DIREITO E PROCESSO DO TRABALHO ASSUNTO: SUGESTO DE MODELO DE RESPOSTA DO RU-CONTESTAO. COORDENAO: ANDRA CABO.

CONTESTAO O endereamento e a qualificao sempre sero os primeiros passos de qualquer petio. ENDEREAMENTO Vara do Trabalho onde foi ajuizada a Ao Trabalhista; Existem duas possibilidades: a) o problema informa o local em que a RT foi proposta b) no informa o local de preposio,nesse caso o endereamento ser genrico, assim como RT, defronte a ausncia de dados. Alem disso, importante verificar, diante da informao do local de ajuizamento da RT, se a competncia territorial (art.651, CLT e 114 CRFB/88) esta correta, pois, caso o artigo 651 no tenha sido observado, o ru arguir exceo de incompetncia (art. 800, CLT).

QUALIFICAO Na qualificao esta inserido o artigo que fundamenta a pea, isto , a previso legal da pea processual. A contestao, no processo do trabalho, esta positivada no artigo 847 da CLT. Tem que indicar endereo do advogado( art. 39, I c/c 44 CPC); IMPORTANTE: No devem ser inventados dados que no estejam no problema, sob pena de identificao de prova. A contestao composta por: I. Preliminar de Mrito II. Prejudicial de Mrito III. Mrito IV. Impugnao aos Documentos V- Compensao/Deduo VI. Requerimentos Finais

CONTESTAO

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I-PRELIMINAR DE MRITO As hipteses de defesa processual esto elencadas no artigo 301 do CPC, que aplicado, subsidiariamente, no processo do trabalho. O tpico de preliminar de mrito depende do problema apresentado. IMPORTANTE: possvel oferecer uma contestao sem esta defesa processual. Diante do acolhimento da preliminar de mrito, quais seriam os seus efeitos em relao ao processo? Qual o pedido do reclamado na preliminar de mrito? O Reclamado deseja a EXTINO DO PROCESSO, com fundamento no artigo 267 CPC ( Extingue-se o processo sem resoluo de mrito) ou Art. 269 do CPC (Haver resoluo de mrito), dependendo da hiptese apresentada no problema). Exemplo: PRELIMINAR - Inpcia da petio inicial. Fundamentos: Art. 295, nico, I, CPC A inpcia deve ser argida em preliminar art. 301, II, CPC. Pedido: Extino sem resoluo mrito. Art. 267, IV, CPC Incompetncia absoluta: Juiz absolutamente incompetente aquele a que falta competncia para a causa em razo da matria ou da hierarquia (art. 111,CPC). Conexo e continncia: ocorre a conexo entre varias aes nos casos previstos no artigo 103 do CPC (comunho de objeto ou de causa de pedir). A defesa que invoca a conexo apenas dilatria, j que no visa a extino do processo, mas apenas a reunio das causa conexas (art.105 do CPC). Os autos, no caso de acolhimento da preliminar so simplesmente remetidos ao juiz que teve preventa sai competncia, segundo as regras dos artigos 106 e 219 do CPC.

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PRELIMINAR ESPECIFICA DO PROCEDIMENTO SUMARISSIMO O procedimento sumarssimo apresenta um requisito prprio, exigido pelo artigo 852-B, I e II da CLT: I pedido certo ou determinado e indicara o valor correspondente a cada um deles. II cabe ao reclamante a correta indicao do nome e endereo do reclamado, eis que no se far a citao por edital. As exigncias do artigo 852 B da CLT so pressupostas processuais de constituio e desenvolvimento valido e regular do processo. Assim, diante do no atendimento de qualquer um destes requisitos, o fato deve ser argido em Preliminar de Mrito, requerendo o arquivamento da reclamao, bem como a condenao do Reclamante ao pagamento das custas processuais sobre o valor da causa, conforme o artigo 852-B, 1 da CLT.

II. PREJUDICIAL DE MRITO

PREJUDICIAIS DE MRITO }PRESCRIO & DECADNCIA A prescrio e a decadncia so fatores que extinguem o direito do autor, posto que qualquer direito do reclamante, se estiver fulminado pela prescrio ou decadncia, sero inexigveis do ru. Os assuntos, que versem sobre o instituto da prescrio/decadncia, devem estar sob o tpico das Prejudiciais de Mrito, no qual o reclamado requerer a extino do processo COM resoluo do mrito, de acordo com o artigo 269, IV, CPC. DECADNCIA NO PROCESSO DO TRABALHO Principais prazos decadenciais no processo do trabalho: a)Mandado de Segurana: o prazo decadencial de 120 (cento e vinte) dias contados a partir da cincia do ato ilegal praticado pela autoridade pblica coatora;Lei 12016/09 b) Ao Rescisria: prazo decadencial de 2 (dois) anos para o seu ajuizamento, contados do dia imediatamente subseqente ao trnsito em julgado da ltima deciso proferida na causa, seja de mrito ou no (art. 495, CPC e smula 100, TST); c) Inqurito para apurao de falta grave: prazo decadencial ( Smula 403, STF) de 30 dias para a sua propositura, quando o empregador optar pela suspenso do empregado TV Exame de Ordem | www.tvexamedeordem.com.br | Prof. ANDRA CABO. Pgina 3

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estvel, contados a partir da data de suspenso (art. 853, CLT), salvo na hiptese prevista pela smula 62 do TST. V OJ 137 SDI II TST PRESCRIO NO PROCESSO DO TRABALHO a) Prescrio Bienal A prescrio bienal est prevista no artigo 7, XXIX, CF, bem como no artigo 11 da CLT. Em suma, estes dispositivos estabelecem que o empregado tem o prazo de dois anos, contados a partir da extino do contrato de trabalho, para pleitear qualquer verba resultante desta relao jurdica. OBS.; OJ 83 SDI1-Aviso prvio. b) Prescrio Quinquenal ou Parcial. A prescrio qinqenal permite a exigibilidade das parcelas referentes ltimos 5 anos a partir do ajuizamento da ao. IMPORTANTE: a prescrio qinqenal versa sobre o perodo durante o qual as parcelas so exigveis na Justia do Trabalho, sendo que, a partir da data do ajuizamento da ao, so contados, retroativamente, 5 anos (art. 7, XXIX, CF, art. 11 da CLT e Smula 308 do TST). Note que o lapso temporal contado a partir da DATA DO AJUZAMENTO DA RECLAMAO. c)Prescrio Total O entendimento da Smula 294 do TST assevera que a prescrio total opera-se em relao s verbas suprimidas do contrato de trabalho, por meio de uma alterao unilateral, exceto em relao s verbas que tiverem previso legal, cuja prescrio ser parcial. d) Prescrio do FGTS A prescrio qinqenal no se aplica ao direito de reclamar o no recolhimento do FGTS. A prescrio da falta de recolhimento do FGTS, nos termos da smula 362, do TST c/c art.19 A da Lei 8036/90 trintenria (30 anos), desde que seja respeitado o prazo de 02 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho. IMPORTANTE: L Sumula 268 TST

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INTERRUPO E SUSPENSO DA PRESCRICO A CLT omissa no tocante a interrupo do prazo prescricional, sendo aplicado, subsidiariamente, o artigo 202 do Cdigo Civil. O artigo 625-G da CLT prev uma hiptese de suspenso do prazo prescricional por, no mximo, 10 dias, tempo em que o trabalhador aguarda a sesso de tentativa de conciliao perante a Comisso de Conciliao Prvia (art. 625-F, CLT). Ateno: no corre prazo prescricional contra o empregado menor de 18 anos (art.440 CLT). Importante: se o pedido da PI for apenas de :reconhecimento de vnculo empregatcio e anotao CTPS ,no h prazo prescricional, pois trata-se apenas de AO DECLARATRIA.

III-MRITO O mrito da contestao deve atacar todos os pedidos invocados na exordial, negando a pretenso do Reclamante, ponderando, ainda, as razes de direito que fundam a sua insurgncia. Assim como na RT, redija um tpico para cada questo do problema, abordando o fato reclamado, a inexistncia do direito do autor e o pedido de improcedncia. aconselhvel que os tpicos sejam apresentados em ordem cronolgica e da maneira mais coerente . IMPORTANTE: no possvel inventar fatos que no foram expostos na proposta, o examinando est restrito s informaes fornecidas. Diante da falta de dados, indicado deixar um espao em branco ou utilizar frases genricas. DO CONTRATO DE TRABALHO

Este o primeiro tpico a ser abordado no mrito e deve relacionar as seguintes informaes da relao jurdica mantida pelas partes: *Data de admisso *Funo exercida TV Exame de Ordem | www.tvexamedeordem.com.br | Prof. ANDRA CABO. Pgina 5

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*Remunerao (Salrio) *Data da dispensa.(demisso) Se a proposta no informar todos estes dados ou fornecer apenas alguns deles, o examinando deve deixar espaos em branco, utilizando apenas as informaes constantes no problema.

CONTESTAR PONTO A PONTO DAS HORAS EXTRAS

DA ALTERAAO DE JORNADA

DO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE

DA JUSTIA GRATUITA

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS

DA COMPENSAO

A compensao matria de defesa e deve ser argida na contestao, sob pena de precluso da matria (Smula 48, TST). Neste instituto, duas pessoas renem reciprocamente as qualidades de credor e devedor. Assim, sempre que o reclamado entender que credor do reclamante poder requerer ao juiz que a dvida do empregado possa ser compensada com os eventuais crditos deste. A compensao, todavia, restringe-se dvida de natureza trabalhista (Smula 18, TST), como adiantamentos salariais, aviso prvio, danos causados pelo empregado.

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DA DEDUO Consiste a deduo na possibilidade de o Juiz do Trabalho, verificando os recibos e o pagamento de parte das verbas postuladas, determinar que sejam abatidos, do total da condenao, os valores j pagos constantes dos recibos dos autos, a fim de evitar o enriquecimento sem causa do reclamante.

JUROS E CORREO MONETRIA Na contestao, deve-se requerer a incidncia de juros a partir da data do ajuizamento da ao, nos moldes do artigo 883, CLT. Enquanto que a fundamentao legal para a correo monetria do valor eventualmente deferido, deve ser pleiteada nos termos do artigo 459, CLT e da smula 381 do TST. Desta forma, a correo monetria ocorrer a partir da data do pagamento da prestao e no a partir da data do incio da prestao dos servios.

RETENES FISCAIS E PREVIDENCIRIAS A Justia do Trabalho competente para determinar o recolhimento das contribuies fiscais. No entanto, quanto execuo das contribuies previdencirias, a competncia limita-se s sentenas condenatrias em pecnia que proferir e aos valores, objeto de acordo homologado, que integrem o salrio de contribuio (Smula 368, 1, TST). Destaca-se que o empregador responsvel pelo recolhimento das contribuies previdencirias e fiscais, resultante de crdito do empregado oriundo de condenao judicial (Smula 368, II, TST). Portanto, a contestao deve apresentar, no mrito, o tpico de retenes fiscais e contribuies previdencirias.

IV - IMPUGNAO AOS DOCUMENTOS

A contestao deve conter um tpico especfico para impugnar todos os documentos apresentados na pea exordial. EXEMPLO- O Reclamado impugna todos os pedidos e documentos apresentados pelo Reclamante na reclamao trabalhista, eis que destoam da realidade do contrato de trabalho.

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V- REQUERIMENTOS FINAIS

*PRODUO DE PROVAS *IMPROCEDNCIA

Exemplo Requerimentos Finais Ante o exposto, requer provar as alegaes por todos os meios de PROVA em direito admitidos, inclusive o depoimento pessoal do Reclamante, sob pena de confisso, nos termos da Smula 74 do TST, bem como a juntada de novos documentos em contraprova, de acordo com o artigo 397 do CPC. Por fim, requer o julgamento IMPROCEDENTE de todos os pedidos do Reclamante, condenandoo ao pagamento de custas processuais. ATENO: caso a contestao apresente o tpico de preliminar de mrito e/ou tpico de prejudiciais de mrito imprescindvel que seja reiterado o acolhimento do mesmo nos requerimentos finais.

IMPORTANTE: No identifique a prova. No faa riscos / traos sobre o nome. No pule linhas. importante seguir as orientaes descritas na prova. No deve ser feito qualquer espcie de marca na assinatura da pea alm de Advogado, sob pena de ser considerada identificao de prova.

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SUGESTO DE MODELO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA __ VARA DO TRABALHO DO ________________

Autos n( OPCIONAL)

NOME DO RECLAMADO, qualificao e endereo completos, vem respeitosamente perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado regularmente constitudo ,indicando para os efeitos do artigo 39,I c/c 44 do CPC com escritrio profissional Rua...Cep..., com fulcro no artigo 847 da CLT, OFERECER:

CONTESTAO

Reclamatria Trabalhista que lhe move NOME DO RECLAMANTE, j qualificado nos autos em epigrafe, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas.

I PRELIMINAR DE MRITO

II PREJUDICIAL DE MRITO

III MRITO (de acordo com o problema) 1. DO CONTRATO DE TRABALHO O Reclamante foi admitido pelo Reclamado no dia ________ para exercer a funo de ________. No dia ______ foi demitido sem justa causa, ocasio em que sua remunerao somava R$ ________.

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2. DA REINTEGRAO 3-DA ALTERAO DA JORNADA Exemplo de como iniciar o seu fato: O Reclamante postulou.................... Exemplo de como iniciar o seu fundamento: Diante do exposto requer a............................. Exemplo de como iniciar o seu pedido: improcedncia do pedido do Reclamante........................ 4. DA DEDUO Exemplo: Por cautela, requer a deduo dos valores pagos pelos mesmos ttulos no decorrer do contrato, a fim de evitar o enriquecimento sem causa do Reclamante. 5. JURO E CORREO MONETRIA Exemplo Diante de eventual condenao, requer que os juros e a correo monetria sejam aplicados de acordo com a previso do artigo 459, CLTA e da sumula 381, TST. 6. RETENES FISCAIS E PREVIDENCIRIAS Exemplo Por conseguinte, requer que as retenes fiscais, bem como os descontos previdencirios ocorram em conformidade com a sumula 368, TST. IV IMPUGNAO AOS DOCUMENTOS

Exemplo: O Reclamado impugna todos os pedidos e documentos apresentados pelo Reclamante na inicial, eis que destoam da realidade do contrato de trabalho. V REQUERIMENTOS FINAIS Exemplo: Ante o exposto, requer provar as alegaes por todos os meios de PROVA em direto admitidos, inclusive o depoimento pessoal do Reclamante, sob pena de confisso, nos termos da Smula 74 do TST, bem como a juntada de novos documentos em contraprova, de acordo com art. 397 do CPC. Por fim, requer o julgamento IMPROCEDENTE de todos os pedidos do Reclamante, condenandoo ao pagamento de custas processuais.

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Termos em que, Pede deferimento. Local e data. Advogado OAB

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