) Para saber como comparar dois sujeitos preciso, antes, saber a finalidadeda comparao. (...) A medida de comparao utilizada s pode ser aquela que mantenha uma relao depertinncia com a finalidade buscada pela diferenciao (...) A questo da igualdade s se completa com aintroduo do elemento indicativo da medida de comparao e com a exigncia de (47) relao decongruncia no s entre ele e a medida de comparao, como entre a medida de comparao e afinalidade que justifica sua utilizao. ( Teoria da igualdade tributria . op. cit. pp. 42-48). Adotando outraperspectiva para o tratamento da igualdade, especificamente para o processo civil, Francisco GlauberPessoa Alves enumera trs critrios para averiguar se est havendo ou no quebra de igualdade noprocesso: a) o primeiro o elemento tomado como fator de desigualao; b) o segundo a existncia decorrelao lgica abstrata existente entre o fator erigido em critrio de discrmen e a disparidadeestabelecida no tratamento jurdico diversificado; c) o terceiro a consonncia desta correlao lgicacom os interesses absorvidos no sistema constitucional e estar juridicizados (ALVES, Francisco GlauberPessoa. O principio juridico da igualdade e o processo civil brasileiro . Rio de Janeiro: Forense, 2003, p.242) 44 MATTOS, Srgio Lus Wetzel de. Devido processo legal e proteo de direitos . op. cit. p. 210. o que corrobora um regime de irresponsabilidade frente s partes, seja no andamento doprocesso, seja na aplicao do direito. 33

Estes so somente alguns aspectos relevantes doprocesso civil no Estado Liberal Clssico.A partir do Estado Social, comeam a avultar algumas mudanas, na medida emque a igualdade deixa de ser apenas um ponto de partida, para ser, tambm, um objetivoa ser alcanado. Os homens no s tm o direito de serem tratados igualmente, mastambm de se tornarem mais iguais. 34 Ganha destaque a concepo de igualdadematerial , concebida no sentido do tratamento diferenciado de situaes concretasdessemelhantes, tendo em vista evitar o aprofundamento das desigualdades realmenteexistentes na sociedade. 35 Com o advento do Estado Democrtico de Direito a igualdade assumida comoum objetivo do prprio Estado. No basta a limitao ou promoo da atuao estatal, Nery Jnior, Nelson; Alvim, Teresa Arruda (coord.).. Processo e Constituio: Estudos em Homenagem Ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira , So Paulo : Rev. dos Tribunais, 2006, p. 944. 32 Conforme MONTESQUIEU, Nos governos republicanos da natureza da constituio que os juzesobservem literalmente a lei. (...) Os juzes de uma nao no so, como dissemos, mais que a boca quepronuncia as sentenas da lei, seres inanimados que no podem moderar nem sua fora nem seu rigor(MONTESQUIEU, Baro de. Do Esprito das Leis. In: Coleo: Os Pensadores. So Paulo: NovaCultura, 1997, p. 116 e 208). Essa concepo de um juiz boca da lei, hoje, no mais se sustenta,principalmente, porque o contexto histrico em que vivemos difere sobremaneira daquele em que foiconcebida. Com a Revoluo Francesa, e a tomada do poder econmico e poltico pela burguesia, esta sev frente a uma classe de magistrados comprometidos com o sistema anterior, haja vista que estes eramdetentores do feudo. Em face da impossibilidade de substituir a magistratura, j que uma classealtamente tcnica, a maneira encontrada para domestic-la, e impedir que julgasse contrrio aos ideais darevoluo, foi aplicar o sistema da separao dos poderes, baseando-se em Plato, mas tornando o judicirio um poder nulo, a quem caberia somente declarar a vontade da lei, criada pela burguesia, queento passava a deter o poder. A respeito, ver MERRYMAN, John Henry. A tradio da Civil Law : umaintroduo aos sistemas jurdicos da Europa e da Amrica Latina / John Henry Merryman, Rogelio Prez-Perdomo. Traduo de Cssio Casagrande. Porto Alegre: Srigo Antonio Fabris, 2009. TARELLO,Giovanni. Storia della cultura giuridica moderna : assolutismo e codificazione del diritto. Bologna: IlMulino, 1976. 33 Conforme Alessandro Giuliani e Nicola Picardi, o princpio da irresponsabilidade dos juzes nosconfrontos com as partes um produto do jusnaturalismo moderno: esse eliminou os resduos daresponsabilidade profissional, que o direito romano comum tinha elaborado com base na classificaoromanstica dos "quase delitos" (...) No sculo

XVI se perfilha j - particularmente na Frana e Alemanha- o problema da subordinao dos juzes ao soberano; neste contexto a responsabilidade profissional,como veremos, foi utilizada inicialmente pra fins disciplinares (....) a doutrina da responsabilidade do juiz pressupe a fratura entre a patologia da conduta e a patologia da deciso, entre o momento tico e omomento lgico no raciocnio judicial. A sua configurao - como aplicao mecnica, tcnica, rigorosadas regras pr-constitudas - no deixa espao nem para o poder decisional, nem para a responsabilidadedo juiz: o erro reparado pelo sistema atravs dos meios de impugnao (...) o juiz vinculado a umrigoroso dever de obedincia e de lealdada nos confrontos com o soberano (...) mas a soberania incompatvel com a responsabilidade; o juiz funcionrio no responsvel frente s partes, mas somentefrente ao soberano (PICARDI, Nicola. GIULIANI, Alessandro. La responsabilit del giudice . Milano:Dott. A. Giuffr, 1995, p. 10-15). 34 ROSA, Andr Vicente Pires. Igualdade. In : Dicionrio de filosofia do direito . p. 459. 35 DRAY, Guilherme Machado. O sentido jurdico do princpio da igualdade: perspectiva luso-brasileira. Revista brasileira de direito constitucional . n2. jul./dez. 2003, p. 116. utilizada inicialmente pra fins disciplinares (....) a doutrina da responsabilidade do 8sendo referendada a transformao do status quo. 36 Tem-se, dessa forma, a incorporaoefetiva da questo da igualdade como um contedo prprio a ser buscado, garantindo juridicamente as condies mnimas de vida ao cidado e comunidade. 37 H, porassim dizer, uma sntese das fases anteriores (Estado Liberal de Direito e Estado Socialde Direito), agregando a construo das condies de possibilidades para suprir aslacunas anteriores, representadas pela necessidade do resgate das promessas damodernidade 38 . A igualdade vai, ento, concebida, consoante o prprio Prembulo daConstituio brasileira, como valor supremo a ser assegurado no Estado Democrtico deDireito. Ganha destaque a concepo material de igualdade, sem descuidar-se daigualdade formal, vindo ambas a balizar a conformao do processo civil. 3 O Direito fundamental igualdade no processo civil O direito fundamental igualdade (art. 5, I, da CRFB e art, 125, I, do CPC)apresentase no processo em duas perspectivas. Do ponto de vista esttico, diz respeito estruturao do processo, o qual dever ser organizado de forma isonmica, evitandoprivilgios e corrigindo eventuais desigualdades a partir da previso de tcnicasprocessuais que possibilitem essa finalidade. Em perspectiva dinmica, por sua

vez, aigualdade relaciona-se direo do processo, que dever assegurar a paridade detratamento s partes 39 40 .A perspectiva esttica da igualdade, portanto, toca diretamente ao legislador, oqual se v impossibilitado de editar leis que possibilitem tratamento desigual a situaes 36 MORAIS, Jos Luiz Bolzan de; STRECK, Lenio Luiz. Cincia Poltica e Teoria Geral do Estado .Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2000. p. 91. 37 Idem. Ibidem, p. 94. 38 STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica Jurdica e(em) Crise : uma explorao hermenutica daconstruo do Direito. 6. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. p. 39. 39 ALVARO DE OLIVEIRA, Carlos Alberto. MITIDIERO, Daniel. Curso de processo civil : volume 1:teoria geral do processo civil e parte geral do direito processual civil. So Paulo: Atlas, 2010. p. 33. 40 Relativamente estrutura do processo, podem ser colhidos alguns exemplos mencionados por BarbosaMoreira: assim, por exemplo, as regras sobre impedimento e suspeio do juiz (arts. 134 e 135)inspiram-se, evidncia, no propsito de evitar que relaes objetivas ( v.g. , parentesco) ou subjetivas( v.g. , amizade ntima ou inimizade capital) permitam a um dos litigantes gozar de favorecimentopresumvel por parte do rgo judicial. O art. 333, pargrafo nico, II, averba de nula a conveno sobredistribuio do nus da prova, quando torna "excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito":busca a norma obstar ao rompimento do equilbrio entre os contendores, em to delicada matria,conforme ocorreria se o contratante mais forte pudesse livremente impor o pacto, prevalecendo-se dasituao de necessidade do outro. Especialmente importantes so os corolrios do princpio em tudo quese refere preservao da garantia ao contraditrio na atividade de instruo: o art. 398,exemplificativamente, trata de preceituar expressis verbis a audincia do adversrio, sempre que qualquerdas partes requeira a juntada de documento aos autos. (A funo social do processo civil moderno e opapel do juiz e das partes na direo e na instruo do processo. In : Temas de direito processual: terceirasrie. So Paulo: Saraiva, 1984).