RESUMO DIREITO INTERNACIONAL Conflitos de Leis no espao. Bens. Sucesso. Famlia e direitos pessoais.

Conflitos de leis no espao. O conflito de leis no espao decorre de dois fatores: a diversidade legislativa (cada sistema jurdico, autnomo e soberano, d tratamento diferente a aspectos sociais) e a existncia de uma sociedade transnacional (relaes entre indivduos vinculados a sistemas jurdicos diferentes). Se existisse um direito absolutamente uniforme ou sociedades hermticas, no existiria o fato anormal (fato jurdico vinculado, por qualquer de seus elementos, a mais de um ordenamento), que gera o conflito de leis. A regra geral a aplicao do direito ptrio, aplica-se o direito estrangeiro por exceo, quando expressamente determinado pela legislao interna. Nesses casos, o juiz deve aplic-lo de ofcio e do modo mais completo possvel. S no deve aplicar o direito estrangeiro, determinado pela norma de direito internacional privado (norma colisional), quando verificar que fere a ordem pblica, a soberania ou os bons costumes ou quando os interessados estiverem tentando fraudar a legislao interna (como no caso de divrcios realizados no exterior, para burlar a lei nacional, que no os permitia na poca). Normalmente os sistemas normativos utilizam como critrio para determinar a aplicao do direito estrangeiro a nacionalidade dos interessados ou o seu domiclio. No caso brasileiro, utiliza-se predominantemente o domiclio, pelo seu carter voluntrio (a nacionalidade originria , de regra, circunstancial) e por provocar maior integrao do estrangeiro com o sistema nacional. Tendo o Brasil recebido um grande fluxo de imigrantes, permitir a aplicao da lei de nacionalidade impediria essa integrao dos estrangeiros com o sistema brasileiro. O domiclio, para efeitos de direito internacional privado, analisado sobre o prisma do direito interno, ou seja, seus requisitos so os do direito interno (residncia com animus definitivo). Caso a pessoa no tenha domiclio ou este seja desconhecido, a LICC manda aplicar a lei do pas onde tenha residncia ou, por fim, do local onde a pessoa se encontre. Ao lado da LICC, h o Cdigo de Bustamante, que traz diversas normas de direito internacional privado. Em sendo um conjunto de normas especiais (aplicveis apenas aos nacionais dos pases signatrios), no foi revogado pela LICC. As normas do Cdigo de Bustamante, inclusive, em sua maioria, so compatveis com as da LICC. Personalidade A primeira questo a ser enfrentada em direito internacional privado diz respeito personalidade. Vrios sistemas existem para fixar o momento de seu incio, bem como de seu fim (sobretudo em termos de presunes). Segue-se a regra geral: aplicar o ordenamento do pas do domiclio, inclusive para determinar a capacidade.

Com relao ao incio da personalidade, aplica-se a lei do domiclio dos pais no momento do nascimento, no importando o pas onde a criana nasa (ex: se os pais moram na Frana, mas a criana nasce na Inglaterra, o incio da personalidade determinado pela lei francesa). No caso de os pais terem domiclios internacionais diferentes, a LICC determina que se aplique a lei do domiclio do pai (para todos os efeitos, salvo em casos de abandono), porm, em face da isonomia determinada pela Constituio Federal, essa norma discutvel. Observe-se que, em se tratando de verificao do incio da personalidade para fins de sucesso, aplica-se a lei de regncia desta (ltimo domiclio do de cujus ou do desaparecido). Outra ressalva a ser feita diz respeito ordem pblica: o direito brasileiro no admite penas como a de morte civil, de modo que a extino da personalidade derivada deste tipo de sano no ser levada em considerao no Brasil. Com relao s pessoas jurdicas, o incio e o fim de sua personalidade so regidos pela lei do local de constituio. O direito brasileiro, portanto, reconhece a existncia de qualquer pessoa jurdica constituda regularmente segundo as leis do seu pas de origem. Contudo, uma coisa reconhecer sua personalidade, outra coisa (bem diversa) permitir o exerccio de suas atividades no Brasil. Para este fim, exige-se que o governo brasileiro tenha aprovado os seus atos constitutivos, ficando sujeitas legislao brasileira. Casamento Embora a doutrina sempre defenda que cada ato deve ficar sujeito a apenas uma legislao, em diversas hipteses mais de um ordenamento ir reger determinado ato. No caso do casamento, por exemplo, h a possibilidade de sujeio a diversos ordenamentos jurdicos, cada qual regendo alguns aspectos do instituto. A capacidade para casar segue a regra geral: o domiclio de cada um dos nubentes (podem ser domiclios distintos, sujeitando a ordenamentos distintos. Ex: se a noiva for domiciliada no Brasil e o noivo na Argentina, a capacidade dela estar sujeita s leis brasileiras e a dele s argentinas). Justamente pela possibilidade de os nubentes terem domiclios diferentes, o procedimento para o casamento (os requisitos formais ou extrnsecos) no podem estar sujeitos concomitantemente a dois regimes diferentes. Deste modo, aplica-se a lei do local da celebrao (jus loci celebrationis), independentemente do domiclio dos nubentes. A autoridade celebrante tambm deve ter capacidade, a qual aferida pela lei de seu domiclio. Como essa capacidade tambm um requisito formal para a celebrao, concomitantemente deve ser reconhecida pela lei do local da celebrao. Essa lei tambm aplicvel aos dirimentes absolutos ou relativos, de modo que a validade ou invalidade do casamento em virtude desses fatores h de levar em considerao, primordialmente, a lei do local de celebrao. Deste modo, na opinio de Oscar Tenrio, no caso de casamento realizado no Brasil no se devem analisar os impedimentos e dirimentes existentes na lei domiciliar de cada um dos nubentes, mas apenas os da lei brasileira (lei do local de celebrao). Outros autores, por cautela, consideram necessria a anlise da lei domiciliar, para evitar fraude lei.

O art. 7, 3, da LICC, estabelece a necessidade de se aferir a validade do casamento em funo da lei do primeiro domiclio conjugal, se os nubentes tiverem domiclios diferentes. O STF no aplica esse dispositivo com relao aos impedimentos e dirimentes, vez que, como mencionado, devem obedecer lei que regulou a celebrao do casamento. Apenas as nulidades posteriores ao casamento (p. ex., ausncia da consumao do casamento) devem ser observadas segundo a lei do domiclio conjugal. Esta lei tambm indicar se o casal tem direito ou no ao divrcio. H um princpio geral de preservao da famlia, de modo que o casamento se presume vlido e eficaz, independentemente do seu local de celebrao. Quem tiver interesse em sua anulao ou desconsiderao tem o nus de provar a nulidade. No caso do divrcio, h de se observar o disposto na Constituio Federal (art. 226, 6). Apenas se pode homologar a sentena estrangeira de divrcio se atendido o pressuposto de um ano de separao judicial ou dois anos de separao de fato. Caso contrrio, apenas possvel a homologao aps um ano (Maria Helena Diniz). Quanto ao regime de bens, legal ou convencional, aplica-se o vigente no local onde os nubentes tenham domiclio, ou caso sejam domiciliados em pases diferentes, o ordenamento vigente no primeiro domiclio conjugal. Se ambos os nubentes forem da mesma nacionalidade, o direito brasileiro permite que se casem no Brasil perante as autoridades diplomticas ou consulares, utilizando-se o procedimento e demais requisitos formais do seu pas de origem. uma exceo regra pela qual as formalidades se regem pela lei do local de celebrao. Por fim, a LICC excepciona o princpio da imutabilidade do regime de bens, permitindo que o estrangeiro casado, ao se naturalizar brasileiro, opte (com expressa anuncia do cnjuge), pelo regime da comunho parcial de bens, respeitados os direitos de terceiros. Filiao e outros aspectos de direito de famlia Aplica-se filiao a lei vigente no domiclio conjugal poca do nascimento. Em defesa da ordem pblica, porm, o direito brasileiro no reconhecer distines entre a filiao legtima e a ilegtima, vez que a Constituio atribui valor fundamental a igualdade da filiao. No caso de aes de reconhecimento de paternidade ou maternidade, Amlcar de Castro indica como lei aplicvel a vigente, poca do nascimento, no domiclio do pai ou da me, respectivamente. O Cdigo de Bustamante, porm, manda aplicar a lei do domiclio do filho, considerando que ainda no se sabe se, de fato, a pessoa indicada o pai ou a me. necessrio tambm verificar se a lei do local onde vai ser ajuizado o processo admite o remdio jurdico (h sistemas que impem limitaes s aes de reconhecimento de paternidade). No caso da adoo, h o chamado princpio protetivo, de modo que se aplica de um modo geral a lei do domiclio do adotando at o momento da formalizao do ato e da em diante pela lei do domiclio do adotante, vez que o domiclio do adotado passa a ser o do adotante. A capacidade para adotar rege-se, porm, pela lei do domiclio do adotante (capacidade para adotar) e do adotando (capacidade para ser adotado). As formalidades da adoo, por sua vez, regem-se pela lei do local de celebrao (locus regit actum).

O mesmo se aplica aos demais institutos que dizem respeito proteo dos menores e dos incapazes, como a tutela ou a curatela. Observe-se que, em prol da ordem pblica, ainda que a lei aplicvel permita, por exemplo, castigos severos aos menores ou incapazes, por parte de seus pais, tutores ou curadores, a lei brasileira no reconhecer este direito. Sob o mesmo argumento de preservao da ordem pblica, em casos de abandono moral ou material, aplica-se a lei protetiva brasileira, salvo se a lei domiciliar for mais favorvel ao abandonado. Bens A LICC clara: para qualificar os bens (p. ex., saber se so mveis ou imveis) e para disciplinlos, aplica-se a lei do local onde esto situados (lex rei sitae). H, porm, algumas excees: - no caso de bens mveis em deslocamento (remetidos para determinado local ou acompanhando o seu dono em viagens, p. ex.), aplica-se a lei do domiclio do proprietrio; - no tocante aos navios e aeronaves, a doutrina predominante afirma que se aplica a lei do local da matrcula; - em se tratando de aplices da dvida pblica aplica-se a lei do emitente; - caso a discusso sobre determinado bem se fundamente em direito sucessrio (mortis causa), aplica-se a lei que rege a sucesso (lei do ltimo domiclio do de cujus); - segundo Oscar Tenrio, na matria da capacidade para adquirir, vender e doar bens, observamos a lei que rege a capacidade em geral (domiclio). Segundo Amlcar de Castro, os casos de direitos reais de garantia devem ser regulados pela lei do local de celebrao do contrato, no pela lei da situao dos bens. O Cdigo de Bustamante, porm, expressamente aplica a lex rei sitae para regular a constituio, os efeitos e a extino de direitos reais sobre a coisa alheia, quer de fruio, quer de garantia. Observe-se que, no caso do penhor, a LICC determina a aplicao da lei do domiclio da pessoa em cuja posse se encontre a coisa empenhada. Deste modo, em penhores realizados por nacionais de pases signatrios do Cdigo de Bustamante, aplica-se a lei de situao da coisa empenhada; nos demais penhores, aplica-se a lei domiciliar do possuidor. Obrigaes No caso de obrigaes legais, devem-se observar as normas geralmente aplicveis quele ramo jurdico (ex: obrigaes alimentares regem-se pela lei domiciliar da famlia) ou pelas leis do local do dano, caso sejam ex delicto. No caso de obrigaes voluntrias, sobretudo as de ndole contratual, fica difcil aplicar a lei domiciliar, vez que os contratantes podem ter domiclios diferentes. Tambm no vale pena

utilizar a lei do local de execuo, vez que se pode pactuar execues em vrios pases diferentes (ex: exibio mundial de determinado filme). A soluo dada pela legislao brasileira a aplicao do direito vigente no local de constituio da obrigao. Em caso de contratos celebrados distncia, a LICC acolhe a lei do local onde esteja o proponente (observe-se que a lei fala em local onde residir o proponente, mas a doutrina e a jurisprudncia entendem que se trata do local onde ele esteja, para compatibilizar aquele dispositivo com o Cdigo Civil). H algumas excees: - a lei de regncia dos contratos de trabalho a vigente no local da execuo, salvo se as do local de contratao forem mais favorveis ao trabalhador; - nos contratos de transferncia de tecnologia, a lei brasileira no admite a aplicao de outros sistemas, reservando para si a regncia de todos os negcios, em virtude da ordem pblica (Maria Helena Diniz); - os negcios relativos s Bolsas e Mercados se subordinam ao local de execuo (onde funciona a Bolsa ou Mercado). Alm desses casos, observe-se que nas hipteses em que a lei brasileira exija forma essencial (p. ex., escritura pblica), esta ter que ser observada para que a obrigao possa ser executada no Brasil, admitidas as peculiaridades da lei do local da celebrao. Discute-se se o direito brasileiro permite que as partes escolham a lei aplicvel aos negcios jurdicos, em face do art. 9, da LICC. O art. 13 da antiga lei de introduo, ao determinar a aplicao da lei do lugar de constituio aos negcios jurdicos, expressamente ressalvava as estipulaes em contrrio. Maria Helena Diniz afirma que o direito brasileiro taxativo quando remete a matria para a lei do local de constituio, de modo a no acolher a autonomia da vontade. Sucesses A sucesso pode ser inter vivos ou mortis causa, interessando mais, na presente sede, a mortis causa, j que a inter vivos se rege pelas normas aplicveis s obrigaes em geral. Pela teoria universalista, a sucesso, sendo analisada como uma unidade, deveria ser submetida a apenas uma lei. uma teoria idealista, no sendo aceita sobretudo quando houver bens imveis localizados em diversos sistemas. Com a teoria pluralista no se deixa de cogitar de uma nica lei, mas se admite o fracionamento da sucesso, existindo uma lei para cada frao. Via de regra, a lei aplicvel a do ltimo domiclio do de cujus. Transcrevam-se as palavras de Oscar Tenrio: em face do art. 10 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, a lei domiciliar do de cujus preponderante. Excees tm de ser admitidas. Os direitos dos herdeiros, por exemplo, se regem pela lei do de cujus. A capacidade segue a lei pessoal do herdeiro. Deste modo, por exemplo, no caso de herdeiro domiciliado no Brasil, o direito sucesso ser analisado com vistas lei do ltimo domiclio do de cujus, mas a existncia de indignidade ou de deserdao rege-se pelas leis brasileiras.

No caso das presunes de sobrevivncia ou de morte simultnea (p. ex., presuno de comorincia), segundo o Cdigo de Bustamante se aplicam as leis domiciliares de cada um dos falecidos, em relao sua respectiva sucesso. Quanto aos testamentos, via de regra a sua forma se rege pela lei do domiclio do testador poca da constituio do ato e seu contedo pelas regras vigentes no domiclio que o testador tinha quando faleceu (ltimo domiclio conhecido). No caso brasileiro, porm, a ordem pblica impe limitaes tanto ao contedo, quanto forma do testamento. Assim, por exemplo, na sucesso realizada no Brasil no se admitem testamentos holgrafos ou que disponham de todo o acervo, quando houver herdeiros necessrios, ainda que a lei domiciliar do de cujus permita essas prticas. Como afirma Oscar Tenrio, a lei domiciliar do testador regula a capacidade para testar. (...) As limitaes capacidade de testar so determinadas pela lei das sucesses. Estabelecendo a lei da sucesso a reserva e, portanto, a cota disponvel, o testador fica adstrito a respeitar aquela e a usar desta como melhor lhe convier. (...) Impondo-se a lei do de cujus, isto , a sua lei pessoal, no influi na cota-reserva o domiclio dos herdeiros. Em termos de ordem pblica, por fim, observe-se que a Constituio brasileira expressamente determina que a sucesso em bens de estrangeiro, situados no Brasil, ser regida pela lei brasileira, sempre que for mais favorvel ao cnjuge sobrevivente ou aos filhos brasileiros, que a lei do domiclio do de cujus. Quebra, deste modo, o princpio da unidade da sucesso, determinando o fracionamento da lei aplicvel em proteo aos brasileiros. o caso, por exemplo, do falecimento de um cidado mexicano casado com uma brasileira e cujos pais ainda fossem vivos. Pela lei brasileira, a cnjuge sobrevivente no tem direito herana, pois os ascendentes do falecido detm a preferncia; pela lei mexicana, porm, ela tem direito a cinquenta por cento da herana, repartindo-a com os ascendentes. Em face da Constituio Federal, seria aplicvel a lei mexicana, em relao aos bens situados no Brasil, pois mais favorvel cnjuge brasileira.