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compilaes doutrinais
O PAPEL E A INTERVENO DA ESCOLA EM SITUAES DE CONFLITO PARENTAL

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Antnio Jos Fialho

JUIZ DE DIREITO
VERBOJURIDICO
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O PAPEL E A INTERVENO DA ESCOLA EM SITUAES DE CONFLITO PARENTAL : 2
O Papel e a Interveno da Escola em situaes de conflito parental
Antnio Jos Fialho

JUIZ DE DIREITO
As crianas aprendem mais com aquilo que os adultos fazem - e com o que os pais lhes fazem - do que com o que os adultos lhes dizem.
Joana Amaral Dias
(Dirio de Notcias - 12/06/2006)
-IEXERCCIO DAS RESPONSABILIDADES PARENTAIS O exerccio das responsabilidades parentais configura-se como um conjunto de faculdades cometidas aos pais no interesse dos filhos em ordem a assegurar convenientemente o seu sustento, sade, segurana, educao, a representao e a administrao dos seus bens (artigo 1878. do Cdigo Civil). Os pais ficam automaticamente investidos na titularidade das responsabilidades parentais, independentemente da sua vontade e por mero efeito da filiao, no podendo renunciar a estas nem a qualquer dos direitos que as mesmas especialmente lhes conferem, sem prejuzo do que legalmente se dispe a propsito da adopo (artigo 1882. do mesmo Cdigo). As responsabilidades parentais so um meio de suprimento da incapacidade de exerccio de direitos por parte da criana (artigo 124. do citado Cdigo) e so preenchidas por um complexo conjunto de poderes e deveres funcionais atribudos legalmente aos progenitores para a prossecuo dos interesses pessoais e patrimoniais de que o filho menor no emancipado titular. Assim, deste carcter funcional das responsabilidades parentais, resulta que o exerccio dos direitos e deveres que o integram, no tendo a ver com a realizao de interesses prprios dos progenitores, encontra-se particularmente vinculado salvaguarda,
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promoo e realizao do interesse da criana e que se traduz na realizao das tarefas quotidianas do filho. Com a Lei n. 61/2008, de 31 de Outubro, so tambm entendidas como o conjunto de poderes e deveres destinados a assegurar o bem-estar moral e material do filho, designadamente tomando conta da pessoa do filho, mantendo relaes pessoais com ele, assegurando a sua educao, o seu sustento, a sua representao legal e a administrao dos seus bens (Princpio 1. do Anexo Recomendao n. R (84) sobre as Responsabilidades Parentais adoptada pelo Comit de Ministros do Conselho da Europa em 28 de Fevereiro de 1984). Na exposio de motivos desta Recomendao, especialmente referido que o objectivo () convidar as legislaes nacionais a considerarem os menores j no como sujeitos protegidos pelo Direito, mas como titulares de direitos juridicamente reconhecidos () a tnica colocada no desenvolvimento da personalidade da criana e no seu bemestar material e moral, numa situao jurdica de plena igualdade entre os pais () exercendo os progenitores esses poderes para desempenharem deveres no interesse do filho e no em virtude de uma autoridade que lhes seria conferida no seu prprio interesse ( 3. e 6. da exposio de motivos). Adoptando perspectiva idntica, a Conveno sobre os Direitos da Criana consagrou tambm o princpio de que ambos os pais tm uma responsabilidade comum na educao e no desenvolvimento da criana e de que constitui sua responsabilidade prioritria a educao e o bem estar global da criana (artigos 18., n. 1 e 27., n. 2). Tambm a Conveno Europeia sobre os Exerccio dos Direitos da Criana, celebrada no mbito do Conselho da Europa em 25 de Janeiro de 1996, utiliza a expresso responsabilidades parentais a propsito da titularidade e do exerccio dos poderesdeveres que integram as funes parentais (artigos 1., n. 3, 2., alnea b), 4., n. 1 e 6., alnea a), desta Conveno). Na definio e na repartio concreta das responsabilidades parentais devem atenderse prioritariamente aos interesses e direitos da criana e, em segunda linha, aos demais interesses e direitos atendveis (artigo 4., alnea a), da Lei de Promoo e Proteco das Crianas e Jovens em Perigo ex vi do artigo 147.-A da Organizao Tutelar de Menores). Este interesse da criana constitui um critrio essencial de deciso, cujo contedo e extenso carecem de um preenchimento reconduzvel a critrios objectivos. Tem-se entendido que estes critrios devem respeitar o princpio da igualdade dos pais, promover a
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repartio das responsabilidades parentais mediante a adeso interna redutora dos conflitos, a atender aos direitos da criana e s suas escolhas preferenciais, respeitar a autonomia da famlia, em conformidade com o princpio da interveno mnima e mostrarse exequveis e de aplicao gil e fcil (artigo 4., alneas a), d), e f), da Lei de Promoo e Proteco de Crianas e Jovens em Perigo ex vi do artigo 147.-A da Organizao Tutelar de Menores). O conceito de responsabilidades parentais permite ainda referenciar, de imediato, um conjunto de poderes-deveres (responsabilidade de guarda, de educao, de representao, de administrao de bens, de convvio e de relacionamento pessoal e de vigilncia educativa) cujo exerccio competir, conjunta ou repartidamente, consoante o caso, a ambos os pais. Por outro lado, susceptvel de facilitar tambm a identificao de uma unio parental diferenciada da unio conjugal ou da unio marital, apontando para a necessidade da sua permanncia e sobrevivncia aps a eventual dissoluo desta. Ningum duvidar que, em situaes de dissociao familiar, o interesse da criana deve ser identificado com o estabelecimento de condies psicolgicas, materiais, sociais e morais favorveis ao seu desenvolvimento harmnico e sua progressiva autonomizao. A garantia de tais condies depender, necessariamente, da insero da criana num ncleo de vida familiar estvel e gratificante - do ponto de vista do seu bem-estar, da sua proteco e da sua educao - da possibilidade de um amplo relacionamento pessoal e directo com ambos os pais, e da promoo de um nvel de vida suficiente ao seu desenvolvimento fsico, mental, espiritual, moral e social. Assim, a realizao do interesse da criana parece estar essencialmente relacionada com a observncia de dois princpios fundamentais: a) - o desenvolvimento harmnico da criana depende necessariamente de ambos os progenitores, no podendo nenhum deles substituir a funo que ao outro cabe; b) - as relaes paterno-filiais situam-se a um nvel diferenciado das relaes conjugais ou maritais. Evidencia o primeiro destes princpios a necessidade de promover a participao interessada, a interveno concertada e a co-responsabilizao activa de ambos os pais pela educao do filho enquanto que, do segundo, decorre a necessidade de garantir laos
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afectivos estveis e profundos entre a criana e ambos os pais, apesar da separao destes, e de prevenir a sua instrumentalizao nos eventuais conflitos que os oponham. ainda sabido que, na grande maioria das famlias portuguesas, o lugar dos filhos expressa, sobretudo, a importncia que a maternidade e a paternidade detm na construo de uma identidade social positiva para o indivduo e na representao da criana, enquanto agente fundador da famlia ou fonte de gratificao pessoal, de continuidade, ou seja, como um processo natural da vida, associado ideia de constituir famlia e de deixar descendncia. Assim, a parentalidade um processo de afectos mas tambm, e cada vez mais, um processo de tomada de decises no qual, apesar da imagem social da criana poder traduzir alguma fragilidade e dependncia - por carecerem do apoio e proteco dos adultos com vista ao seu desenvolvimento integral - tambm devem dispor de capacidade de autonomia, de auto-determinao de acordo com a sua maturidade, sendo verdadeiros actores sociais e portadores de uma perspectiva prpria sobre as decises que lhes dizem respeito. Em suma, o contedo das responsabilidades parentais composto por um conjunto de direitos dirigidos realizao da personalidade dos filhos, um conjunto de direitos e deveres irrenunciveis, inalienveis e originrios, mediante os quais os pais assumem a responsabilidade dos seus filhos. Definem-se como um poder funcional cujo exerccio obrigatrio ou condicionado, acentuando-se a funcionalizao dos direitos dos pais aos interesses dos filhos, consistindo, assim, no apenas no conjunto de direitos e obrigaes, mas tambm nos cuidados quotidianos a ter com a sade, a segurana, a educao e a formao da criana, atravs dos quais esta se desenvolve intelectual e emocionalmente. A Constituio da Repblica Portuguesa consagra como princpio geral a igualdade dos pais na educao dos filhos (artigo 36., n. 5) o que implica que, seja qual for a relao familiar entre os progenitores (matrimnio, unio de facto ou mesmo sem qualquer coabitao), numa situao de dissociao familiar, o exerccio das responsabilidades parentais continua a ser exercido em conjunto por ambos (artigos 1901., 1906., n. 1, 1911. e 1912., todos do Cdigo Civil, na redaco dada pela Lei n. 61/2008). O exerccio das responsabilidades parentais exercido em exclusivo por um dos progenitores quando o tribunal, atravs de deciso fundamentada, julgue o exerccio conjunto contrrio aos interesses da criana (artigo 1906., n. 2 do mesmo Cdigo), quando um dos pais no puder exercer as responsabilidades parentais, por ausncia, incapacidade ou outro impedimento (artigo 1903. do citado Cdigo), por morte de um dos
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progenitores (artigo 1904. do referido Cdigo) ou quando um dos progenitores esteja inibido do exerccio das responsabilidades parentais (artigos 1913. e seguintes do Cdigo Civil). Caso o exerccio das responsabilidades parentais (na altura denominado por exerccio do poder paternal) tenha sido regulado no mbito do regime legal anterior Lei n. 61/2008, de 31 de Outubro, este poderia ser exercido em conjunto mediante o acordo de ambos os progenitores ou, na falta desse acordo, o mesmo era exercido pelo progenitor a quem a criana fosse confiada (artigo 1906., n.os 1 e 2 do Cdigo Civil, na redaco dada pela Lei n. 59/99, de 30 de Junho). Em concluso, perante uma situao de divrcio ou de separao dos progenitores da criana (dissociao familiar), haver que atender, em primeiro lugar, ao contedo do acordo ou da deciso de regulao do exerccio das responsabilidades parentais (ou do poder paternal) mas, no estando este ainda regulado nem se verificando qualquer situao que justifique o seu exerccio exclusivo, o mesmo exercido conjuntamente por ambos os pais. - II RESPONSABILIDADES PARENTAIS NO MBITO DA EDUCAO Compete aos pais, no interesse dos filhos, dirigir a sua educao e, de acordo com as suas possibilidades, promover o desenvolvimento fsico, intelectual e moral daqueles, proporcionando-lhes, em especial aos diminudos fsica e mentalmente, adequada instruo geral e profissional, correspondente, na medida do possvel, s aptides e inclinaes de cada um (artigos 1878., n. 1 e 1885., ambos do Cdigo Civil). O escopo da funo educativa dos progenitores o de formar um ser livre, j que na liberdade que o adulto essencialmente se reconhece e se afirma. So os pais que tm o direito e o dever de educao dos filhos (artigo 36., n. 5 da Constituio da Repblica Portuguesa) e o direito de escolher o gnero de educao a dar aos filhos (artigo 26., n. 3 da Declarao Universal dos Direitos do Homem). Por seu turno, os cnjuges tm iguais direitos e deveres quanto capacidade civil e poltica e manuteno e educao dos filhos (artigos 36., n. 3 da Constituio da Repblica Portuguesa e 16. da Declarao Universal dos Direitos do Homem). O interesse superior da criana deve ser o guia dos que tm a responsabilidade da sua educao e orientao e essa responsabilidade incumbe, em primeiro lugar, aos pais.
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Com efeito, a estrutura familiar na educao das crianas um elemento essencial para o desenvolvimento do processo de socializao dos filhos atravs do qual se moldam as estruturas afectivas, mentais e sociais do ser humano que, s dificilmente, podero ser alteradas em momento ulterior. A educao compreende todos os aspectos da socializao da criana ou o processo pelo qual se lhe faz adquirir as atitudes, normas de comportamento, capacidades e conhecimentos indispensveis para levar uma vida social e integrada, incumbindo ao Estado garantir o apoio e reforo da funo educativa da famlia e o desenvolvimento da aptido educativa dos pais (Conferncia dos Ministros Europeus para os Assuntos Familiares realizada em Bona de 7 a 9 de Setembro de 1979). Com expressa consagrao no ordenamento jurdico portugus, incumbe aos pais e encarregados de educao uma especial responsabilidade, inerente ao seu poder-dever de dirigirem a educao dos seus filhos e educandos, no interesse destes, e de promoverem activamente o desenvolvimento fsico, intelectual e moral dos mesmos (artigo 6., n. 1 do Estatuto do Aluno do Ensino Bsico e Secundrio, aprovado pela Lei n. 3/2008, de 18 de Janeiro1). Com efeito, o direito educao constitui, hoje, nas sociedades modernas, um direito fundamental de cidadania, de que depende o efectivo exerccio de outros direitos. Cabe, por isso, ao Estado assegurar a todos e cada um dos cidados iguais oportunidades de explorar plenamente as suas capacidades e de adquirir as competncias e os conhecimentos que promovam o seu desenvolvimento pessoal e lhes permitam dar um contributo activo sociedade em que se integram. Com a Lei n. 85/2009, de 27 de Agosto, foi introduzida a obrigatoriedade de frequncia do ensino at aos dezoito anos de idade a todos os alunos que, no ano lectivo de 2009/2010, estivessem matriculados no 7. ano de escolaridade (artigos 6., n.o 1 e 66., n. 1, ambos da Lei de Bases do Sistema Educativo, aprovada pela Lei n. 46/86, de 14 de Outubro, alterada pela Lei n. 115/97, de 19 de Setembro, pela Lei n. 49/2005, de 30 de Agosto, e pela Lei n. 85/2009, de 27 de Agosto, e artigos 2., n. 1 e 8., n. 1, ambos desta Lei n. 85/2009). O investimento de confiana da comunidade e do Estado no regime da escolaridade obrigatria, criando uma rede pblica de escolas e assegurando o corpo docente necessrio
O Estatuto do Aluno do Ensino Bsico e Secundrio aplica-se ao ensino pr-escolar na parte relativa responsabilidade e ao papel dos membros da comunidade educativa e vivncia na escola e os seus princpios so aplicveis ao estabelecimentos de ensino das redes privada e cooperativa que devero adaptar os respectivos regulamentos internos (artigo 3., n.os 1 a 3 do Estatuto do Aluno).
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ao ensino, responsabiliza o aluno e a sua famlia, atravs dos pais e encarregados de educao, em ordem ao respectivo cumprimento. O ensino obrigatrio e universal implica responsabilidade para a escola e para os seus rgos de gesto, estruturas de orientao educativa e professores, verificando o dever de frequncia assdua das actividades escolares, pelos alunos, informando e comunicando aos pais e encarregados de educao a assiduidade dos alunos e assegurando a prestao de servios de aco social, de sade, psicologia e orientao escolar, para apoiar e tornar efectivo o cumprimento do dever de frequncia assdua dos alunos. Com a escolaridade obrigatria, assumido o propsito de acompanhar uma evoluo dos sistemas educativos modernos que tem sido marcada, em sucessivos momentos, pela preocupao de alargar o tronco comum de formao geral oferecido pela obrigatoriedade em frequentar a escola, de modo a que as novas geraes possam estar mais preparadas para responder, quer s aspiraes individuais, quer aos desafios do desenvolvimento e modernizao da sociedade. Assim, so deveres especiais dos pais e encarregados de educao (artigos 2., n.os 1 e 4 e 12., n.os 1 e 2, ambos do Decreto-Lei n. 301/93, de 31 de Agosto2, 6., n. 2 do Estatuto do Aluno do Ensino Bsico e Secundrio e 47., n. 1 do Regime de Autonomia, Administrao e Gesto dos Estabelecimentos da Educao Pr-Escolar e dos Ensinos Bsico e Secundrio3): a) - Proceder matrcula do seu filho e educando quando este se encontre em idade escolar e assegurar o cumprimento do dever de frequncia das aulas; b) - Acompanhar activamente a vida escolar do seu educando; c) - Promover a articulao entre a educao na famlia e o ensino escolar; d) - Diligenciar para que o seu educando beneficie efectivamente dos seus direitos e cumpra rigorosamente os deveres que lhe incumbem, com destaque para os deveres de assiduidade, de correcto comportamento e de empenho no processo de aprendizagem; e) - Contribuir para a criao e execuo do processo educativo da escola e participar na vida da escola;
Estabelece o regime de matrcula e de frequncia do ensino bsico para as crianas e jovens em idade escolar. Aprovado pelo Decreto-Lei n. 75/2008, de 22 de Abril (revogou o Decreto-Lei n. 115-A/98, de 4 de Maio, alterado pela Lei n. 24/99, de 22 de Abril).
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f) - Cooperar com os professores no desempenho da sua misso pedaggica, em especial quando para tal forem solicitados, colaborando no processo de ensino e aprendizagem dos seus educandos; g) - Contribuir para a preservao da disciplina da escola e para a harmonia da comunidade educativa, em especial quando para tal forem solicitados; h) - Contribuir para o correcto apuramento dos factos em procedimento de ndole disciplinar instaurado ao seu educando e, sendo aplicada a este medida correctiva ou medida disciplinar sancionatria, diligenciar para que a mesma prossiga os objectivos de reforo da sua formao cvica, do desenvolvimento equilibrado da sua personalidade, da sua plena integrao na comunidade educativa e do seu sentido de responsabilidade; i) - Contribuir para a preservao da segurana e integridade fsica e moral de todos os que participam na vida da escola; j) - Integrar activamente a comunidade educativa no desempenho das demais responsabilidades desta, em especial informando-se, sendo informado e informando sobre todas as matrias relevantes no processo educativo dos seus educandos; k) - Comparecer na escola sempre que julgue necessrio e quando para tal for solicitado; l) - Conhecer o estatuto do aluno, o regulamento interno da escola e subscrever, fazendo subscrever igualmente os seus filhos e educandos, declarao anual de aceitao do mesmo e de compromisso activo quanto ao seu cumprimento integral; m) - Participar na vida dos agrupamentos de escolas ou escola no agrupada atravs da organizao e colaborao em iniciativas visando a promoo da melhoria da qualidade e da humanizao daqueles estabelecimentos de ensino, em aces motivadoras de aprendizagem e da assiduidade dos alunos e em projectos de desenvolvimento scioeducativo do agrupamento de escolas ou escola no agrupada. O encarregado de educao a me, o pai ou qualquer pessoa que acompanha e responsvel pelo aproveitamento de uma criana ou adolescente menor, em idade escolar (Dicionrio da Lngua Portuguesa Contempornea, Academia de Cincias de Lisboa).
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A figura do encarregado de educao surgiu no sistema educativo com uma funo facilitadora na relao que se estabelece entre a escola e a famlia da criana, entendendose este como o interlocutor privilegiado nessa relao. Para o efeito, as normas legislativas e regulamentares do sistema de ensino atribuem figura do encarregado de educao um conjunto de prerrogativas, direitos e deveres tais, como por exemplo, o dever de proceder primeira matrcula do aluno ou a faculdade de requerer o adiamento desta. O encarregado de educao definido como aquele que tenha menores sua guarda pelo exerccio das responsabilidades parentais, por deciso judicial, pelo exerccio de funes educativas na direco de instituies que tenham menores, por qualquer ttulo, sua responsabilidade ou por delegao, devidamente comprovada, por parte de qualquer das entidades referidas (n. 1.2. do Despacho SEE n. 14026/007, publicado no Dirio da Repblica 2. srie n. 126 de 3 de Julho de 2007, rectificado pela Declarao n. 1258/2007, publicado no Dirio da Repblica 2. srie n. 155 de 13 de Agosto de 2007, alterado pelo Despacho n. 13170/2009 publicado no Dirio da Repblica 2. srie n. 108 de 4 de Junho de 2009, e pelo Despacho n. 6258/2011 publicado no Dirio da Repblica 2. srie n. 71 de 11 de Abril de 2011). Na falta de uma definio legal de um estatuto do encarregado de educao, qualquer conflito que se levante respeitante conduo da vida escolar de uma criana, o alcance e os limites das prerrogativas, direitos e deveres que so conferidos ao encarregado de educao devem ser apreciados, interpretados e decididos luz dos princpios gerais estabelecidos na Constituio da Repblica Portuguesa e do Cdigo Civil, em particular sobre o contedo e o alcance das responsabilidades parentais e sobre a sua gnese e os respectivos limites. Com efeito, o direito e o dever de educao dos filhos , no s um dever tico e social, mas tambm um dever jurdico dos pais. A direco e o acompanhamento da educao da criana podem compreender a prtica de actos de particular relevncia pelo que, da simples indicao de um dos progenitores como encarregado de educao, no resulta qualquer poder ou direito acrescido ou implica para o outro progenitor qualquer poder ou direito diminudo. Como primeira premissa, importa estabelecer que, da indicao de encarregado de educao perante a escola resulta apenas que o progenitor indicado a pessoa que, por acordo expresso ou presumido entre ambos, constitui o interlocutor privilegiado entre a escola e a famlia, seja por dispor de maior disponibilidade para o efeito, seja por ter maior
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sensibilidade para o acompanhamento da vida escolar do filho, presumindo-se, at qualquer indicao ou suspeita do contrrio que, qualquer acto que pratica relativamente ao percurso escolar do filho, realizado por deciso conjunta do outro progenitor. Como segunda premissa, importa ter presente que, quando o exerccio das responsabilidades parentais seja exercido em conjunto, apenas os actos ou questes de particular importncia que devem ser decididas em conjunto por ambos os progenitores, mesmo em situaes de divrcio ou de separao dos progenitores, restando um conjunto de actos (usuais ou da vida corrente) que qualquer dos progenitores pode praticar quando o filho se encontre consigo (embora o progenitor no residente no possa contrariar as orientaes educativas mais relevantes definidas pelo progenitor residente). - III O DESACORDO DOS PAIS E A INTERVENO JUDICIAL Com a Lei n. 61/2008, de 31 de Outubro, as responsabilidades parentais relativas s questes de particular importncia para a vida do filho passaram a ser exercidas em comum por ambos os progenitores, salvo nos casos de urgncia manifesta, em que qualquer dos progenitores pode agir sozinho, devendo prestar informao ao outro logo que possvel (artigo 1906., n. 1 do Cdigo Civil). S o tribunal, atravs de deciso fundamentada, pode determinar que as responsabilidades parentais sejam exercidas apenas por um dos progenitores quando o exerccio conjunto - estabelecido como o regime regra - for julgado contrrio aos interesses da criana (n. 2 do mesmo artigo). O exerccio das responsabilidades parentais relativas aos actos da vida corrente do filho4 cabem ao progenitor que com ele reside habitualmente, ou ao progenitor com quem ele se encontra temporariamente; porm, este ltimo, ao exercer as suas responsabilidades, no deve contrariar as orientaes educativas mais relevantes5, tal como elas so definidas pelo progenitor com quem o filho reside habitualmente (n. 3 do mesmo artigo).
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A doutrina tem entendido que o preenchimento do conceito de actos da vida corrente tem que ser feito por contraposio com o conceito de questo de particular importncia, abrangendo todos aqueles que se relacionem com o quotidiano da criana, nomeadamente as decises usuais relativas disciplina, ao tipo de alimentao actividades e ocupao de tempos livres, os contactos sociais, o levar e ir buscar o filho regularmente escola, acompanhar nos trabalhos escolares e efectuar a respectiva matrcula, decises quanto higiene diria, ao vesturio e calado, imposio de regras de convivncia, decises sobre idas ao cinema e sadas noite, consultas mdicas de rotina, uso e utilizao de telemvel e computador, etc. 5 As orientaes educativas mais relevantes so as que resultam de uma relao de maior proximidade da criana com um dos progenitores e que, por isso, define e transmite os valores, princpios e regras que lhe permitem estruturar a sua personalidade e modelar o seu comportamento, designadamente os horrios de dormir e de tomar as refeies, os horrios e cumprimento das obrigaes curriculares e extra-curriculares (preparar trabalhos de casa ou a frequncia de alguma actividade que a criana desenvolva habitualmente), as regras correctivas (retirada do telemvel e proibio de ir ao
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Por outro lado, se um dos pais praticar acto que integre o exerccio das responsabilidades parentais, presume-se que age de acordo com o outro, salvo quando a lei expressamente exija o consentimento de ambos os progenitores ou se trate de acto ou questo de particular importncia, no sendo a falta de acordo oponvel a terceiro de boa f (artigo 1902., n. 1 do mesmo Cdigo). O terceiro deve recusar-se a intervir no acto praticado por um dos cnjuges quando no se presuma o acordo do outro cnjuge ou quando conhea a oposio deste (n. 2 do citado artigo). Em caso de desacordo entre os pais sobre o exerccio das responsabilidades parentais relativas a questes de particular importncia, confiada ao juiz a tarefa de o resolver. Contudo, a interveno judicial assume um carcter excepcional e subsidirio face ao acordo dos pais, que consiste no modo principal do exerccio das responsabilidades parentais, sendo exigido para a interveno judicial que: a) - A desavena entre os progenitores recaia sobre uma questo de particular importncia, cuja existncia deve ser controlada pelo juiz; b) - O juiz obrigado a tentar conciliar os progenitores, desempenhando uma funo mediadora com vista a sugerir uma soluo e a dialogar com aqueles sobre a natureza do conflito para que, com a sua ajuda, possa ser alcanado o acordo que, por si s, eles no foram capazes de encontrar; c) - O juiz ainda obrigado a ouvir o filho, salvo quando circunstncias ponderosas o desaconselhem. O primeiro requisito exige que se trate de actos ou questes de particular importncia cuja indeterminao deve ser concretizada judicialmente na medida em que no existe qualquer enumerao legislativa destes actos. Assim, foi confiada doutrina e jurisprudncia a definio das situaes que podero consubstanciar os actos e as questes de particular importncia que possam dar origem a um conflito entre os progenitores e que deva ser resolvido pelo tribunal. Vejamos.
cinema ou de sair impostos por comportamentos desadequados, como ter faltado s aulas, ter tirado uma nota negativa por falta de estudo, ter desobedecido a um dos progenitores ou desrespeitado um professor). por isso que o progenitor no residente deve respeitar essas orientaes sob pena de desautorizar o progenitor residente e violar as regras educativas por ele impostas.
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A doutrina e a jurisprudncia no evidenciam um entendimento uniforme quanto configurao da escolha e inscrio da criana em estabelecimento de ensino como questo de particular importncia ou acto da vida corrente. Tom dAlmeida Ramio entende que a matrcula em estabelecimento privado de ensino constitui questo de particular importncia enquanto que o mesmo acto em estabelecimento de ensino pblico constitui acto da vida corrente (O Divrcio e as Questes Conexas - Regime Jurdico Actual, 2. edio - actualizada e comentada, Lisboa, Quid Juris, 2010, pgs. 158-159); este entendimento foi igualmente seguido numa deciso do Tribunal da Relao de vora (Ac. RE de 19/06/2008 in CJ, III, pg. 254). Contudo, Helena Bolieiro e Paulo Guerra parecem entender como questo de particular importncia a escolha do ensino particular ou oficial (A Criana e a Famlia Uma Questo de Direito(s): Viso Prtica dos Principais Institutos do Direito da Famlia e das Crianas e Jovens, Coimbra, Coimbra Editora, 2007, pg. 176). Tambm Helena Gomes de Melo e outros entendem que se trata de questes de particular importncia bem como a opo pelo tipo de ensino a frequentar pela criana (Poder Paternal e Responsabilidades Parentais, 2. edio - revista, actualizada e comentada, Lisboa, Quid Juris, 2010, pg. 142). Ana Sofia Gomes afirma, por seu turno, que a escolha entre ensino pblico ou privado e a colocao ou no do filho num colgio interno, bem como a mudana de escola, so questes de particular importncia (Responsabilidades Parentais, 2. edio, Lisboa, Quid Juris, 2009, pgs. 22-23 e 85). Em sentido algo diverso, Armando Leandro entende que a matrcula da criana um acto de particular importncia se respeitar ao futuro profissional no o sendo se se tratar de inscrio no ensino obrigatrio (Poder Paternal: Natureza, contedo, exerccio e limitaes. Algumas reflexes da prtica judiciria, Temas de Direito da Famlia, Ciclo de Conferncias no Conselho Distrital do Porto da Ordem dos Advogados, Coimbra, Almedina, 1986, pg. 130). Tambm Maria de Ftima Abrantes Duarte considera que so actos de particular importncia as inscries em estabelecimentos de ensino pblicos ou privado (O Poder Paternal - Contributo para o estudo do seu actual regime, 1. reimpresso, Lisboa, AAFDL, 1994, pg. 162). Num trabalho exaustivo sobre as questes de particular importncia no exerccio das responsabilidades parentais, Hugo Manuel Leite Rodrigues defende que as questes relativas escola e formao da criana devem ser consideradas como questes de
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particular importncia, utilizando os seguintes argumentos (Questes de Particular Importncia no Exerccio das Responsabilidades Parentais, Centro de Direito da Famlia 22, Coimbra, Coimbra Editora, 2011, pgs. 153-157): A escola um ponto fundamental do desenvolvimento da pessoa. Todo o seu futuro ser afectado pelo sucesso ou insucesso escolar, por uma boa ou m formao. Os prprios valores da pessoa so afectados pela capacidade cultural e intelectual que a escola consegue imprimir aos seus formandos. A instruo escolar e a formao tcnica e profissional reconduzem-se actividade dirigida promoo do desenvolvimento fsico, intelectual e cultural do filho com vista a proporcionar-lhe um conjunto de competncias profissionais. Deste modo, aos pais que cumpre a escolha da escola, bem como o ramo educacional, algumas disciplinas como as lnguas, e mesmo a continuao ou abandono da escola (...) Como tal, a escolha do estabelecimento bem como do tipo de ensino, parece-nos ter uma importncia fundamental no desenvolvimento do menor. Deste modo, entendemos que tanto a opo pelo ensino privado, como a opo pelo ensino pblico, so questes de particular importncia. So questes que no se enquadram nas decises quotidianas e sem relevo fundamental para a vida futura do menor. (...) A escola fundamental para o desenvolvimento do menor. A sua exigncia e condies tero sempre uma importncia decisiva na aprendizagem escolar e na formao da pessoa. A escolha de um concreto estabelecimento de ensino fruto da ponderao de vrios elementos. Por exemplo: a escolha entre uma escola geograficamente perto da residncia do menor que, contudo, tem uma elevada taxa de insucesso escolar e onde so frequentemente reportados casos de bullying e uma escola longe da residncia do menor (que pode at ficar perto do local de trabalho de um dos progenitores) mas com uma boa taxa de sucesso escolar e um ambiente seguro e saudvel para o desenvolvimento da personalidade da criana, preterindo assim do conforto de frequentar uma escola perto de casa pela qualidade do ensino e do ambiente de outra escola. Destarte, devem ser ambos os pais - quando exeram em comum as responsabilidades parentais (pelo menos quanto a questes de particular importncia) - a decidir qual o concreto estabelecimento de ensino que o menor deve frequentar, visto ser uma deciso rara e que susceptvel de moldar o futuro do menor. O mesmo se aplica em relao aos casos de mudana de estabelecimento de ensino, pois trata-se, no fundo, da escolha de uma escola para o menor (...).
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Em suma, consideramos que quando est em causa o futuro da educao do menor est-se perante questes/actos de particular importncia (...) Mas nem todos os actos conexionados com a educao do menor so actos de particular importncia. Assim, sero actos da vida corrente a assinatura de provas escritas de avaliao (para garantir a tomada de conhecimento pelos pais dos resultados obtidos pelo menor), a autorizao para uma visita de estudo (a no ser que pelos contornos do caso implique algum risco para o menor v.g. se ele sofrer de asma que possa ser agravada pela visita de estudo se esta for ao campo), a conversa com a directora de turma quando o assunto abordado no dilogo no seja de particular relevncia - mas se o for j tal conversa deve ser considerada um acto de particular importncia, por exemplo, quando o menor altamente indisciplinado e a conversa tenha como objectivo encontrar uma soluo para o menor, como a mudana de escola, ou o acompanhamento por psiclogo -, a autorizao para a prtica de desporto escolar (salvo se representar risco para a sade do menor).
Apesar de algumas divergncias, parece ser consensual que as questes relacionadas com a educao de uma criana ou adolescente no permitem uma resposta unvoca no sentido de podermos qualific-las como questes de particular importncia ou de actos da vida corrente. Assim, em primeiro lugar, importa densificar cada uma das questes relacionadas com a educao e, em seguida, procurar dar o contributo para a sua qualificao. Como princpio geral, importa ter presente que, nas relaes com terceiros - onde se incluem os actos praticados pelos pais relativamente escola -, a aplicao rgida de uma actuao conjunta, exigindo o consentimento de ambos os pais para a prtica de todos os actos relativos pessoa da criana, seria impraticvel ou demasiado gravosa em muitos casos, sendo necessrio conferir flexibilidade a estas regras, facilitando as tarefas e actuaes quotidianas dos pais. por isso que a lei prev, em relao a actos praticados com interveno de terceiros, a possibilidade de um exerccio individual e indistinto das responsabilidades parentais, ou seja, uma presuno de mandato tcnico recproco que permite a cada um dos pais actuar sozinho e visando tambm proteger os terceiros que contratam com um dos pais e promover a segurana no comrcio jurdico. Esta presuno permite a cada um dos progenitores actuar sem o consentimento do progenitor no actuante, dispensando-se de procurar obter o acordo daquele e de o provar perante terceiros.
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Cada um dos pais actua livremente desde que o outro no manifeste o seu desacordo passando-se de uma regra de gesto conjunta para uma regra concorrencial, que favorece a iniciativa pessoal do mais diligente, isto , daquele que primeiro agir s. A presuno de consentimento apenas opera em relao prtica de actos da vida corrente pois que, em relao aos actos de particular importncia, se exige sempre a interveno de ambos os progenitores (artigo 1902., n. 2 do Cdigo Civil). Aps a dissociao familiar, o funcionamento desta presuno persiste mas, pelo facto de os pais viverem separados, na prtica, a educao quotidiana da criana realizada apenas pelo progenitor com quem esta reside habitualmente, existindo uma primazia de facto de um progenitor sobre o outro, fazendo com que seja o progenitor residente a praticar a grande maioria dos actos usuais ou da vida corrente relativos vida e educao da criana. A educao constitui efectivamente uma escolha fundamental relativa pessoa da criana e deveria ser o produto de uma aco comum dos pais. Porm, os mecanismos usuais de coabitao relacionam-se com a vida quotidiana da criana e exigem a presena desta, pressupondo sempre uma relao imediata e uma convivncia contnua entre o progenitor e a criana que pode no existir em situaes de dissociao familiar mas em que o exerccio das responsabilidades parentais continue a ser exercido em conjunto (artigo 1906., n. 1 do Cdigo Civil). Baseado numa presuno de consentimento (artigo 1902., n. 1 do Cdigo Civil), os actos que implicam uma deciso conjunta so os actos de particular importncia e aqueles para os quais se exige o consentimento de ambos, sendo a responsabilidade relativamente pessoa da criana no dia a dia (disciplina, cuidados mdicos de rotina, relaes da criana com terceiros, horrio e regime da alimentao, televiso, sono, higiene, vigilncia da educao e das tarefas dirias) exercida pelo progenitor residente e que convive habitualmente com a criana, embora no com carcter de exclusividade, enquanto que o progenitor no residente tem competncia para a prtica daqueles actos usuais durante os perodos em que a criana esteja consigo. A prtica de qualquer dos actos ou questes de particular importncia quando o exerccio das responsabilidades parentais exercido em conjunto, deve ser feita de comum acordo, embora presumindo-se que, quando o progenitor pratica acto que integra o exerccio das responsabilidades parentais, o faz de acordo com o outro (artigo 1901. do Cdigo Civil).
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O conceito de actos da vida corrente ou de actos usuais consiste tambm numa noo-quadro ou num conceito indeterminado na medida em que nenhuma definio legal poderia abranger as infinitas variaes da realidade6. Quando se trate de actos de reduzido interesse, no deve justificar-se uma interveno exterior ao prprio casal, que deve dirimir entre si estas situaes7. A delimitao entre os dois tipos de actos difcil de estabelecer em abstracto, existindo uma ampla zona cinzenta formada por actos intermdios que tanto podem ser qualificados como actos usuais ou de particular importncia, conforme os costumes de cada famlia concreta e conforme os usos da sociedade num determinado momento histrico8. Porm, se a escola vier, por qualquer meio, a saber ou suspeitar seriamente que deixou de existir esse acordo entre ambos quanto s decises que afectam a vida da criana, dever abster-se de intervir, optando pela posio de um ou de outro progenitor (mesmo daquele indicado como encarregado de educao) (artigo 1902., n. 2 do Cdigo Civil). O progenitor separado dos filhos no tem que ficar necessariamente afastado das decises de menor importncia mas tem direito a intervir nelas se o desejar. Como no possvel aos pais recorrerem judicialmente contra as decises quotidianas tomadas pelo outro, em caso de desacordo, deve comunicar ao progenitor residente o seu desacordo para impedir a prtica do acto ou arguir a invalidade do mesmo, se este chegar a ser realizado, estando o terceiro de m f. Mais ainda, em caso de abuso sistemtico por parte do progenitor residente, usando a sua posio privilegiada para agir contra a vontade do outro em assuntos de particular importncia ou em actos da vida corrente, pode propor uma modificao do exerccio das responsabilidades parentais que restrinja os poderes do outro progenitor.
Cfr. Nota 4. por isso que sero os prprios progenitores (ou aquele com quem a criana se encontrar) que decidiro o que deve o filho menor vestir, se este deve ou no ir a uma festa de aniversrio para que foi convidado, bem como outras questes do quotidiano (Jos Antnio de Frana Pito, Unio de Facto e Economia Comum, 2. edio, Coimbra, Almedina, 2006, pg. 85). 8 Maria Clara Sottomayor enuncia um conjunto de critrios que, nas doutrinas francesa e espanhola, tm sido utilizados para a determinao dos actos usuais e que se afiguram operativos para a realidade portuguesa. Assim, no caso francs, ser acto usual aquele acto relativo ao perfil normal da vida de uma criana (acto usual quanto vida do filho) e aquele que, por sua natureza, se repete de tempos a tempos (acto usual quanto interveno dos pais), ou ainda, as iniciativas de pouca importncia, actos andinos, operaes correntes que no vale a pena realizar a dois e que usual cumprir relativamente vida da criana, na ordem das suas actividades (tempos livres e estudos) e dos cuidados que ela reclama, cobrindo um conjunto de actos no tecido da vida quotidiana das famlias. Por outro lado, na doutrina espanhola, so aquelas actuaes necessrias para o cumprimento ordinrio, quotidiano dos deveres de guarda, educao, assistncia mdica e administrao dos bens do filho, cujas caractersticas gerais consistem na sua simplicidade, frequncia e carcter quotidiano (Regulao do Exerccio das Responsabilidades Parentais nos Casos de Divrcio, 5. edio - revista, aumentada e actualizada, Coimbra, Almedina, 2011, pgs. 275-285).
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Nos casos de atribuio do exerccio das responsabilidades parentais exclusivamente a um dos progenitores - e sem o estabelecimento de qualquer reserva - efectivamente a este que compete exerc-lo, sem, porm, se poder esquecer que ao progenitor que no exera as responsabilidades parentais assiste o poder de vigiar as condies de vida e a educao do filho e, consequentemente, ter direito a solicitar e receber da escola todas as informaes relativas ao percurso e sucesso escolar do seu filho (artigo 1906., n.os 2 e 6 do Cdigo Civil, na redaco dada pela Lei n. 61/2008)9. Vejamos ento a primeira questo (matrcula e transferncia da criana em estabelecimento de ensino pblico). A frequncia de agrupamentos de escolas e dos estabelecimentos de educao prescolar e escolas no agrupadas do ensino pblico e do ensino particular e cooperativo implicam a prtica dos actos de matrcula ou de renovao da matrcula o qual deve ser realizado no estabelecimento de ensino da rea de residncia da criana ou da actividade profissional dos pais ou encarregado de educao ou, no caso do ensino particular e cooperativo, na escola pretendida. atravs do acto de matrcula que conferido o estatuto de aluno criana ou jovem em idade escolar (artigo 11. do Estatuto do Aluno). No acto da matrcula ou de renovao de matrcula, o aluno ou o encarregado de educao deve indicar, por ordem de preferncia e sempre que o nmero de estabelecimentos de educao pr-escolar ou de ensino o permita, cinco estabelecimentos cuja frequncia seja pretendida, subordinando-se esta preferncia, no caso da educao pr-escolar e do ensino bsico, aos agrupamentos de escola ou estabelecimentos de educao ou de ensino no agrupados em cuja rea de influncia se situe a residncia ou a actividade profissional dos pais ou encarregados de educao, ou ainda ao percurso sequencial do aluno, enquanto que, no ensino secundrio, existncia de cursos, opes ou especificaes pretendidos. Assim, o estabelecimento de educao pr-escolar ou de ensino ir observar como prioridades na matrcula das crianas a existncia de irmos a frequentar o estabelecimento pretendido, a residncia dos pais ou encarregados de educao na rea de influncia do estabelecimento ou o desenvolvimento da actividade profissional dos pais e encarregados de educao na referida rea de influncia. Durante a frequncia do ensino bsico, incluindo a transio entre ciclos, ou do ensino secundrio, ou ainda na transio entre nveis de escolaridade, s so permitidas as
Na redaco anterior (dada pela Lei n. 59/99, de 30 de Junho), ao progenitor que no exercesse o poder paternal assistia tambm o poder de vigiar a educao e as condies de vida do filho.
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transferncias de alunos entre escolas quando ocorra mudana de curso ou de disciplina de opo ou especificao que no existam na escola anterior, por vontade expressa e fundamentada do encarregado de educao ou do aluno quando maior ou na sequncia de pena disciplinar que determine a transferncia de escola. Facilmente se percebe que os critrios estabelecidos para a matrcula, renovao de matrcula e transferncia de escola de uma criana dependem de diversos factores, de entre os quais destacaramos os seguintes: a) - a residncia dos pais ou encarregados de educao na rea de influncia do estabelecimento de educao pr-escolar ou de ensino; b) - o exerccio da actividade profissional dos pais ou encarregados de educao na rea de influncia do estabelecimento de educao pr-escolar ou de ensino. Ambos os factores so determinantes na escolha do estabelecimento de educao pr-escolar ou de ensino por ser nessa rea que ser mais vantajoso para os pais e encarregados de educao terem os seus filhos e educandos a estudar e ser normalmente nessa rea (de residncia) que as crianas iro desenvolver o seu ncleo de amigos, dentro e fora da escola, ou que iro beneficiar do apoio familiar no incio e no termo das actividades lectivas. Assim sendo, parece-nos que a escolha de um estabelecimento de educao prescolar ou de ensino pblico que observe qualquer um destes factores cabe ao progenitor residente e no constitui acto ou questo de particular importncia. No faria qualquer sentido que fosse exigido ao progenitor residente (habitualmente tambm o encarregado de educao por opo expressa ou tcita de ambos os progenitores) que respeitasse qualquer um destes critrios e depois sujeitasse essa escolha concordncia do outro progenitor. Mais ainda: - em caso de conflito ou desacordo entre os progenitores sobre a escolha do estabelecimento de ensino e em que um deles tivesse observado qualquer um daqueles critrios, que opo iria ser adoptada pelo tribunal a no ser aquela que tem constitudo a orientao seguida pelos rgos de administrao escolar. Vejamos agora a segunda situao (matrcula em estabelecimento de ensino particular e cooperativo ou transferncia e mudana entre estabelecimento de ensino pblico e estabelecimento de ensino particular e cooperativo). Neste caso, o acto de matrcula deve ser realizado pelos pais ou encarregados de educao na escola pretendida, podendo esta situar-se fora dos critrios de proximidade
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geogrfica em relao rea de residncia ou ao domiclio profissional de qualquer dos pais ou encarregados de educao, sendo orientada, designadamente, pela oferta educativa que possibilitam, pelos custos e encargos que os progenitores tero que suportar, pelos servios associados que possibilitam (transporte, alimentao ou prolongamento de horrio) ou pela prpria tradio familiar ou vontade manifestada pela criana (e.g. no caso das instituies de ensino de feio militar ou confessional). Esta opo dos pais pode assim constituir uma questo existencial grave e rara sobre a vida da criana que a qualifique como questo de particular importncia, no apenas pelas implicaes patrimoniais que implica para os progenitores (Ac. RE de 19/06/2008 in CJ, III, pg. 255) mas tambm pela opo realizada por estes relativamente ao tipo de ensino escolhido, no se tratando necessariamente de decises quotidianas e sem relevo na vida da criana (no mesmo sentido, Tom dAlmeida Ramio, ob. cit., pg. 159; Ana Sofia Gomes, ob. cit., pg. 85; Armando Leandro, ob. cit., pg. 130; Maria Clara Sottomayor, Exerccio do Poder Paternal relativamente pessoa do filho aps o divrcio ou a separao de pessoas e bens, 2. edio, Porto, Publicaes Universidade Catlica, 2003, pg. 474). Vejamos uma terceira questo (decises envolvendo questes de disciplina grave relativas criana ou adolescente). Aos pais e encarregados de educao incumbe, para alm das suas obrigaes legais, uma especial responsabilidade, inerente ao seu poder dever de dirigirem a educao dos seus filhos e educandos, no interesses destes, devendo, em especial, acompanhar activamente a vida escolar do seu educando, diligenciar para que este cumpra os seus deveres, contribuir para a preservao da disciplina na escola e contribuir para o correcto apuramento dos factos em procedimento de ndole disciplinar instaurado ao seu educando, diligenciando ainda para que este cumpra a medida disciplinar que lhe seja aplicada (artigo 6., n.os 1 e 2, alneas a), f), e g), do Estatuto do Aluno). A violao pelo aluno dos deveres legais ou previstos no regulamento interno, que se revelem perturbadores do funcionamento normal das actividades da escola ou das relaes no mbito da comunidade educativa, constitui infraco passvel da aplicao de medida correctiva ou medida disciplinar sancionatria (artigo 23. do Estatuto do Aluno). Entre o momento da instaurao do procedimento disciplinar ao seu educando e a sua concluso, os pais e encarregados de educao devem contribuir para o correcto apuramento dos factos e, sendo aplicada medida disciplinar sancionatria, diligenciar para que a execuo da mesma prossiga os objectivos de reforo da formao cvica do
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educando, com vista ao desenvolvimento equilibrado da sua personalidade, da sua capacidade de se relacionar com os outros, da sua plena integrao na comunidade educativa, do seu sentido de responsabilidade e das suas aprendizagens (artigo 51. do Estatuto do Aluno). Consagrando um princpio de contratualizao entre parceiros educativos, os pais e encarregados de educao devem conhecer o estatuto do aluno, o regulamento interno da escola e subscrever, fazendo subscrever igualmente aos seus filhos e educandos, declarao anual de aceitao do mesmo e de compromisso activo quanto ao seu cumprimento integral (artigos 6., n. 2, alnea k), e 54., n. 2, ambos do Estatuto do Aluno). So previstas duas modalidades de medidas educativas disciplinares (correctivas e sancionatrias), prosseguindo ambas finalidades pedaggicas, preventivas, dissuasoras e de integrao, prosseguindo ainda as medidas sancionatrias finalidades punitivas (artigos 24., 26. e 27. do Estatuto do Aluno) e que podem resultar na aplicao de uma ordem de sada da sala de aula ou demais locais em que se realize o trabalho escolar at transferncia de escola. As medidas disciplinares sancionatrias (repreenso registada, suspenso da escola at dez dias teis ou transferncia de escola) so aplicadas em funo da especial relevncia do dever violado e gravidade da infraco praticada e a sua aplicao pode implicar a necessidade de ponderao sobre a prtica de factos impeditivos do prosseguimento do processo de ensino e aprendizagem dos restantes alunos da escola, do normal relacionamento com algum ou alguns dos membros da comunidade educativa, garantia de frequncia de outro estabelecimento de ensino ou se este estabelecimento estiver situado na mesma localidade ou localidade mais prxima, servida de transporte pblico ou escolar (artigo 27., n.os 8 e 9 do Estatuto do Aluno). Facilmente se compreende que a aplicao de medida educativa disciplinar sancionatria pressupe a violao grave de deveres que incumbem ao aluno, cujas consequncias podem traduzir-se em alteraes significativas no seu processo de aprendizagem e nas prprias rotinas pessoais e familiares. Assim sendo, como critrio seguro, entendemos que, quando esteja em causa deciso que envolva questes de disciplina grave relativos criana ou adolescente, nomeadamente aquelas que possam implicar a aplicao de medida educativa disciplinar sancionatria, devem estas ser consideradas como questes de particular importncia.
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Vejamos uma quarta questo (decises sobre a participao numa actividade ou numa visita de estudo por uma criana com cuidados especiais de sade). As actividades ou visitas de estudo realizadas pelos estabelecimentos escolares ou de ensino so actividades decorrentes do projecto educativo de escola e normalmente enquadradas no mbito do desenvolvimento de projectos curriculares de escola e de turma, em especial quando realizada fora do espao fsico da escola ou da sala de aula. Assim, constituem actividades curriculares intencionalmente planeadas, servindo objectivos para desenvolver ou complementar contedos de todas as reas curriculares disciplinares e no disciplinares, de carcter facultativo, cuja operacionalizao dever estar definida no regulamento interno do agrupamento ou escola no agrupada. Cabe ao aluno participar nas mesmas de acordo com os deveres de frequncia e de assiduidade que lhe incumbem (artigo 15., alnea h), do Estatuto do Aluno) embora possam ser justificados os motivos da no participao nestas actividades, nomeadamente por razes de sade ou outras. Embora estas actividades sejam consideradas pelos rgos de administrao escolar como actividades lectivas e, consequentemente, estejam cobertas pelo seguro escolar (artigos 3., 5. a 10., 27. e 29., todos da Portaria n. 413/99, de 8 de Junho), possvel compaginar algumas actividades que no sero adequadas para alunos que necessitem de cuidados mdicos especiais ou que evidenciem dificuldades ou limitaes na realizao dessas actividades. Tal como em qualquer outra deciso que diga respeito a uma criana, necessrio atender ao seu superior interesse, diferente para cada famlia e para cada criana, tendo como ncleo essencial o seu direito vida, segurana e sade. Neste caso, ainda que a participao nessas actividades possa no envolver riscos especiais para outras crianas, para uma determinada criana ou jovem pode implicar perigo para a sua sade, segurana ou at mesmo para a vida justificando a sua qualificao como questo de particular importncia que deve ser decidida por ambos os progenitores quando estes exercem conjuntamente as responsabilidades parentais. Vejamos agora uma quinta questo (a deciso sobre a participao numa viagem ao estrangeiro promovida pelo estabelecimento de ensino). Cada vez mais, verifica-se um interesse crescente por parte dos estabelecimentos de ensino, nacionais e estrangeiros, no desenvolvimento de programas de geminao, intercmbio escolar e visitas de estudo ao estrangeiro, em particular a pases membros da Unio Europeia, iniciativa que incentivada por diversas decises do Conselho da Europa.
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A participao dos alunos nestes programas proporciona uma relao intercultural e favorece a tomada de conscincia de um espao europeu, reforando os valores da democracia e contribuindo para a construo de uma verdadeira Europa dos Cidados. por isso que os estabelecimentos de ensino promovem iniciativas de intercmbio escolar que, no essencial, se traduzem em processos de permuta de alunos e docentes, sendo entendido como uma actividade interdisciplinar de ndole pedaggica e cultural, integrada no processo de ensino e aprendizagem, organizando segundo objectivos previamente definidos, visando um melhor conhecimento mtuo, atravs da
correspondncia escolar, troca de material e participao na vida escolar do estabelecimento de ensino. As visitas de estudo ao estrangeiro consistem normalmente na deslocao de um ou mais grupos de alunos de um estabelecimento de ensino ao estrangeiro, por um perodo varivel, com objectivos de aprendizagem definidos, visando complementar os conhecimentos terico-prticos previstos nos contedos programticos das diferentes matrias de ensino. Estabelece o artigo 44., n. 2 da Constituio da Repblica Portuguesa que a todos garantido o direito de sair do territrio nacional e o direito de regressar10. A propsito da qualificao das sadas para o estrangeiro como actos da vida corrente ou questes de particular importncia, a doutrina evidencia algumas divergncias. Ana Sofia Gomes considera ser necessria a autorizao de ambos os progenitores para que o menor viaje at ao estrangeiro, podendo essas autorizaes ser previamente estabelecidas no acordo de regulao do exerccio das responsabilidades parentais (ob. cit., pgs. 64-65). Tambm Maria de Ftima Abrantes Duarte e Maria Clara Sottomayor consideram ser questo de particular importncia a deciso entre os pais para que a criana se desloque ao estrangeiro, devendo a autorizao ser assinada por ambos os progenitores; porm, referido por aquela que o pedido de passaporte no se reveste do carcter de particular importncia (Maria de Ftima Abrantes Duarte, ob. cit., pg. 162; Maria Clara Sottomayor, Exerccio do Poder Paternal, pg. 505). Armando Leandro considera o pedido de passaporte para efeitos de migrao ou mudana de residncia como acto de particular importncia mas o mesmo no se aplica aos pedidos de passaporte para efeitos de turismo (ob. cit., pg. 130).
por isso que na medida em que a sada do pas exija um ttulo adequado e esse ttulo seja um passaporte, existe um direito ao passaporte (Gomes Canotilho e Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, volume I, 4. edio revista e actualizada, Coimbra, Coimbra Editora, 2007, pg. 252).
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Helena Gomes de Melo e outros entendem que a deciso de levar a criana para o estrangeiro no constitui questo de particular importncia, salvo quando se trata de pases em conflito blico ou inseguros ou com pandemias, uma vez que pode estar em causa a segurana e a sade da criana, tratando-se neste caso de questo de particular importncia (ob. cit., pgs. 144-145); esta posio igualmente defendida por Tom dAlmeida Ramio (ob. cit., pg. 159). Hugo Manuel Leite Rodrigues defende que a sada da criana para pas estrangeiro em turismo ou em viagem de lazer ou de estudo no constitui questo de particular importncia, salvo se essa experincia implicar perigo para a sade, segurana ou prpria vida da criana, caso em que a autorizao deve ser concedida por ambos os progenitores11 (ob. cit., pg. 162). Estabelece o artigo 16., n. 2 do Decreto-Lei n. 83/2000, de 11 de Maio (com as alteraes introduzidas pelo Decreto-Lei n. 138/2006, de 26 de Julho) que a concesso de passaporte comum para menor requerida por quem, nos termos da lei, exerce o poder paternal (hoje responsabilidades parentais), a tutela ou curatela, mediante exibio pelo respectivo representante dos documentos comprovativos dessa qualidade legal. Por seu turno, o artigo 21. do mesmo diploma dispe que no pode ser emitido passaporte comum quando, relativamente ao requerente, conste oposio por parte de qualquer dos progenitores manifestada judicialmente, no caso de menor, enquanto no for judicialmente decidido ou suprido o poder paternal ou deciso dos rgos judiciais que impea a concesso do passaporte. Sobre a sada dos menores para o estrangeiro, dispe o artigo 23. do referido diploma que os menores, quando no forem acompanhados por quem exera as responsabilidades parentais, s podem sair do territrio nacional exibindo autorizao para o efeito, devendo esta constar de documento escrito, datado e com a assinatura de quem exerce as responsabilidades parentais legalmente certificada, conferindo ainda poderes de acompanhamento por parte de terceiros, podendo esta ser autorizao ser utilizada um nmero ilimitado de vezes, dentro do prazo de validade que o documento mencionar que no pode exceder o perodo de um ano civil ou, se no for mencionado outro prazo, sendo vlida por seis meses, contados da respectiva data de emisso. Assim sendo, salvo melhor opinio, afigura-se que a deciso de participao da criana numa viagem ao estrangeiro promovida pelo estabelecimento de ensino no constitui questo de particular importncia.
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Esta a posio igualmente defendida por Helena Bolieiro e Paulo Guerra (ob. cit., pg. 175, nota 24).
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Em primeiro lugar, no de prever que um qualquer estabelecimento de ensino promova uma viagem ou visita de estudo a um pas estrangeiro que esteja a viver uma situao de conflito, uma pandemia ou qualquer outra circunstncia que pudesse representar, de alguma forma, perigo para as crianas envolvidas. certo que essa situao de perigo pode ocorrer posteriormente, durante a viagem, j que algumas dessas circunstncias so de ocorrncia incerta e imprevisvel (cataclismos, terramotos, cheias, inundaes)12, outras podem ocorrer em espaos de tempo muito curto mas tambm de forma inesperada (atentados, tumultos ou rebelies que conduzam a situaes de conflito) mas, ainda assim, o juzo de prognose que feito sobre a escolha do destino de viagem assenta numa situao de normalidade. Em segundo lugar, mesmo que o transporte escolhido seja o avio, hoje em dia, viajar desta forma usual e massificado, to ou mais seguro do que viajar de automvel, no envolvendo maiores riscos do que aqueles que ocorrem em relao a qualquer outra viagem. Finalmente, se o pedido de autorizao para a viagem implicar igualmente a emisso de passaporte para efeitos de turismo13 - sem que implique a emisso de visto de residncia - tambm este no constitui acto ou questo de particular importncia, sem prejuzo do dever de informao que dever ser prestado pelo progenitor residente ao outro progenitor. Vejamos, em ltimo lugar, uma outra questo (deciso sobre a participao em actividades formativas que, por razes fundamentadas, um dos pais considere ter impacto negativo na vida do filho). Constitui princpio geral do sistema educativo portugus que, no acesso educao e na sua prtica, garantido a todos os cidados o respeito pelo princpio da liberdade de aprender e de ensinar, com tolerncia para com as escolhas possveis, tendo em conta, designadamente a no atribuio ao Estado do direito de programar a educao e a cultura segundo quaisquer directrizes filosficas, estticas, polticas, ideolgicas e religiosas, o princpio da no confessionalidade do ensino pblico e a garantia do direito de criao de escolas particulares e cooperativas (artigos 2., n. 3 da Lei de Bases do Sistema Educativo e 4., n.os 3 e 4 da Lei da Liberdade Religiosa, aprovada pela Lei n. 16/2001, de 22 de Junho).
Basta recordar que as zonas mais atingidas pelo tremor de terra e posterior deslocao da ondulao no mar (tsunami) ocorrido na zona do ndico e Sudoeste Asitico h alguns anos atrs afectaram especialmente pases ou regies fortemente ligadas ao turismo e ao lazer. 13 A livre circulao de pessoas e bens no interior dos pases da Unio Europeia dispensa a necessidade de emisso de passaporte pelo que, nestes casos, tambm a viagem em turismo ou lazer no constitui acto ou questo de particular importncia.
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A liberdade de conscincia, de religio ou de culto compreende, nomeadamente, o direito de ter, no ter ou deixar de ter religio, escolher livremente, mudar ou abandonar a prpria crena religiosa e praticar ou no praticar os actos de culto, particular ou pblico, prprios da religio professada (artigo 8., alneas a), a c), da Lei da Liberdade Religiosa). Os pais tm o direito de educao dos filhos em coerncia com as prprias convices em matria religiosa, no respeito da integridade moral e fsica dos filhos e sem prejuzo da sade destes, tendo os menores, a partir dos 16 anos de idade, o direito de realizar por si as escolhas relativas liberdade de conscincia, religio e de culto (artigos 1886. do Cdigo Civil e 11. da Lei da Liberdade Religiosa). Apesar do carcter no confessional do ensino pblico, permitida a possibilidade das igrejas ou outras comunidades religiosas ministrarem ensino religioso nas escolas pblicas, sendo este opcional e no alternativo relativamente a qualquer outra rea ou disciplinar curricular (artigo 24., n.os 1 e 2 da Lei da Liberdade Religiosa). Contudo, no desta questo que cuidamos embora esta introduo se mostre conveniente para situar o problema. Com efeito, no obstante a natureza no confessional do ensino pblico ou o carcter opcional da educao moral e religiosa, por vezes, no mbito das prprias actividades lectivas ou curriculares usuais, podem ser realizadas iniciativas que envolvam os alunos e que colidam ou no sejam aceites por certas convices religiosas ou filosficas de um ou de ambos os progenitores. Basta pensar que, numa sociedade de tradio predominantemente crist, o estabelecimento escolar ou de ensino promova uma iniciativa relacionada com a celebrao do Natal ou da Pscoa (ou qualquer outro evento relacionado com a liturgia de uma determinada convico religiosa) quando estas ocasies no so celebradas por outras convices religiosas. Ou ainda numa iniciativa promovida pelo estabelecimento de ensino que se inicie ou prolongue para depois do pr-do-sol quando um dos progenitores ou ambos professam uma convico religiosa que os impede de realizar qualquer actividade festiva depois desse momento. A escolha da religio constitui uma questo que a doutrina, de forma maioritria, classifica como questo de particular importncia. Assim, Rosa Martins afirma que cabe aos pais decidir da educao religiosa do filho at aos 16 anos, altura em que ele prprio passa a exercer sobre as suas prprias crenas religiosas (Menoridade, (In)Capacidade e Cuidado Parental, Centro de Direito da Famlia 13, Coimbra, Coimbra Editora, 2008, pgs. 211-212).
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Tambm Pires de Lima e Antunes Varela afirmam que se trata incontestavelmente de questo de particular importncia (Cdigo Civil Anotado, volume V, Coimbra, Coimbra Editora, 1995, pg. 353); no mesmo sentido, pronunciam-se Tom dAlmeida Ramio (ob. cit., pg. 159), Ana Sofia Gomes (ob. cit., pg. 85), Helena Bolieiro e Paulo Guerra (ob. cit., pg. 176) e Hugo Manuel Leite Rodrigues (ob. cit., pg. 147). Tratando-se de uma questo de particular importncia cujo eventual desacordo dos progenitores no tenha sido judicialmente resolvido, no deve o estabelecimento escolar ou de ensino efectuar a integrao da criana numa iniciativa que possa implicar, partida, a oposio de algum dos progenitores, caso tenha conhecimento dessa oposio (artigo 1902. do Cdigo Civil). Contudo, se essa questo de particular importncia (a educao religiosa da criana menor de dezasseis anos) tiver sido judicialmente resolvida e a participao na iniciativa em causa estiver de acordo com essa orientao religiosa e tiver sido autorizada pelo progenitor que pugnava por essa orientao, a oposio do outro progenitor no pode ser considerada relevante uma vez que a frequncia e o modo como vivida a orientao religiosa faz parte das decises quotidianas da criana. por isso que, do mesmo modo, se a criana estiver temporariamente com o progenitor que manifestou a sua oposio participao nessas iniciativas e este no o levar a participar na mesma, constitui um acto da vida corrente que esse progenitor pode praticar, sendo apenas da sua responsabilidade quais as consequncias futuras que poder ter sobre a vida do filho. - IV O DIREITO DE INFORMAO DO PROGENITOR QUE NO EXERCE AS RESPONSABILIDADES PARENTAIS O progenitor que no exera as responsabilidades parentais tem o direito de vigiar as condies de vida e a educao do filho pelo que, consequentemente, beneficia do direito a solicitar e receber da escola todas as informaes relativas ao percurso e sucesso escolar do seu filho (artigo 1906., n.os 2 e 6 do Cdigo Civil, na redaco dada pela Lei n. 61/2008, de 31 de Outubro). Por maioria de razo, este direito (de vigilncia sobre as condies de vida e de educao do filho) extensivo aos progenitores que exeram conjuntamente as responsabilidades parentais.
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difcil compatibilizar o dever de informao do encarregado de educao (normalmente uma nica pessoa ou interlocutor com a escola) e o direito de informao que assiste ao progenitor com quem a criana no reside ou a quem no foi confiado o exerccio das responsabilidades parentais. Existindo um direito legal de informao do progenitor com quem o aluno menor no reside ou a quem no tenha sido confiado ou nem exera as responsabilidades parentais e, no sendo esse que, normalmente, exerce as funes de encarregado de educao, no podem os estabelecimentos de educao pr-escolar e de ensino (pblico, particular ou cooperativo) adoptar qualquer procedimento que impossibilite aquele de obter informaes sobre o rendimento escolar do filho, mesmo perante situaes de conflito parental. Vejamos. Os instrumentos de registo da escolaridade de cada aluno so o processo individual, o registo biogrfico, a caderneta escolar e a ficha trimestral de avaliao (artigo 26., n. 1 do Decreto-Lei n. 301/93, de 31 de Agosto). O processo individual contm os elementos relativos ao percurso escolar do aluno, devendo acompanh-lo ao longo de toda a escolaridade bsica e ser devolvido, no termo da mesma, aos encarregados de educao (n. 2 do citado artigo)14. O registo biogrfico contm os elementos relativos assiduidade e aproveitamento do aluno, cabendo escola a sua organizao, conservao e gesto (n. 3 do mesmo artigo). A caderneta escolar contm as informaes da escola e do encarregado de educao, bem como outros elementos relevantes para a comunicao entre a escola e os pais e encarregados de educao, sendo propriedade do aluno e devendo ser por este conservada (n. 4 do referido artigo). A ficha de avaliao contm um juzo globalizante sobre o desenvolvimento dos conhecimentos e competncias, capacidades e atitudes do aluno e entregue no final de cada perodo escolar ao encarregado de educao pelo professor, no 1. ciclo, ou, nos 2. e 3. ciclos, pelo director de turma (n. 5 deste artigo). atravs destes instrumentos de registo que, normalmente, processada a transmisso da informao sobre a situao do aluno aos pais e encarregados de educao
So registadas no processo individual do aluno as informaes relevantes do seu percurso educativo, designadamente as relativas a comportamentos meritrios e a medidas disciplinares sancionatrias aplicadas e os seus efeitos, sendo as informaes contidas referentes a matria disciplinar e de natureza pessoal e familiar estritamente confidenciais, encontrando-se vinculados ao dever de sigilo todos os membros da comunidade educativa que a elas tenham acesso (artigo 16., n.os 2 e 4 do Estatuto do Aluno). A consulta destes elementos deve ser permitida ao aluno e aos seus pais ou encarregados de educao (artigo 62. do Cdigo de Procedimento Administrativo e Lei de Acesso aos Documentos Administrativos, aprovada pela Lei n. 46/2007, de 24 de Agosto).
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e, na verdade, o sistema no est preparado para garantir uma duplicao da informao quando ocorra uma situao de dissociao familiar. Com efeito, no caso particular dos elementos que so entregues aos pais e encarregados de educao, apenas existe um processo individual, uma caderneta escolar e, no final de cada perodo escolar, apenas elaborada uma ficha de avaliao que entregue ao pai ou encarregado de educao que comparea na reunio convocada pelo professor titular ou pelo director de turma ou que contacte com este posteriormente. Perante uma situao de dissociao familiar, era ao progenitor residente que caberia prestar as informaes que se mostrassem relevantes para que o outro progenitor (exercendo ou no as responsabilidades parentais) pudesse exercer o seu direito de vigilncia sobre as condies de vida e educao do filho comum, designadamente enviando-lhe informaes sobre a identificao do professor titular ou director de turma, horrio de atendimento, resultados ou necessidades escolares, comportamento escolar, progresso nas aprendizagens, reunies de pais e encarregados de educao, permitindo que este acompanhe efectivamente o percurso escolar do filho e compartilhe os seus direitos e deveres parentais para com este. Infelizmente, no isto que se verifica numa boa parte das situaes em que um dos progenitores no cumpre os seus deveres de informao para com o outro, na prtica, impedindo ou dificultando o acesso aos elementos necessrios para que o outro progenitor possa exercer o seu direito de vigilncia sobre a vida e educao do filho, apenas restando o recurso ao estabelecimento de ensino para o efeito. O direito de ser informado significa que esse progenitor tem o direito a exigir do outro a informao relativa ao modo como o outro exerce a sua responsabilidade parental, em particular no que se refere educao e condies de vida do filho, e que o outro tem o correspectivo dever de as prestar (neste sentido, Tom dAlmeida Ramio, ob. cit., pg. 158). Mas o direito de ser informado no tem que ser exercido apenas relativamente ao progenitor obrigado ao correlativo dever de prestar a informao, podendo s-lo relativamente ao estabelecimento escolar ou de ensino sem que este possa eximir-se a essa obrigao mesmo que a mesma j tenha sido legalmente cumprida perante aquele que foi indicado como encarregado de educao. S que, mesmo tendo conhecimento de uma situao de dissociao familiar que envolva o aluno, no incumbe ao estabelecimento escolar ou de ensino indagar se foi
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cumprido o dever de informao por parte do progenitor a quem foram prestadas as informaes na qualidade de encarregado de educao. Sem qualquer dvida, o que lhe incumbe permitir que, perante um pedido formulado pelo progenitor que no est indicado como encarregado de educao e que normalmente no surge como o interlocutor privilegiado, sejam prestadas as informaes que lhe sejam pedidas nas mesmas condies que so fornecidas ao encarregado de educao. Em suma, a iniciativa ter que caber ao progenitor relativamente ao qual no foi cumprido o dever de informao sobre as condies de vida e educao do filho, pertencendo a este a opo se as deve obter atravs do estabelecimento escolar ou de ensino ou atravs de qualquer outra forma legalmente permitida. Perante esta iniciativa - que, em nosso entender, nem tem que ser fundamentada ou justificada - o estabelecimento escolar ou de ensino deve prestar as informaes que lhe forem solicitadas, nas mesmas condies que o faria relativamente ao outro progenitor e encarregado de educao, salvo se lhe for dado conhecimento escrito de qualquer restrio judicial que impea o acesso a essas informaes. -VDELEGAO DAS FUNES DE ENCARREGADO DE EDUCAO Estabelece o artigo 1906., n. 4 do Cdigo Civil que o progenitor a quem cabe o exerccio das responsabilidades parentais relativas aos actos da vida corrente pode exerclas por si ou delegar o seu exerccio, actos esses que podem ser exercidos por qualquer um dos progenitores quando a criana se encontra consigo. Para alguns autores, ter-se- pretendido permitir que, na ausncia desse progenitor, por motivos vrios e nomeadamente por razes profissionais, em que os filhos ficam ao cuidados de ama, de familiar ou de instituies (infantrio ou creche), essas pessoas possam exercer as responsabilidades parentais quanto aos actos da vida corrente e tomem as decises adequadas nesses actos, presumindo-se que o progenitor, ao delegar essa responsabilidade, transmitir as respectivas orientaes (neste sentido, Tom dAlmeida Ramio, ob. cit., pg. 160). Para outros autores, esta disposio normativa veio igualmente conferir relevncia ao papel educativo cada vez mais importante e significativo que desempenhado pelos denominados padrastros ou madrastas em situaes de reconstituio familiar (neste sentido, Guilherme de Oliveira, A Nova Lei do Divrcio, in Lex Familiae, Ano 7, n. 13,
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Coimbra Editora, 2010, pg. 26) ou mesmo conferindo um estatuto jurdico ao crculo de pessoas com quem o progenitor no residente se relacionava e a quem este incumbia da realizao de tarefas atinentes aos filhos (neste sentido, Helena Gomes de Melo e outros, ob. cit., pg. 57). Nas famlias reconstitudas ou recompostas, dois adultos formam um casal, aps a dissoluo da unio de um deles, ou de ambos, com outrem e com eles podem viver filhos de ligaes anteriores, sendo usual a interferncia do novo companheiro do progenitor residente na educao dos filhos menores, podendo contribuir para evitar os elementos negativos associados vivncia ou estrutura monoparental, para criar ou agravar a conflitualidade no lar ou mesmo para dificultar ou quebrar os contactos entre a criana e o progenitor no residente (Jorge Duarte Pinheiro, O Direito da Famlia Contemporneo, 2. edio - reimpressso, Lisboa, AAFDL, 2009, pg. 322). O legislador (Ministrio da Educao) parece admitir a possibilidade de delegao das funes de encarregado de educao desde que esta seja devidamente comprovada15 por parte daquele que tenha menores sua guarda pelo exerccio das responsabilidades parentais, por deciso judicial ou pelo exerccio de funes educativas na direco de instituies que tenham menores sua responsabilidades (n. 1.2. do Despacho SEE n. 14026/007, publicado no Dirio da Repblica 2. srie n. 126 de 3 de Julho de 2007, rectificado pela Declarao n. 1258/2007, publicado no Dirio da Repblica 2. srie n. 155 de 13 de Agosto de 2007, alterado pelo Despacho n. 13170/2009 publicado no Dirio da Repblica 2. srie n. 108 de 4 de Junho de 2009, e pelo Despacho n. 6258/2011 publicado no Dirio da Repblica 2. srie n. 71 de 11 de Abril de 2011). Esta foi sempre a posio assumida pelo Ministrio da Educao na medida em que se entendia compatvel com o exerccio do poder paternal a delegao de funes de encarregado de educao, embora sujeita efectivao por ambos os progenitores quando o exerccio do poder paternal fosse conjunto ou, ento, por aquele que exercesse o poder paternal, sendo esta revogvel a todo o tempo mas sujeita a confirmao no incio de cada ano lectivo (Parecer n. 43/2003 da Auditoria Jurdica do Ministrio da Educao16). Contudo, esta amplitude no aceite por alguma doutrina que entende que o encarregado de educao s poderia ser um terceiro quando algum dos progenitores estivesse limitado ou inibido do exerccio do poder paternal, sendo essa figura diversa
Uma simples consulta aos locais de internet de alguns estabelecimentos de ensino permite verificar que boa parte deles adoptaram um modelo ou formulrio prprio para a comprovao escrita da delegao das funes de encarregado de educao. 16 O texto deste Parecer encontra-se disponvel no livro de Ftima Correia Leite e Esmeralda Nascimento, O Novo Estatuto do Aluno Anotado e Comentado, 2. edio, Coimbra, Almedina, 2008, pgs. 89-97).
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daquela prevista nos procedimentos a observar para as matrculas e suas renovaes (Ftima Correia Leite e Esmeralda Nascimento, O Novo Estatuto do Aluno Anotado e Comentado, 2. edio, Coimbra, Almedina, 2008, pg. 97). legalmente prevista a possibilidade de delegao quanto aos actos usuais ou da vida corrente da criana, delegao essa que pode ser realizada por qualquer dos progenitores. O factor de conflito que pode emergir da opo assumida nesta delegao radica normalmente na circunstncia desta ser realizada em benefcio de algum (avs ou adultos com quem o progenitor residente vive em relao conjugal ou marital) e o progenitor no residente entender que poderia ser ele a exercer essas funes, participando mais na vida do filho comum, ou entender que essa delegao vai aumentar os poderes de interferncia da pessoa a quem conferida essa delegao, em particular quando exista litgio entre o progenitor no residente e essa pessoa. Nas famlias em que ambos os membros do casal exercem actividade profissional, muitas vezes so os avs ou outros familiares que desempenham um verdadeiro papel de substituto dos progenitores durante a ausncia destes, assumindo uma funo educativa de enorme importncia social. S que, normalmente, esse papel conferido aos ascendentes com quem o progenitor residente tem maior proximidade e que, muitas vezes, no tem uma boa relao com o progenitor no residente ou que, antes da separao, nem sequer desempenhava essa funo na medida em que esta era exercida pelo outro ramo familiar da criana. Como principal premissa, podemos afirmar que a delegao das funes de encarregado de educao contempla um mbito ou um contedo mais vasto de direitos e deveres funcionais do que a delegao quanto aos actos usuais ou da vida corrente da criana na medida em que o exerccio das funes de encarregado de educao pode abranger no apenas actos da vida corrente mas tambm questes de particular importncia. Assim sendo, se o exerccio das responsabilidades parentais relativos criana for exercido em conjunto por ambos os progenitores, a delegao das funes de encarregado de educao deve ser conferida pelo pai e pela me da criana, sob pena de ficar limitada ao exerccio dos actos da vida corrente e, desta forma, obrigar o estabelecimento escolar ou de ensino a procurar obter o acordo dos pais quando esteja em causa acto ou questo de particular importncia.
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Caso o exerccio das responsabilidades parentais seja exercido apenas por um dos progenitores, a delegao das funes de encarregado de educao cabe apenas a esse progenitor, sem prejuzo do direito de informao do outro progenitor sobre as condies de vida e educao do filho comum (artigo 1906., n.os 2 e 4 do Cdigo Civil). - VI A PROIBIO DE CONTACTOS PESSOAIS DA CRIANA COM UM DOS PROGENITORES NO ESPAO ESCOLAR A criana tem o direito de estabelecer, reatar ou manter uma relao directa e contnua com o progenitor a quem no foi confiado, devendo este direito ser exercido no interesse da criana, verdadeiro beneficirio desse direito de visita17, incumbindo ao progenitor residente as obrigaes de no interferir nas relaes do filho com o progenitor no residente e a facilitar, activamente, o direito de contacto e de relacionamento prolongado enquanto que, ao progenitor no residente, incumbe o dever de se relacionar pessoal e presencialmente com o filho. Em situaes de dissociao familiar e estabelecida a residncia dos filhos comuns, assiste ao outro progenitor o direito de participar no crescimento e educao daqueles, bem como o direito de t-los na sua companhia, concretizando aquilo que normalmente designado por regime de visitas mas que ser mais adequado denominar por organizao dos tempos da criana ou por relaes pessoais entre o filho e o progenitor no residente. Este conceito de relaes pessoais abrange, designadamente, o denominado direito de visita (permanncia ou simples encontro) mas tambm toda e qualquer forma de contacto entre a criana e os familiares (incluindo nesta definio toda e qualquer relao estreita de tipo familiar como a existente entre os netos e os avs ou entre irmos, emergentes da lei ou de uma relao familiar de facto) e abrangendo o direito dos familiares obteno de informaes sobre a criana18. O direito de visitas significa assim o direito do progenitor no residente se relacionar e conviver com a criana ou o jovem.
O regime de vistas pressupe o tempo que a criana passa com o progenitor no detentor da guarda. Contudo, este termo no ser o mais adequado, na medida em que pais e filhos no se visitam, dado que fazem parte integrante da mesma famlia, havendo mesmo quem defenda a sua substituio por organizao do tempo da criana. Tambm as relaes com os avs e outros membros da famlia so de fulcral importncia no equilbrio presente e futuro da criana, uma vez constituem a preservao do patrimnio familiar, gentico e espiritual. 18 Artigo 2., alnea a), da Conveno sobre as Relaes Pessoais Relativas s Crianas aberta assinatura em 5 de Maio de 2003 (instrumento ainda no ratificado e aprovado pelo Estado Portugus).
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O exerccio deste direito funciona como um meio deste manifestar a sua afectividade pela criana, de ambos se conhecerem reciprocamente e partilharem os seus sentimentos, as sua emoes, ideias, medos e valores, constituindo mesmo a essncia dos direitos parentais para o progenitor no residente. Este direito de visita reafirma a tendncia para considerar o filho no como propriedade dos pais, mas antes como ser autnomo e sujeito de direitos. Trata-se de um direito natural decorrente da relao biolgica, por isso designado como direito de contedo altrustico ou poder funcional, por no servir exclusivamente o titular do poder, mas o interesse do outro - da criana ou do jovem - devendo ser exercido tendo em vista a realizao do fim que est na base da sua concesso. O regime de contactos pessoais (ou direito de visita) definido no acordo ou na deciso judicial de regulao do exerccio das responsabilidades parentais serve ainda para, entre outras coisas, para possibilitar ao progenitor com quem a criana no reside habitualmente a oportunidade de acompanhar a maneira como o filho est a ser educado e orientado pelo outro progenitor. O exerccio deste direito no pode ser restringido ou suprimido, a no ser que circunstncias extremamente graves o justifiquem e em nome do superior interesse da criana (artigo 180., n. 2 da Organizao Tutelar de Menores)19. No mbito das relaes pessoais entre a criana ou o jovem e o progenitor com quem aquele no reside, so usuais as situaes em que o progenitor guardio ou residente condiciona os contactos do progenitor no residente durante a permanncia da criana na escola, designadamente dando instrues ao estabelecimento de ensino no sentido de no permitir os contactos do progenitor no residente (ou dos familiares deste) com o filho ou de no permitir as entregas do mesmo aps o termo das actividades lectivas. O principal factor de conflito manifesta-se pelas instrues fornecidas por um dos progenitores ao estabelecimento de ensino, utilizando para o efeito o poder conferido figura do encarregado de educao, no sentido de impedir os contactos do outro progenitor com a criana, durante as actividades lectivas ou fora destas, colocando o estabelecimento de ensino no centro do conflito e obrigando-o a adoptar uma posio que, normalmente, se traduz pela prevalncia da deciso ou da posio assumida pelo progenitor que exerce as funes de encarregado de educao.
Com efeito, mesmo nos casos em que seja aplicada medida de confiana do filho a terceira pessoa ou a estabelecimento em consequncia de uma situao de perigo para a segurana, sade, formao moral e educao da criana, ser estabelecido um regime de visitas aos pais, a menos que, excepcionalmente, o interesse do filho o desaconselhe (artigo 1919., n. 2 do Cdigo Civil).
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Contudo, no mbito dos poderes do encarregado de educao, no existe qualquer faculdade que lhe permita limitar os contactos pessoais do outro progenitor com o filho, pelo menos sem que essa limitao tenha sido determinada por deciso judicial fundamentada no superior interesse da criana. Tambm em relao aos ascendentes (e.g. os avs) ou irmos (uterinos ou germanos), no podem os pais, injustificadamente, privar os filhos do convvio com aqueles (artigo 1887.-A do Cdigo Civil). No sendo a criana uma propriedade dos pais, qualquer limitao nos contactos pessoais com o outro progenitor que no se encontre devidamente suportada por deciso judicial fundamentada no justificada nem pode impedir o outro progenitor de ter contactos com o filho durante o perodo das actividades escolares ou no incio e termo destas e desde que as mesmas no resultem prejudicadas. certo que o estabelecimento de ensino (creche, jardim de infncia ou escola) no constitui o local mais adequado para o exerccio dos contactos pessoais entre o progenitor no residente e a criana mas a verdade que, numa situao de conflito entre os progenitores, muitas vezes, constitui o nico local onde aquele progenitor consegue ter o filho na sua companhia durante algum tempo. Tais limitaes ou restries nos contactos pessoais de um progenitor com o filho, suportadas apenas na orientao ou na vontade do outro progenitor, no devem merecer qualquer apoio ou suporte junto dos rgos de administrao e gesto do estabelecimento escolar ou de ensino ou mesmo junto dos docentes e auxiliares de aco educativa que tenham mais contacto com a criana. Em primeiro lugar, numa atitude mediadora e pedaggica, perante uma orientao com esse contedo, devero fazer ver junto do progenitor que fornece essas indicaes (normalmente aquele que indicado como encarregado de educao) que as mesmas no se encontram fundamentadas em deciso judicial e, logo, no podem participar ou colaborar em comportamentos que consubstanciam violao dos direitos de visita do outro progenitor. No encontrando eco ou apoio nas suas pretenses, por vezes, o progenitor inadimplente ou incumpridor desiste da sua inteno e o problema nem chega a verificarse. Com efeito, a praxis judiciria tem demonstrado que muitos incumprimentos das responsabilidades parentais ocorrem ou persistem porque o progenitor incumpridor
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encontra apoio ou indiferena junto da famlia, das instituies ou nalguns sistemas de apoio e aconselhamento. por isso que o estabelecimento escolar ou de ensino deve evidenciar uma atitude diferente, no acolhendo esse tipo de comportamentos j que, sem sombra de dvida, os prejuzos decorrentes dos mesmos iro reflectir-se na criana e na imagem que esta deve conservar dos pais e dos adultos que a rodeiam. Contudo, existem casos em que essa atitude mediadora e pedaggica pode no ser suficiente e, nessas situaes, a postura do estabelecimento escolar ou de ensino perante o conflito dever ser mais empenhada no sentido de dar a entender a ambos os progenitores que no s no acatar qualquer orientao limitativa dos direitos de algum deles ou da criana que no esteja suportada em deciso judicial como tambm no permitir que a escola se transforme numa zona de conflito entre os progenitores entre os progenitores que, por certo, ir provocar risco ou perigo para o desenvolvimento emocional, a educao, sade e segurana da criana. Estabelece o artigo 3. da Lei de Promoo e Proteco de Crianas e Jovens em Perigo (Lei n. 147/99, de 1 de Setembro) que a interveno para promoo dos direitos e proteco da criana e do jovem em perigo tem lugar quando os pais, o representante legal ou quem tenha a guarda de facto ponham em perigo a sua segurana, sade, formao, educao ou desenvolvimento. Esta interveno obedece a um conjunto de princpios, dos quais devemos destacar os seguintes (artigo 4. da Lei de Promoo e Proteco de Crianas e Jovens e Perigo): a) - o princpio da interveno mnima, ou seja, a interveno deve ser exercida, exclusivamente, pelas entidades e instituies cuja aco seja indispensvel efectiva promoo dos direitos e proteco da criana ou do jovem em perigo; b) - o princpio da responsabilidade parental, implicando que a interveno deve ser efectuada de modo que os pais assumam os seus deveres para com a criana ou o jovem; c) - o princpio da subsidiariedade, o que impe que a interveno deve ser efectuada sucessivamente pelas entidades com competncia em matria de infncia e juventude, pelas comisses de proteco de crianas e jovens e, em ltima instncia, pelos tribunais. Estabelece ainda o artigo 10. do Estatuto do Aluno que, perante uma situao de perigo para a sade, segurana ou educao do aluno menor, deve o conselho executivo ou o director da escola diligenciar para lhe pr termo, pelos meios estritamente adequados e necessrios e sempre com preservao da vida privada do aluno e da sua
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famlia, podendo solicitar a cooperao das autoridades pblicas, privadas ou solidrias competentes, nomeadamente da comisso de proteco de crianas e jovens ou do Ministrio Pblico junto do tribunal competente em matria de menores. Assim, quando a escola verificar que no consegue, por si s, resolver as situaes de risco detectadas - porque no est vocacionada para a resoluo desse tipo de problemas, porque no dispe de meios para ultrapassar as situaes detectadas ou porque no as poder resolver em tempo til - dever solicitar a interveno da comisso de proteco de crianas e jovens ou, na falta desta, do Ministrio Pblico junto do tribunal de famlia e menores territorialmente competente (neste sentido, Ftima Correia Leite e Esmeralda Nascimento, ob. cit., pg. 25). Assim, a interveno junto de uma criana ou jovem que se encontre numa situao de perigo para a sua educao, formao e desenvolvimento, por aco ou omisso dos pais e encarregados de educao, no pode dispensar a interveno da escola nem a participao e a responsabilizao dos pais e encarregados de educao. que a interveno das comisses de proteco de crianas e jovens s tem lugar quando no seja possvel s entidades com competncia em matria de infncia e juventude - onde se incluem os estabelecimentos escolares ou de ensino - actuar de forma adequada e suficiente a remover o perigo em que se encontram (artigos 8. e 66., n. 3 da Lei de Promoo e Proteco de Crianas e Jovens em Perigo). So estas as concluses que resultam da interpretao e conjugao dos princpios da interveno mnima, da responsabilidade parental e da subsidiariedade, em especial este ltimo que reserva a interveno judicial como ltimo recurso. Assim sendo, torna-se necessrio que, em primeiro lugar, as entidades com competncia em matria de infncia e juventude tenham actuado de forma adequada e suficiente a remover o perigo em que se encontra a criana ou o jovem e, em segundo lugar, s depois de tentadas essas medidas que se torna possvel fazer intervir a comisso de proteco de crianas e jovens, explicitando-as para que, desde logo, esta entidade possa tentar medidas alternativas s medidas falhadas (Beatriz Marques Borges, Proteco de Crianas e Jovens em Perigo, 2. edio, Coimbra, Almedina, 2011, pg. 69). Em concluso, caso sejam verificadas pelo estabelecimento escolar ou de ensino situaes de discusso entre os progenitores, entre estes e os filhos, no recinto escolar ou nas suas imediaes, por questes relacionadas com o exerccio das responsabilidades parentais e de que resulte evidente perigo para o equilbrio emocional, educao, sade e segurana da criana, a que o estabelecimento de ensino no consiga pr termo, deve este
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comunicar a situao Comisso de Proteco de Crianas e Jovens em Perigo territorialmente competente20 (ou, na falta desta, ao Ministrio Pblico junto do Tribunal de Famlia e Menores ou constitudo como tal) (artigo 4. da Lei de Promoo e Proteco de Crianas e Jovens em Perigo).
Barreiro, 1 de Setembro de 2011 Antnio Jos Fialho (Juiz de Direito)
O que no invalida que no prossiga a atitude de no acatar as orientaes dadas por algum dos progenitores que no se mostrem suportadas em deciso judicial e que possam limitar os direitos de algum deles.
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BIBLIOGRAFIA
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VERBOJURIDICO
SOTTOMAYOR, Maria Clara, Exerccio do Poder Paternal (relativamente pessoa do filho aps o divrcio ou a separao de pessoas e bens), 2. edio, Porto, Publicaes Universidade Catlica, 2003; SOTTOMAYOR, Maria Clara, Regulao do Exerccio das Responsabilidades Parentais nos casos de Divrcio, 5. edio (revista, aumentada e actualizada), Coimbra, Almedina, 2011; XAVIER, Rita Lobo, Recentes Alteraes ao Regime Jurdico do Divrcio e das Responsabilidades Parentais: Lei n. 61/2008, de 31 de Outubro, Coimbra, Almedina, 2009.
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O PAPEL E A INTERVENO DA ESCOLA EM SITUAES DE CONFLITO PARENTAL

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O Papel e a Interveno da Escola em situaes de conflito parental

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Barreiro, 1 de Setembro de 2011 Antnio Jos Fialho (Juiz de Direito)

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