CONTRATOS ADMINISTRATIVOS CONCEITO A administrao pblica contrata com terceiro (pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou privado), visando

satisfazer seus interesses. O contrato administrativo corresponde, pois, ao contrato firmado pela Administrao, segundo normas de direito pblico, com o propsito de solver sua necessidade, sendo, em regra, precedido de licitao. Os contratos so: a) pluripartes (mais de uma parte), b) formais, c) consensuais (refletem um acordo de vontades), d) onerosos (remunerados), e) comutativos (compensaes recprocas) e f) celebrados, em regra, intuitu personae. Sem prejuzo, podem ser, ainda, g) personalssimos (aqueles cujo objeto somente possa ser executado por pessoa determinada). No se confundem, ento: podem ser personalssimos, mas sempre sero intuitu personae, j que essa caracterstica refere-se responsabilizao. A Administrao pblica, porm, no celebra APENAS contratos administrativos, mas tambm AJUSTES REGULADOS PELO DIREITO PRIVADO (contrato de locao, por ex.). Por isso, h o gnero contratos da administrao e as espcies: contratos administrativos propriamente ditos e contratos regidos pelo direito privado. De qualquer modo, ainda que regido pelo direito privado, o ajuste contratual sempre pressupe observncia das normas de direito pblico que exorbitam as regras de direito privado (como o dever de licitar, a regulao do valor segundo as prticas do mercado, a possibilidade de resciso unilateral, etc). Professor: contratos da ADM: h prerrogativas e so contratos desequilibrados. Contratos do Administrado: direito privado. Sem prerrogativa. Aplicam-se normas de direito pblico. Segue regime hbrido. Empresas estatais celebram contratos administrativos exercendo atividade econmica. No! Gera concorrncia desleal. CARACTERSTICAS a) a contratante deve ser a administrao, como expresso do Poder Pblico; b) o objeto deve corresponder ao interesse pblico (como ocorre em todas as atividades estatais); c) obedincia forma imposta em lei (as partes no convencionam as formas); d) segue-se o rito procedimental imposto em lei (antecedido por licitao, reserva de recursos oramentrios etc); e) presena de clusulas exorbitantes (alterao unilateral, resciso unilateral, aplicao de penalidades); f) exigncia de garantias (indicadas em lei); g) mutabilidade do regime contratual.

ADMINISTRAO COMO CONTRATANTE - Os contratos administrativos diferem dos contratos de direito privado porque, dentre outras razoes, deferem contratante administrao pblica prerrogativas incomuns, traduzindo a supremacia do interesse que ela deve gerir ou administrar. A mxima de que o contrato faz lei entre as partes ou de que imutvel relativizada, obrigando ambos (contratante e contratado) definitivamente, tambm no se apresenta de modo absoluto. O regime jurdicoadministrativo admite a presena de clusulas exorbitantes nos contratos administrativos, consideradas incidentes ainda que no escritas. FINALIDADE DO OBJETO O objeto contratado h de corresponder ao que convm ou indispensvel para a administrao pblica e, em sentido amplo, ao interesse pblico. FORMALISMO Lei 8.666/93 trata de indicar, por exemplo, o modo de celebrao (instrumento escrito, escritura pblica, nota de empenho, etc), os prazos, as publicaes obrigatrias, dentre outros. O contrato adquire eficcia com a sua publicao, ainda que resumida. O instrumento do contrato (lavrado na prpria repartio, registrado e arquivado) obrigatrio nos casos de: a) concorrncia; b) tomada de preos; c) contrataes decorrentes de dispensa e inexigibilidade. Nos demais casos, inclusive nas compras de entrega imediata e integral (independentemente do valor), o instrumento pode ser substitudo por: a) carta contrato, nota de emprenho, autorizao de compra ou ordem de servio. Por fim, contrato verbal somente admissvel quando se tratar de pequenas compras de pronto pagamento, realizadas em regime de adiantamento e assim consideradas aquelas de valor no superior a 5% dos valores que obrigam a contratao por convite. PROCEDIMENTO - A administrao pblica no contrata se no como a lei admitir. Para a contratao vlida e eficaz, exige-se a ateno aos requisitos formais e ao procedimento (requisitos procedimentais) prprios, como a publicao do instrumento e, antes disso, a licitao ou a sua formal declarao de inexigibilidade ou dispensa. CLUSULAS EXORBITANTES So prerrogativas conferidas administrao, garantindo-lhe posio de supremacia no ajuste. So exorbitantes porque reconhecveis em todo contrato administrativo, indisponveis e incomuns nos ajustes de direito privado. Delas decorrem, por exemplo, a possibilidade de a administrao alterar os contratos, aplicar penalidades, retomar o objeto ou invalidar (anulando) o contrato firmado. Adiante estudaremos as principais clusulas que exorbitam o direito privado. COMPETNCIA LEGIFERANTE - Unio compete legislar sobre normas gerais atinentes s contrataes promovidas pelo Poder Pblico, a exemplo

do que ocorre em matrias de licitaes, reservando-se aos Estados e Municpios a possibilidade de legislarem supletivamente. ESPCIES - H doutrinadores que sustentam a inexistncia de contrato administrativo, porque no observado o princpio da igualdade entre os contratantes e h mitigao da autonomia da vontade; outros, que todos os ajustes celebrados pela administrao so contratos administrativos, ante a imposio do regime jurdico administrativo, e seus conseqentes; por fim, h os que defendem a existncia dos contratos administrativos como espcie do gnero contrato, possuindo caractersticas prprias, exorbitantes e derrogatrias do direito privado. Essa a posio prevalente, como visto. O contrato administrativo possui, ainda, a natureza de contrato de adeso, porquanto todas as clausulas so impostas unilateralmente pela administrao, muito embora possa tambm ser firmado com predominncia de normas de direito privado, hiptese em que a desigualdade entre as partes sofre sria mitigao, denominando-se a relao estabelecida semi-pblica ou contrato administrativo atpico. Outro modo de identificao do contrato administrativo diz respeito ao resultado que produz. Pode ser de colaborao (ao particular no deferida qualquer vantagem, mas a obrigao de executar algo em favor da administrao, que possui interesse prevalente na contratao) ou de atribuio (o interesse prevalecente do particular, sendo-lhe deferida vantagem pessoal, como nas permisses de uso). VIGNCIA E EFICCIA - A vigncia do contrato tem incio com a formalizao da avena (data e assinatura), salvo se outra posterior no instrumento estiver contemplada. A eficcia, que pode ser coincidente com a vigncia, corresponde possibilidade de produo de efeitos. A publicao resumida do contrato condio para a eficcia. A eficcia se extingue, geralmente, com a extino do contrato. PRAZO DE DURAO - O prazo contratual, normalmente, coincide com a vigncia do crdito oramentrio, que idntica ao ano civil, salvo se celebrado o negcio no ltimo quadrimestre. Excepcionam a regra, ainda, os projetos contemplados no plano plurianual; os servios prestados de forma contnua; o aluguel de equipamentos e a utilizao de programas de informtica. Para a lei 8.666/93, no deve haver contrato sem prazo definido. H contudo, exceo a tal regra quando se trata de contrato de permisso de servio pblico. A prorrogao do prazo de vigncia excepcional, formalizada por termo de aditamento, que deve ser publicado, mantidas as condies e clusulas j estabelecidas no contrato cujo prazo prorrogado. Apenas para a ampliao do prazo contratual que se admite a prorrogao, desde que, repita-se, mantidas as condies contratuais. GARANTIAS - O contratante dever, conforme indicado no edital ou instrumento convocatrio, ofertar garantia capaz de assegurar a fiel execuo do objeto contratado. A garantia ser escolhida pelo

contratado, desde que prevista no edital, podendo ser: cauo (em dinheiro ou ttulos da dvida pblica); seguro garantia (aplice de seguro que obrigue a segurada a executar o contrato ou indenizao, tambm conhecida por performance Bond); fiana bancria (garantia fidejussria). O limite da garantia ser de at 5% do valor do contrato, salvo se se referir a obras, servio ou fornecimento de grande vulto, quando ser de at 100% do valor do contrato. A administrao pode exigir outras garantias, como o seguro de bens e de pessoas e o compromisso de fornecimento pelo fabricante ou importador, sempre que tais cautelas forem convenientes. A lei no prev essas formas de garantia, que podem vir estabelecidas no edital de licitao. Trata-se de cautela que pode inibir eventual prejuzo para a administrao ou para terceiros. Diferentemente do que ocorre no regime geral dos contratos administrativos, como veremos adiante, as parcerias pblico-privadas tambm exigem da administrao o oferecimento de garantias em favor do contratado (parceiro-privado), constituindo-se importante exceo. CLUSULAS EXORBITANTES - Nos contratos administrativos so contempladas hipteses e clusulas que asseguram a desigualdade entre os contratantes. Para uma das partes so deferidas prerrogativas incomuns, que extrapolam o direito comum direito privado , colocando-a em posio de supremacia. Recebem o nome de clusulas exorbitantes, porque exorbitam o direito privado, sendo ilegais se previstas em contratos firmados exclusivamente por particulares. So clusulas exorbitantes as que traduzem o poder de alterao e resciso unilateral do contrato; as que impem a manuteno do equilbrio econmico e financeiro; a possibilidade de reviso preos e de tarifas contratualmente fixadas; a inoponibilidade da exceo de contrato no cumprido; o controle da avena por estranho relao; a possibilidade de aplicao de penalidades e exigncia de garantias. ALTERAO E RESCISO - A administrao pblica deve, em defesa do interesse pblico e desde que assegurada a ampla defesa, no processo administrativo, promover a alterao no contrato, ainda que discordante o contratado. Por bvio, a possibilidade de alterao do que fora pactuado sempre se sujeita existncia de justa causa, presente na modificao da necessidade coletiva, ou do interesse pblico. Ao particular restar, se caso, eventual indenizao pelos danos que vier a suportar. AS ALTERAES PODEM SER A) Qualitativas quanto ocorrer modificao do projeto ou das especificaes para melhor adequao tcnica; B) Quantitativas quando alterado o valor em decorrncia de acrscimo ou supresso quantitativa do objeto, observando-se os seguintes limites: obras, servios e compras, at 25% do valor inicial; reforma de edifcio ou de equipamento, at 50% para os seus acrscimos.

MANUTENO DO EQUILBRIO ECONMICO FINANCEIRO A mantena do padro remuneratrio fixado no instrumento contratual, antevisto no edital e presente na proposta, constitui obrigao da administrao, que no pode, a pretexto de alterar unilateralmente o contrato, impor gravame insuportvel para o contratado. A norma aplicvel a todos os contratos administrativos. Por isso, imposta a alterao quantitativa do objeto, por exemplo, decorrer, se o caso, a possibilidade de o contratado reclamar pelo reequilbrio da equao financeira do ajuste. INOPONIBILIDADE DA EXCEO DE CONTRATO NO CUMPRIDO - No direito privado, o descumprimento de obrigao contratual pode desobrigar a outra parte. Tal no ocorre nos contratos administrativos, ante a incidncia dos princpios da continuidade dos servios pblicos e da supremacia do interesse pblico sobre o particular. O atraso de pagamento (90 dias, se ausente justa causa) ou a imposio de gravame insuportvel para o contratado podem, porm, autorizar a suspenso da execuo do contrato. CONTROLE DO CONTRATO - o contrato administrativo permite administrao, e mesmo a estranhos a ela, o acompanhamento da execuo do objeto pactuado. A fiscalizao e o controle devem ser exercidos por um representante da administrao designado para tanto e, quando necessrio, podem ser contratados com terceiros. A fiscalizao pela administrao no desobriga o contratado do dever de reparar danos eventualmente causados a terceiros e nem torna a administrao pblica solidariamente responsvel. PENALIDADES - O contratante administrao pblica , sem a necessidade de interseco de qualquer outro, poder aplicar penalidades outra parte (particular). Esse poder no deferido em contratos regidos pelo direito privado, mas to somente s contrataes regidas pelo direito pblico. Assim, ante o descumprimento das obrigaes assumidas, poder a administrao aplicar ao contratado as seguintes penalidades: advertncia, multa, resciso unilateral do contrato, suspenso provisria e declarao de inidoneidade. Dentre as sanes, as mais gravosas so a suspenso provisria e a declarao de inidoneidade. Todas, porm, dependem de regular processo administrativo, assegurado a ampla defesa e o contraditrio. As sanes podem ser impostas tanto a pessoas fsicas como jurdicas. No so eternas ou perptuas, podendo o seu destinatrio ter sua reabilitao deferida. MULTA a multa sano pecuniria que ser descontada da garantia ofertada, quando existente. No havendo garantia, ou sendo superior ao seu valor, poder a administrao cobr-la judicialmente. Ela deve ser fixada no instrumento convocatrio. Pode ser aplicada cumulativamente com as demais. SUSPENSO TEMPORRIA a penalidade importa a proibio de o contratado participar de licitao ou de vir a ser contratado por prazo

no superior a dois anos. Depende de regular processo de apurao da responsabilidade administrativa pela inexecuo contratual e fica restrita ao mbito do rgo contratante. Pode ser aplicada conjuntamente com a advertncia e multa. DECLARAO DE INIDONEIDADE a sano administrativa mais gravosa estendida a todos os rgos e entidades da administrao que a imps. imposta, ao contrrio das demais, pelos ministros de Estado, secretrios estaduais ou municipais, ou como dispuser a lei local. Assim, no Estado de So Paulo, luz do art. 81, 3, da lei 6544/89, ao governador do Estado compete a aplicao dessa pena. A reabilitao pode ser deferida passados dois anos da imposio da sano e desde que cessado o motivo de sua imposio, como, por exemplo, com a modificao da equipe tcnica do contratado. ABRANGNCIA cuidado especial deve ser observado quanto abrangncia da sano imposta. Enquanto a suspenso temporria (de at dois anos), que somente impede a contratao ou a participao de licitao pelo rgo ou entidade que a realizou (por exemplo, uma secretaria de Estado), no se estende a outros (como a outras secretarias), a DECLARAO DE INIDONEIDADE, que sempre pressupe conduta mais gravosa, estende-se a toda a administrao contratante (a todas as secretarias de Estado, por exemplo). Nessa hiptese, a reabilitao possvel depois de passados dois anos. EXECUO DO CONTRATO - No curso da execuo do contrato detm a administrao o dever de fiscalizar e orientar o contratado, o que no retira deste a responsabilidade por sua fiel execuo. Tais deveres destinam-se ao direcionamento adequado da execuo do contrato e no devem sugerir qualquer modificao de seu objeto, permitindo, quando necessrio, a imposio de medidas protetivas: a interdio que paralisa a obra, o fornecimento ou servio de interveno ou o servio e a interveno, posicionando a administrao como executora do contrato. Ambas dependem de processo administrativo, com contraditrio e ampla defesa, ensejando, depois, a imposio de penalidades. EXTINO DO CONTRATO - A extino do contrato pode decorrer da extino do objeto (concluso); trmino do prazo (que opera a extino de pleno direito); resciso (administrativa imposta pela administrao; amigvel fruto de composio entre as partes contratantes) ou, ainda, em razo da invalidao do contrato (anulao). A ANULAO DO CONTRATO pode ser imposta pelo judicirio, em ao movida seja pelo cidado (ao popular), seja pelo detentor de direito liquido e certo (mandado de segurana), seja ainda pelos legitimados ao civil pblica (como o MP). Pode, ainda, decorrer de ao ordinria (de conhecimento) movida por aquele que detenha legitimidade. INEXECUO CONTRATUAL O descumprimento do pactuado leva imposio de sanes, penalidades e apurao da responsabilidade civil. Vale dizer, o descumprimento total ou parcial pode ensejar a apurao de responsabilidade civil, criminal e administrativa do contratado, propiciando, ainda, a resciso do contrato. O contratado o

responsvel pelos danos decorrentes da execuo do contrato (responsabilidade contratual, subjetiva). Se decorrentes exclusivamente do fato da obra, responder objetivamente a administrao. O no cumprimento de encargos trabalhistas, fiscais e comerciais devidos pelo contratado no ser transferidos para a administrao contratante; apenas os encargos previdencirios geram a responsabilidade solidria da administrao pblica. A INEXECUO DOLOSA OU CULPOSA (decorrente de negligncia, imprudncia ou impercia) leva responsabilizao civil do contratado, mas h hipteses em que se apresenta justificada a inexecuo contratual; aplica-se a estas a chamada teoria da impreviso, como causa justificadora da inexecuo do contrato (fora maior, caso fortuito, fato do prncipe, fato da administrao e interferncias imprevistas). Assim, tem-se a possibilidade da inexecuo culposa (no cumprimento das clusulas contratuais, seja em razo de ao ou omisso culposa ou dolosa do contrato), como tambm a inexecuo sem culpa, que pressupe causa justificadora do no cumprimento contratual. Se a administrao descumpre o contrato (inexecuo sem culpa do contratado), dar ensejo resciso e ao ressarcimento dos prejuzos comprovadamente havidos, alm da liberao da garantia oferecida. TEORIA DA IMPREVISO - A mutabilidade do contrato administrativo apontada como caracterstica do contrato, por sua conta podendo a administrao alterar, ainda que unilateralmente, o que tiver sido pactuado. A mutabilidade, porm, pode decorrer de fatos estranhos vontade das partes, ou vontade do contratado e que, por sua direta ou indireta incidncia no contrato, inviabiliza a sua execuo na forma pactuada. A lea (ou risco) pode ser administrativa ou econmica, que onera ou impe impedimentos execuo do contrato. Aplica-se, na hiptese, a clusula rebus sic stantibus, para o fim de ajustar o contrato nova situao vivida pelas partes. So requisitos para a sua aplicao: a anormalidade, a imprevisibilidade e a ausncia de desejo das partes para a sua ocorrncia. D-se a aplicao da teoria da impreviso. Eventos decorrentes da vontade do homem, da fora da natureza, da vontade da administrao ou do Estado podem incidir sobre o contrato, promovendo uma mutao na situao ftica e jurdica capaz de inviabilizar a execuo tal como planejado. Tais situaes excepcionais, desde que no desejadas pelas partes e cujos efeitos no possam mesmo ser suportados, podem levar justificao da inexecuo. O nus da prova ser daquele que invocar o evento inesperado como causa justificadora de sua conduta, e a menor contribuio para o resultado verificado pode vir a justificar a apurao da responsabilidade civil administrativa. Constituem causas justificadoras da inexecuo, como dito: a fora maior, o caso fortuito, o fato do prncipe, o fato da administrao e as interferncias imprevistas. CASO FORTUITO evento decorrente da vontade do homem que repercute negativamente na execuo do contrato, impondo, no por desejo das partes (em especial do contratado), obstculo intransponvel, que no pode

ser evitado. Exemplos: greve, paralisao de trabalhadores, rebelies, conturbaes sociais e etc. No h distino legal entre caso fortuito e fora maior, mas h quem estabelea que para o caso fortuito, h relao com evento produzido pela prpria administrao ou pelo contratado, reservando a fora maior para eventos indesejados e decorrentes de fatores externos, advindo da natureza (como inundaes, enchentes, alteraes climticas e etc). No h, portanto, diferena legal e as discrepncias so apenas doutrinrias. Interessa saber se o evento pode ou no ser atribudo conduta do contratado, que por ao ou omisso gerou o resultado indesejado que impede a execuo do contrato. Se o resultado no puder ser atribudo a ele (contratado), mas administrao contratante ou a fatores externos, tem-se a causa justificadora da inexecuo. FORA MAIOR Evento decorrente da fora da natureza que, por ausncia de qualquer inteno das partes, impe obstculos execuo regular do contrato, sem que posse ser evitado. Exemplo: enchentes, inundaes, tufes, vendavais, etc. FATO DO PRNCIPE - o ato geral, imprevisvel, do poder pblico que, incidindo indireta ou reflexamente no contrato, onera de modo substancial a sua execuo ou impe obrigao insuportvel para o contratado, como, por exemplo, a de importao de produtos cujo prncipe residente apenas no poder de alterar unilateralmente o contrato, mas tal entendimento resta vencido na doutrina. FATO DA ADMINISTRAO - o fato da administrao que, incidindo diretamente sobre o contrato, impede a sua regular execuo, equiparandose, nos efeitos, fora maior, como ocorre, por exemplo, na interrupo prolongada e imotivada de pagamentos devidos ao contratado ou na no liberao de rea, local ou objeto necessrio execuo do contrato. INTERFERNCIAS IMPREVISTAS - Aponta a doutrina, ainda, a possibilidade de ocorrncia de fatos materiais imprevistos, mas existentes ao tempo da celebrao do contrato, nominando a hiptese de interferncias imprevistas, ou de fatos imprevistos. Tome-se, como exemplo, a diversidade de terrenos conhecidos somente no curso da execuo de uma obra pblica, tornando ainda mais complexa e onerosa a execuo do contrato. DISTINES E CONSIDERAES FINAIS - Fato do prncipe = ato do poder pblico/estatal; geral; incidncia reflexa. Fato da administrao = ato da administrao; especfico; incidncia direta. LIMITAO ADMINISTRATIVA E SERVIDO PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE: adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito. A doutrina alem divide esse princpio em sub-princpios ou aspectos descritos acima. A medida tem de ser adequada, necessria e proporcional em sentido estrito.

ADEQUAO: se o ato adequado para atingir o fim. NECESSIDADE: se aquela medida necessria, no podendo ser substituda por outra menos gravosa. PROPORCIONALIDADE EM SENTIDO ESTRITO: juno dos dois primeiros. Bom senso o que predomina na sociedade. Os sub-princpios so aplicados exatamente na ordem descrita acima: adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito. Esse modo sucessivo. ADEQUAO: verifica-se se a medida tem aptido para atingir determinada finalidade. Ultrapassada a adequao, verifica-se se o ato necessrio. NECESSIDADE: dentre as medidas adequadas, deve-se escolher a que traz restrio menor, a menos gravosa ao particular. PROPORCIONALIDADE EM SENTIDO ESTRITO: a juno da adequao e necessidade. Compara-se a intensidade da restrio e a intensidade da finalidade. O grau da restrio deve estar adequado importncia da finalidade. Verifica-se a relao custo/benefcio. O direito positivo contempla esse princpio no artigo 2, VI da lei 9184/99. A proporcionalidade um dos parmetros de controle de discricionariedade, fundada nos critrios de adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito. SERVIDO ADMINISTRATIVA representa um instituto que se aplica no direito pblico e no privado (direito das coisas), ou seja, da teoria geral do direito. No mbito da servido h a coisa dominante e a serviente. A DOMINANTE seria a coisa que se presta para o exerccio do servio pblico (torres de energia). A coisa SERVIENTE a propriedade particular sobre a qual recai o gravame (instalao de torres). INSTITUIO A SERVIDO ADMINISTRATIVA POR: a) acordo (forma amigvel), firmado por contrato; b) imposio (princpio da supremacia do interesse pblico), com necessidade de interveno do Poder Judicirio (ajuizamento de ao). cabvel a indenizao pelo nus real do uso pela administrao, j que o gravame tem carter individual especfico (na limitao administrativa, o gravame geral, no cabendo indenizao, pois a situao onerada de todos). Na servido administrativa ento, regra geral, preciso indenizar, j que o grau de interveno maior, pois atinge o uso da propriedade que passa a ser usada tambm pela Administrao. A servido tem carter perptuo, pois ser mantida at o momento em que a ADM entender que a utilidade pblica deve persistir. A indenizao no desapropriao, no podendo atingir o valor total da propriedade. A jurisprudncia oscila a imposio de

indenizao entre 20% a 40%. A discusso judicial se detm, regra geral, no valor da indenizao. H casos em que no h indenizao: como a afixao da placa de identificao de rua no muro da casa, j que no h dano nem restrio ao uso da propriedade pelo particular. OCUPAO TEMPORRIA consiste no direito de uso do poder pblico sobre um bem particular, de forma transitria, com o objetivo de auxiliar a execuo de obra ou de atividade pblica. semelhante a uma locao ou arrendamentos, mas forada, que deve ser indenizada, pois gera a indisponibilidade do uso pelo particular. compulsria, por isso, difere de uma locao. REQUISIO ADMINISTRATIVA a utilizao pela ADM, de bens particulares, em razo de perigo pblico iminente. Encontra como fundamento uma situao excepcional, de urgncia. Ex. instalao de desabrigados de uma enchente em um ginsio de uma escola privada. Est previsto no artigo 5, XXV, da CF. H distino entre a obrigao de indenizar: a requisio pode recair sobre bens consumveis (por exemplo, alimentos para os desabrigados, requisitados de um supermercado), sendo similar uma desapropriao, gerando indenizao. Se cair sobre bens inconsumveis (ginsio por ex.) aplica-se o art. 5, XXV, CF, havendo indenizao ulterior, se houver dano. A instituio da requisio auto-executria, fundada na prpria situao de urgncia, podendo se valer da fora para requisitar o bem (princpio da supremacia do interesse pblico). TOMBAMENTO procedimento administrativo que acarreta restries em relao a determinado bem, para a preservao do patrimnio histrico, artstico ou cultural. EFEITOS DO TOMBAMENTO: imodificabilidade do bem tombado, que no pode ser demolido ou mutilado (descaracterizado), permitidas pequenas intervenes, desde que haja prvia autorizao da ADM Pblica; dever de conservao do bem pelo proprietrio, sob pena de responsabilizao (se no tiver dinheiro, deve notificar a administrao, que passa a ter o dever da conservao). O MP geralmente usa a ao civil pblica para obrigar o proprietrio e o Estado a conservar o bem tombado. Cabe a alienao de bem tombado, que no se torna inalienvel, porm, est condicionada ao oferecimento ao Poder Pblico direito de preferncia antes da alienao. A INDENIZAO EM TOMBAMENTO AINDA TEMA POLMICO. H autores que dizem que, regra geral, gera dever de indenizar; outros entendem que no. O professor acha que isso deve ser verificado na analise do caso concreto: se houver dano, h necessidade de indenizao. No h uma regra geral. O tombamento pode ser institudo de forma amigvel, na esfera administrativa: voluntrio, por meio de acordo entre as partes. O tombamento tambm pode ser imposto pela ADM, sem interveno do judicirio, o chamado tombamento compulsrio, que se d por meio de processo administrativo instaurado por rgos de preservao, observados o contraditrio e a ampla defesa.

DESAPROPRIAO equivale expropriao, e a forma mais drstica de interveno do Estado na propriedade, a mais contundente, porque retira a propriedade do particular de modo compulsrio, forado, extinguindo o direito de propriedade do administrado sobre tal bem. Nos outros modos de interveno no h tal extino. o procedimento pelo qual a Administrao retira compulsoriamente de algum a sua propriedade, mediante pagamento de indenizao. A CF prev expressamente a desapropriao (art. 5, XXIV, entre outros), por necessidade ou utilizao pblica, ou por interesse social, mediante indenizao, ressalvados os casos previstos na CF. PRESSUPOSTOS DA DESAPROPRIAO: necessidade ou utilidade pblica ou interesse social, legitimadores da expropriao pelo Poder Pblico. Prestam-se ao atendimento do interesse pblico (princpio da supremacia do interesse pblico). NECESSIDADE PBLICA: baseia-se em situao excepcional, anmala, para cuja soluo, a desapropriao necessria. UTILIDADE PBLICA: funda-se em situao de normalidade, em que a desapropriao se apresenta como sendo til. Ex. ampliao de linha de metr, ou de via pblica. INTERESSE SOCIAL: objetivo de diminuir as desigualdades sociais, tem finalidade assistencial, de atendimento aos hipossuficientes. Ex. desapropriao de terreno para construir conjunto habitacional. INDENIZAO a marca da indisponibilidade do interesse pblico (deveres da ADM) no regime jurdico-administrativo no mbito da indenizao, que tem que ser prvia, justa e em dinheiro. PRVIA: a ocupao do imvel antes da imisso na posse. transferncia do bem para a administrao (transferncia de domnio). Mas entende-se que prvia transferncia da propriedade ao Poder Pblico, que s vai ter o domnio aps o pagamento do valor total. Na ocupao provisria, a ADM indenizar apenas o valor relativo ao perodo a ser ocupado, s tendo a propriedade do bem aps o pagamento do valor total da indenizao. JUSTA: a que corresponde ao real valor do bem objeto de expropriao. No o valor venal, o de mercado, exigindo-se geralmente percia, j que o principal objeto da discusso numa ao de desapropriao. EM DINHEIRO: em moeda corrente. DESAPROPRIAES EXTRAORDINRIAS so formas excepcionais que representam excees s previstas no artigo 5, XXIV. 1 DESAPROPRIAO POR DESCUMPRIMENTO DA FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE URBANA. Pode-se aplicar o IPTU progressivo no tempo. A desapropriao tem carter de sano, de penalidade, imposta pelo Poder Pblico. Quem tem a competncia o Municpio. A indenizao paga por meio de ttulos da dvida pblica, resgatveis em at 10 anos (no prvia,

nem em dinheiro). fazer aquilo que a legislao urbanstica permite: isso , cumprir a funo social da propriedade urbana. SUSPENSO TEMPORRIA administrao segundo a Lei, s vale para o ente federativo. Alguns entendem que s se aplica para o rgo/entidade que a aplicou (nem para o ente vale). Outros entendem que a suspenso se aplica ao ente federativo ao qual pertence o rgo/entidade; uma terceira corrente acha que vale para todos os entes federativos. DECLARAO DE INIDONEIDADE ADM Pblica = toda a administrao, todos os entes federativos. 2 DESAPROPRIAO POR DESCUMPRIMENTO DA FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE RURAL. Tambm assume carter de sano, de penalidade, em virtude do no cumprimento da funo social. A competncia exclusiva da Unio, dando-se a indenizao mediante ttulos da dvida agrria, resgatveis em at 20 anos. O artigo 184 estabelece diretrizes sobre o cumprimento da funo social da propriedade rural. 3 DESAPROPRIAO DE GLEBAS DE TERRAS EM QUE SEJAM CULTIVADAS ILEGALMENTE PSICOTRPICAS. Tambm tem carter de sano. De competncia exclusiva da Unio. No h indenizao, tamanha a gravidade do ilcito. Equivale a um confisco, admitido no ordenamento jurdico brasileiro. FASES DA DESAPROPRIAO - Como qualquer processo ou procedimento, a desapropriao uma sucesso de atos, que podem ser divididos em duas etapas ou fases: declaratria e executria. FASE DECLARATRIA: a ADM declara qual pressuposto da desapropriao (qual seu fundamento). Ex: construo de uma escola para utilidade pblica. Regra geral, a declarao feita por decreto expropriatrio, expedido pelo chefe do Executivo. O momento da transferncia de propriedade posterior ao pagamento da indenizao. At esse momento, o particular ainda dono, no perdendo a sua propriedade aps a expedio do decreto expropriatrio, que no lhe retira os poderes inerentes ao domnio, podendo alienar seu imvel. O decreto apenas sinaliza o interesse da ADM. Essa fase importante porque o decreto gera alguns efeitos. Os principais so: a) no retirada do domnio (no h transferncia de propriedade, efeito negativo); b) fixao do estado do bem (o estado do bem no momento da declarao ser levado em conta para efeito de indenizao); c) direito do Poder Pblico de adentrar no bem para fazer medies e verificaes (tendo que requerer ao Poder Judicirio no caso de recusa do morador, por fora do art. 5, XI, da CF); d) incio do prazo de validade/caducidade do decreto (dentro desse prazo o Poder Pblico tem que tomar as medidas necessrias para a desapropriao). O prazo varia dependendo do pressuposto utilizado para a

desapropriao: necessidade ou utilizao pblica e interesse social. Se o pressuposto for um dos dois primeiros, o prazo de 5 anos (fluindo o prazo, deve haver o prazo de carncia de 1 ano para que promova nova desapropriao daquele bem); se o pressuposto for interesse social, o prazo de 2 anos (prevalece o entendimento que tambm h prazo de carncia de um ano: se a administrao no fizer nada em 2 anos, tem que esperar 1 ano. Mas nunca h perda do direito de desapropriao. OBS: Se a administrao disse no decreto expropriatrio que construiria uma escola e constri um hospital, a desapropriao legal, j que o interesse pblico foi preservado. Mas se em vez de construir uma escola, a administrao aliena o imvel para particular, h vcio na desapropriao, uma vez que foi desrespeitado o interesse pblico. S no existe vcio quando o interesse pblico preservado, mesmo que no atendida a finalidade especfica prevista inicialmente. No segundo caso, h desvio de poder (vcio de finalidade), que na desapropriao tem um nome especfico: TREDESTINAO (desvio de poder ou finalidade, no mbito da desapropriao). Alguns Autores dizem que h TREDESTINAO lcita (quando o interesse pblico preservado) e ilcita (quando o interesse pblico desrespeitado, havendo desvio de poder). A tredestinao a utilizao do bem expropriado para uma destinao no pblica ( tambm chamada de tredestinao ilcita). A consequencia da tredestinao a retrocesso, cuja natureza jurdica polmica. Alguns entendem que direito de natureza real: o particular tem direito de reaver o bem, pois o direito real repercute na prpria coisa, com direito ao retorno ao estado anterior da desapropriao. Outros entendem que direito de carter pessoal, ou seja, resolve-se em perdas e danos, s cabendo o direito indenizao e no devoluo do bem. Prevalece a tese de que o retrocesso tem carter real (STF): caso no seja possvel reaver o bem, cabe indenizao (seria um carter misto do retrocesso). Podem ser objetos de desapropriao bem mveis (objetos de valor cultural ou artstico) e at a posse de um bem. FASE EXECUTRIA: a administrao toma as medidas necessrias para integrao do bem ao seu patrimnio. Pode se dar de duas maneiras: a) a administrao expede o decreto e o proprietrio aceita o valor da indenizao (maneira amigvel, na mbito administrativo); b) frustrado o acordo no mbito administrativo, a desapropriao se d na esfera judicial, por meio de ao de desapropriao, que tem peculiaridades processuais. As principais so: limitao da matria de defesa no mbito da contestao (o proprietrio s pode alegar vcios no processo judicial, valor da indenizao. Outras matrias de defesa podem ser suscitadas no mbito de uma ao direta: tem o nus processual de ajuizar uma ao para fazer sua defesa MS; ao popular; etc. Nessa perspectiva, no h desrespeito ao princpio do contraditrio e da ampla defesa.

DIREITO DE EXTENSO o proprietrio pode obrigar a administrao pblica incluir na desapropriao uma parcela de terreno/bem que se tornou inaproveitvel isoladamente. Pode ser exercido somente no mbito da contestao da desapropriao: se no suscit-lo nesse momento, perde-se o direito. IMISSO PROVISRIA NA POSSE a administrao tem o direito de ocupar o bem no incio da ao de desapropriao, no precisando ser proprietria para ocupar o bem (a propriedade adquirida no pagamento da indenizao). Ento, no incio da ao, a administrao pede ao Judicirio uma liminar, solicitando a imisso provisria na posse. H dois requisitos para esta se dar: a) declarao de vigncia, ou seja, a administrao tem que justificar que urgncia justifica a imisso provisria na posse (tem prazo de validade de 120 dias tal declarao, sob pena de caducidade da prpria imisso); b) depsito de quantia fixada judicialmente, j que a ocupao deve ter uma contrapartida financeira ao proprietrio (tal indenizao corresponde a retirada da posse, e no ao valor da propriedade). Esse valor abatido na posterior indenizao. PERGUNTA: O judicirio pode avaliar de h urgncia conforme alegado pela administrao? Urgncia conceito jurdico indeterminado, assim vrios autores defendem que em conceitos jurdicos indeterminados h discricionariedade da administrao, que pode dizer em certas nebulosas o que urgente, no cabendo ao judicirio interferir nesses casos, sob pena de desobedecer o princpio da separao dos poderes. Aes e o ___ podem ser objeto de desapropriao. Uma entidade federativa pode desapropriar bem de outra unidade federativa, desde que observado uma regra: a entidade poltica maior pode desapropriar bens da menor, mas o inverso no possvel. O artigo 2 do decreto lei 3365/41 expressa tal regra, que aplicada hoje, defendida na doutrina e na jurisprudncia. Mas no existe hierarquia entre os entes federativos, e sim competncia discriminada pela CF. Autores dizem que a regra inconstitucional, mas so a minoria. Porm, a competncia de legislar sobre desapropriao da Unio, mas esta no pode faz-lo em desacordo com a CF. PERGUNTA: o que fazer se a administrao pblica ocupa um terreno sem dar cincia de qualquer processo? H ilegalidade. Abuso de direito. Uma situao ilcita, de prtica de esbulho possessrio. H o apossamento administrativo ou desapropriao indireta: o apossamento abusivo e irregular cometido pela administrao, sem a observncia do devido processo legal (sem decreto expropriatrio ou ao judicial). A soluo clssica : o proprietrio s poder agir dependendo do que est sendo feito na propriedade. At a destinao pblica, o proprietrio pode se valer dos mecanismos de defesa da posse (reintegrao de posse) decorrente de esbulho pela administrao.

Na seqncia, vem o momento em que a administrao conferiu ao bem uma destinao pblica. Isso ocorre em virtude do princpio da supremacia do interesse pblico. Aps a destinao pblica, no cabe ao de reintegrao de posse, restando ao particular pleitear indenizao (ao de desapropriao indireta, ao pela qual o particular afetado pela desapropriao indireta requer indenizao). O que destinao pblica? Entende-se que o incio da construo de algo que servir para a administrao pblica considerado o momento que o bem foi destinado. Qual o prazo prescricional para ajuizar ao de desapropriao indireta? Ainda no se definiu se ao tem natureza pessoal ou real, por isso no h unanimidade sobre o prazo prescricional. Nas outras formas de interveno da administrao pode-se haver desapropriao indireta. Condicionamento do direito de propriedade X sacrifcio do direito de propriedade. No condicionamento, a restrio menor, no sacrifcio, a restrio maior. Muitas vezes um instrumento que seria para impor um condicionamento acaba impondo um sacrifcio, caracterizando o esvaziamento do direito de propriedade, tornando-se desapropriao indireta. Ex. instituio de reserva florestal que impossibilite o proprietrio de fazer qualquer coisa nela, como construir, plantar, etc. Responsabilidade da administrao por dbitos da contratada perante relaes trabalhistas. Enunciado 331 do TST diz que responde subsidiariamente, ao contrrio do que diz o artigo 20 da lei 8.666/93. Haveria culpa in eligendo da administrao por escolher mal no procedimento licitatrio, presumindo-se a culpa in eligendo e in vigilando, pois poderia fiscalizar o contrato, em relao aos dbitos trabalhistas da empresa (horas extras, por exemplo). O DF ajuizou ADC n 16 com objetivo de declarar a inconstitucionalidade do artigo 71, 1, da lei 8.666/93, para afastar o enunciado 331 do TST. O STF decidiu que o dispositivo constitucional, mas no significa excluir em qualquer caso a responsabilidade da administrao. Caso reste demonstrada a culpa da administrao, no sendo mais cabvel presuno de culpa, a administrao responde pelos dbitos trabalhistas de forma subsidiria. O enunciado foi alterado em maio de 2011, para se adequar ADC: o item V diz que a administrao no responde, a menos que se comprove culpa do poder pblico. BENS PBLICOS existe uma definio legal dada pelo Cdigo Civil, cujo artigo 98 diz que so bens pblicos todos os bens pertencentes a pessoas jurdicas de direito pblico. Todos os demais so particulares, seja a que pessoa pertencer.

CET sociedade de economia mista, portanto seus bens no so pblicos, a luz do Cdigo Civil. Que adotou um critrio orgnico, subjetivo (o que interessa a pessoa ao que o bem pertence). Tal conceito insuficiente e objeto de crtica por autores de direito administrativos. Uma definio doutrinria diz que so bens pblicos os que pertencem s PJs de direito pblico e as PJs de direito privado, quando esses bens tiverem afetados prestao de um servio pblico. Mas isso no unnime. O entendimento que prevalece esse ltimo, por conta do interesse pblico e do princpio da continuidade do servio pblico princpio da supremacia do interesse pblico. Classificao de bens pblicos (art. 99 do CC). Trs categorias. A) BENS DE USO COMUM DO POVO: so os bens destinados ao uso pblico, podendo ser utilizados indiscriminadamente por qualquer um do povo (ex. rios, mares, estradas, ruas, praas). Pode se cobrar pelo uso de bem pblico? Sim, por exemplo: pedgio e zona azul. Est previsto no artigo 103 do CC (o uso pode ser gratuito ou retribudo). A autorizao para uso de bem pblico depende do uso: se for normal (andar na rua por ex), dispensa autorizao. Se for anormal (fechar uma rua para fazer feira), precisa, ou seja, condicionado autorizao prvia. Uso privativo de bem pblico pelo particular permitido (ex. banca de jornal, bares com mesa na calada, ponte de txi), desde que previamente autorizados. No cabvel o uso privativo de praia pelo particular, que no pode vedar o acesso.
B) BEM DE USO ESPECIAL: todas as coisas utilizadas pela ADM para realizao de sua atividade e consecuo de seus fins. C) BEM DOMINICAL OU DOMINIAL: bens q no possuem destinao publica, representa os bens disponveis pela ADM. AFETAO: significa conferir a um bem uma destinao publica, ou seja, transformar um bem em um bem de uso comum ou especial. DESAFETAO: retirar de um bem sua respectiva destinao publica, ou seja, transformar um bem em um bem dominical. INALIENABILIDADE: bens pub no podem ser alienados, vendidos ,dados em pagamento, os requisitos para alienao de um bem pub so a desafetao, a previa avaliao, a declarao de interesse pub, a autorizao legislativa s se aplica p os bens imveis/ IMPRESCRITIBILIDADE: prescrio aquisitiva de direito os bens pub no so objetos de usucapio IMPENHORAVILIDADE: bens pub no so passiveis de penhora o regime de exec contra fazenda pub obedece um regime especial um regime precatrio INSTRUMENTOS O QUAL SE AUTORIZA O BEM PRIVADO A USAR O BEM PB: *AUTORIZACAO DE USO DE BEM PUB- representa ato adm unilateral discricionrio e precria ( o interesse que prepondera o part),

PERMISSAO DE USO DE BEM PUB: unilateral discricionria e precria ( o interesse concomitante do part e da adm o interesse maior), CONCESSAO DE USO DE BEM PUB- representa uma to bilateral, discricionrio e no precrio , na hip de revogao se cabe indenizao. Resp. civil extracontratual do estado: obrigao do estado de ressarcir os danos/ TEORIAS PUBLICITAS: *TEORIA DA CULPA DO SERVICO PUB: no interessa o agente envolvido a culpa a ser demonstrada a do serv pub que no funcionou, ou funcionou mal ou seja demonstra se a ocorrncia da inadequao do servio pub, teoria da culpa adm../*TEORIA DO RISCO : o elemento subjetivo irrelevante no se faz necessrio a demonstrao de dolo ou culpa./ TEORIAS DIREITO BRASILEITO: 1)responsabilidade por ao : uma ao do estado que provoca dano ao privado/ REQUISITOS DA RESP OBJETIVA: ao- ilcita ou licita responde pelos dois; dano- deve ser um dano certo ou dano real, nexo causal- entre a ao do estado e o cano que foi verificado/ TEORIA DO RISCO ADM: a aplicada no br, admite excludentes de respons./ TEORIA DO RISCO INTEGRAL: ao se admite excludente de respons.(caso fortuito ou de forca maior, culpa exclusiva da vitima, fato exclusivo de terceiro) PRETENSO REPARATRIA DA VTIMA formas pelas quais a vtima pode exercer essa pretenso: a) no mbito administrativo de maneira amigvel (direito de petio); b) pela via judicial (ao de responsabilidade do Estado). No necessrio tentar ressarcir amigavelmente para entrar com ao. Princpio da inafastabilidade da jurisdio. POLO PASSIVO existe divergncia. Autores entendem que s o Estado, outros que a vtima. 1 corrente: a ao pode ser ajuizada contra quem ela quiser. Fundamentos: cdigo civil. Responsabilidade persalton. 2 corrente s pode contra a ADM. (estado). Fundamentos: artigo 37, 6 = resguardar o prprio agente pblico. Princpio da impessoalidade. Entendimento do STF = ajuizar a ao somente em face do Estado. PRAZO PRESCRICIONAL: 5 anos. Previsto no decreto 20.910/32. O cdigo civil: (art. 206, 3, IV) prazo 3 anos para reparao civil. O STJ j decidiu nos 2 sentidos. Mas esse ano o STJ decidiu 5 anos. AO DE REGRESSO entende-se que imprescritvel. Artigo 37, 5.