EXCELENTSSIMO SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A)DE DIREITO DA (xxx) VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE SO PAULO

(XXX), brasileiro, solteiro, motorista, residente e domiciliado na Rua (xxx), So Paulo, CEP (xxx), Carteira de Habilitao CNH registro n (xxx) categoria A/B, inscrito no CPF/MF sob n (xxx) e RG. N (xxx), por intermdio de sua advogada infra-assinado, instrumento de mandato anexo(doc 01), com escritrio situado na (xxx) So Paulo, CEP (xxx), onde recebe intimaes, vem, com o devido acatamento, presena de Vossa Excelncia impetrar o presente MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO DE LIMINAR

em face do DIRETOR DO DEPARTAMENTO ESTADUAL DE TRNSITO DO ESTADO DE SO PAULO - DETRAN ou quem lhe faa as vezes no exerccio da coao impugnada, com endereo nesta Capital na Avenida Pedro lvares Cabral, 1301 - 2 andar So Paulo, pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos:

I DOS FATOS

Em 02 de maro de 2002 o impetrante recebeu uma Notificao para Procedimento de Suspenso da Carteira de Habilitao (doc 02) fundamentada em um auto de infrao com data de 21 de fevereiro de 2001 nos termos do artigo 244, I do Cdigo de Transito Brasileiro que reza :

Art.244.Conduzir motocicleta, motoneta e ciclomotor:I - sem usar capacete de segurana com viseira ou culos de proteo e vesturio de acordo com as normas e especificaes aprovadas pelo CONTRAN; Em 19 de maro de 2002, o impetrante protocolou sua defesa ( doc 03) onde apresentou as seguintes alegaes: a) Negou o fato de estar sem capacete, afirmando-se responsvel e idneo, vez que, num perodo superior doze meses ( de 21/12/2001 a 19/03/2002) no praticou nenhuma outra infrao ( doc 04). b) Protestou pelo fato de que se passaram mais de 12 meses entre a data da infrao ( 21/12/2001) e a notificao (02/03/2002) (doc 02), restando assim a ineficcia punitiva da multa, nos termos do artigo 281 par.nico, II do CTB. Se assim no fosse , afrontaria o princpio da segurana jurdica que no admite prazos indeterminados em nenhum setor jurdico . c) Apelou para o princpio constitucional que lhe garante o direito de trabalhar e manter sua dignidade. d) Invocou o princpio da razoabilidade que exige uma pena proporcional infrao cometida. Porm, o impetrante, at o ms de junho de 2004 , no recebeu nenhuma resposta sua defesa. NO RECEBEU NENHUMA NOTIFICAO SOBRE O JULGAMENTO DE SEU RECURSO. No entanto, no ms de maio de 2004 o seu exame de sade venceu e necessitou renovar sua carteira de habilitao, quando ento foi surpreendido pela suspenso e apreenso da mesma. O impetrante foi informado que seu recurso foi julgado indeferido em 21 de novembro de 2003, sem receber nenhuma notificao deste fato, SUBTRAINDO-LHE O DIREITO DE RECORRER outro rgo competente CETRAN 2 instncia, nos termos do artigo 288 do CTB, restringindo assim o seu direito constitucional de ampla defesa.

No dia 15 de junho de 2.004, dirigiu-se Diviso de Habilitao Setor de Fiscalizao/pontuao onde a sua carteira de habilitao foi apreendida por um perodo de trs meses.(doc 05). Ocorre que o impetrante scio de uma micro empresa do ramo de transporte de pequenas cargas (doc 6) exercendo pessoalmente a funo de motorista de automvel (docs. 7, 8 e 9), ficando agora impedido de trabalhar.

II

DO

DIREITO

O artigo 5 , LV da Constituio Federal reza que : aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ele inerentes. Desta forma, a penalidade em questo est eivada de ilegalidade pela falta de notificao que subtraiu do impetrante o direito de recorrer do indeferimento de sua defesa. O artigo 265 do Cdigo de Trnsito Brasileiro estabelece que as penalidades de suspenso do direito de dirigir e de cassao do documento de habilitao sero aplicadas por deciso fundamentada da autoridade de transito competente, em processo administrativo, assegurado ao infrator amplo direito de defesa O artigo 261 do Cdigo de Transito Brasileiro reza que A penalidade de suspenso do direito de dirigir ser aplicada nos casos previstos neste cdigo, pelo prazo mnimo de um ms at o mximo de um ano e , no caso de reincidncia, no perodo de doze meses, pelo prazo mnimo de seis meses at o mximo de dois anos, segundo critrios estabelecidos pelo CONTRAN Tais critrios esto previstos na Resoluo n 54/98 do CONTRAN, na qual foram dispostos os diversos prazos de suspenso em vista das infraes praticadas pelos motoristas, comprovando que o montante da penalidade de suspenso no aplicada na forma da lei, mas diante de determinaes no legislativas em desrespeito ao princpio constitucional da legalidade.

O artigo 5, XIII determina que : livre o exerccio de qualquer profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer O impetrante encontra-se impedido de exercer o seu direito maior de trabalhar para garantir a sua subsistncia e de sua famlia. Trata-se tambm de afronta ao princpio da proporcionalidade que guarda a necessria proporo entre os meios de que a Administrao Pblica se utiliza para garantir um fim . Sob este prisma, a suspenso da CNH somente seria possvel aps a anlise da situao individual do motorista , porque os seus efeitos podero no guardar a devida razoabilidade e proporo com as infraes cometidas, acarretando a inconstitucionalidade de sua aplicao. Neste sentido o Supremo Tribunal Federal vem admitindo a aplicao deste Princpio para declarar a inconstitucionalidade de legislao no razovel, como a que aplica penalidades sem observar direitos garantidos pelo ordenamento jurdico. ADIN n 1407-2-DF Ministro Celso de Mello A essncia do substantive due process of law reside na necessidade de proteger os direitos e as liberdades das pessoas contra qualquer modalidade de legislao que se revele opressiva ou destituda do necessrio coeficiente de razoabilidade. Isto significa, dentro da perspectiva da extenso da teoria do desvio de poder ao plano das atividades legislativas do Estado, que este no dispe de competncia para legislar ilimitadamente, de forma imoderada e irresponsvel, gerando com o seu comportamento institucional, situaes normativas de absoluta distoro e, at mesmo, de subverso dos fins que regem o desempenho da funo estatal. Ementa n 15823 Mandado de Segurana Apelao cvel n 256304-1 So Paulo 1 cmara civil - Relator Alexandre Germano. Carteira Nacional de Habilitao apreenso pelo DETRAN em processo no qual o interessado no teve assegurado o direito de defesa sentena reformada segurana concedida

Ementa n 223763 Apelao Civil 105521-5 Santos 2 cmara janeiro/2000relator Paulo Shintate. Mandado de Segurana apreenso de carteira de habilitao para dirigir automveis e motocicletas por estar dirigindo motocicleta sem o capacete segurana denegada em primeiro grau INFRAO DE TRNSITO QUE NO JUSTIFICA A APREENSO DA CARTEIRA DE HABILITAO Recurso provido ( grifo nosso) .

Acrdo Apelao Criminal n 331737-1 segunda Cmara Criminal do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais. Frise-se por fim que, de fato, no haveria lgica em aplicar-se a suspenso da habilitao para dirigir ao ru, pois se assim fosse feito estar-se-ia negando a este o direito constitucionalmente garantido no artigo 5, XIII, da Carta Magna ao trabalho: livre o exerccio de qualquer trabalho, oficio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer. Uma pena como esta seria no s inconstitucional, mas tambm excludente, completamente incompatvel, pois, com o Estado Democrtico de Direito.

Ementa n 190667 Apelao Civil n 47456-5 Pacaembu 3 Cmara Julho/98de Direito Publico TJSP. Relator Pires de Arajo Apreenso de Carteira Nacional de Habilitao Para a suspenso do direito de dirigir por prazo de um a doze meses, deve se levar em conta a gravidade da infrao, as circunstncias e os antecedentes do infrator como condutor impetrante primrio Recurso no provido. A doutrina de renomados juristas tambm atesta a ilegalidade do ato coator impugnado, a teor do que preleciona Helenilson Cunha Pontes O principio da proporcionalidade e o Direito Tributrio So Paulo Dialtica, 2000 pg. 137: ...contudo, a aplicao desta sano pode afigurar-se invlida, por ofensa ao princpio da proporcionalidade, se, considerando as caractersticas peculiares do individuo infrator, a efetiva imposio daquela sano acaba resultando, por exemplo, no completo aniquilamento da sua atividade econmica

Para Marcelo Jos Arajo, assessor jurdico do CENTRAN/PR em artigo publicado na Internet www.neofito.com.br em 15/04/2003 : Convenhamos que no caso de estar sem capacete ou viseira em motos, em que prevista a suspenso do direito de dirigir, no parece razovel recolher o documento de habilitao, especialmente porque pode ser facilmente regularizada a situao e o risco apenas do condutor. Ora, suspender-se tal direito com pena de um ms a um ano demonstra o critrio de dosemetria de penalidade

III

DO

DIREITO

LIQUIDO

CERTO

No restam dvidas de que a penalidade em questo no respeitou as determinaes do Cdigo de Transito Brasileiro em relao falta de Notificao, subtraindo o direito a ampla defesa, e, muito menos a Constituio Federal, vez que, afronta o direito absoluto que o impetrante tem de trabalhar, alm de ferir os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. IV DA EXISTENCIA DO FUMUS BONI IURIS E DO PRICULUM IN MORA O fumus boni iuris restou demonstrado pela existncia de disposio e princpios constitucionais que garantem a ampla defesa e a proporcionalidade entre a penalidade e a infrao, alm do inegvel direito de exercer a profisso. O periculum in mora, por sua vez, est caracterizado, pois, o impetrante necessita da Carteira de Habilitao para trabalhar e garantir o seu sustento, estando na iminncia de sofrer danos irreparveis, vez que, a leso patrimonial se consumar. Logo, tal situao justifica o pedido de liminar pleiteado.

DO

PEDIDO

DE

LIMINAR

Por isto, estando presentes os requisitos autorizadores da liminar, requer sua concesso para que a autoridade coatora permita a imediata renovao da carteira de habilitao do impetrante, suspendendo o ato que deu motivo ao pedido, nos termos do artigo 7, II da Lei 1533/51.

VI

DO

PEDIDO

FINAL

Diante de todo o exposto, requer, aps o processamento da presente medida e concesso da liminar, sejam as informaes requisitadas autoridade coatora e ouvido o Ministrio Pblico, bem como seja concedida a segurana em carter definitivo, para os fins de ratificar a liminar deferida, no sentido de garantir ao impetrante o seu direito de dirigir e exercer a sua profisso, condenando a Fazenda Estadual ao pagamento das custas processuais. Requer ainda, a concesso do benefcio da assistncia judiciria gratuita, nos termos da lei 1060/50, por ser o impetrante pobre na acepo legal do termo ( doc 10).

VII

VALOR

DA

CAUSA

D-se

causa

valor

de

R$

500,00

quinhentos

reais).

Nestes Pede

termos, deferimento.

So

Paulo,

(xxx)

__________________________ NEIDE APARECIDA OAB/SP 195832

ROSATI