APURAO DE HAVERES Jlio Csar Zanluca Denomina-se "Apurao de Haveres" o procedimento de avaliar o montante devido a scio que se retira

de uma sociedade limitada. Esta tarefa compete ao perito contbil. Este deve proceder ao levantamento patrimonial, baseando-se nos dados contbeis existentes, e ajustando s contas efetiva realidade patrimonial na data base determinada para o laudo de apurao de haveres. No basta apurar, diretamente, o valor do patrimnio lquido, pela equao: Ativo Passivo Exigvel. Mesmo porque, um balancete (ou balano) pode estar com vrios erros ou defasagens. Dentro desta apurao, o perito precisa atentar para distores que podem ocorrer na avaliao do patrimnio lquido contbil: 1. Falta ou insuficincia de provises (como a de frias ou pagamento de 13 salrio). 2. No reconhecimento de contingncias fiscais e trabalhistas, decorrentes de questionamentos judiciais. 3. Avaliao incorreta dos estoques, ou mesmo ausncia de avaliao. 4. Incorreo ou ausncia de clculos de atualizao de passivos (financiamentos, tributos em atraso, etc) 5. Erro na apropriao de custos, despesas e receitas pelo regime de competncia, etc. Ento, o perito precisa checar, conta a conta, a sua veracidade com os controles financeiros e patrimoniais da empresa, ajustando-os efetiva realidade, para chegar apurao de haveres efetiva (real). Exemplo: Apurao de haveres de scio retirante, que tem 20% de quotas no capital social. Total do patrimnio lquido apurado: R$ 1.000.000,00 (-) Ajustes ao Patrimnio Lquido, decorrentes de falta de contabilizao de obrigaes e contingncias, na data de apurao de haveres: R$ 300.000,00 (=) Patrimnio Lquido ajustado: R$ 700.000,00 Apurao de haveres do scio retirante: R$ 700.000,00 x 20% = R$ 140.000,00.

A EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL PELOS BANCOS E A ABUSIVIDADE DAS TAXAS DE JUROS COBRADAS.
Vamos imaginar a situao, de uma Instituio Bancria ou Financeira, que ajuizou Ao de Execuo de Ttulo Extrajudicial apresentando como ttulo executivo o Instrumento Particular de Confisso de Dvida, acompanhada por Nota Promissria e extrato bancrio incompleto.

Imagine-se tambm o juzo foi seguro pela penhora dos bens que servem ao patrimnio do estabelecimento comercial do executado, tendo esse, em nome da empresa formalizado Contrato de Abertura de Conta Corrente com Limite de Crdito. O representante comercial da empresa assinou como avalista garante do avenado.

O executado utilizando-se do limite de sua conta bancria de pessoa jurdica, pagou juros dirios elevados e capitalizados (percentuais esses no demonstrados com a inicial), a situao estende-se por dois anos, o comerciante no consegue saldar o dbito mesmo efetuando o pagamento de algumas parcelas, porm, devido a elevada taxa de juros e a capitalizao dos mesmos ocorre a impossibilidade de pagamento.

Devido a acomodao natural do brasileiro, este no procura fazer valer seus direitos, latentes at que por sua iniciativa, tornem-se presentes no mundo jurdico.

Essa situao comum na nossa vida cotidiana, os juros que nos so cobrados pela Instituies financeiras, pblicas ou privadas, so elevadssimos; e os juros que recebe pela aplicao de seu dinheiro, junto as mesmas instituies, sempre foram muito abaixo daqueles. Tal situao deve acabar progressivamente, modernamente os Tribunais e Magistrados vm entendendo e decidindo em favor do cidado, do consumidor brasileiro.

Vejamos ento a situao jurdica e processual do quadro imaginado.

DA NULIDADE DA PENHORA

Estabelece a Lei Processual Civil, artigo 649, inciso VI, que so impenhorveis os livros, as mquinas, os utenslios e os instrumentos, necessrios ou teis ao exerccio de qualquer profisso.

Caso a penhora recaia sobre todos os bens mveis objetos do estabelecimento comercial, equipamentos essenciais ao comrcio executado, ou sejam, balces frigorficos, congeladores, balanas, serra-fita, mquinas de escrever, veculo de entrega ou transporte, etc. , invlida pela impenhorabilidade dos bens objeto, podendo ser arguida at atravs de petio simples ao juzo, no necessitando ser ajuizado embargos s para esse fato.

A empresa executada de pequeno porte, no se constituindo como grande sociedade comercial, servindo a mesma, como nico trabalho pessoal e prprio do segundo Executado.

A jurisprudncia ptria se manifesta sobre o assunto ensinando:

"Beneficia-se da impenhorabilidade dos bens indispensveis ou teis ao exerccio da atividade profissional a firma pequena, em que seu titular vive do trabalho pessoal e prprio, ainda que tenha um ou outro empregado para ajud-lo". (RT 658/167).

Caso a constrio judicial obtenha validade e sucesso, levaria a empresa falncia e o Executado insolvncia, bem como, iniciar-se- a degradao da famlia do segundo executado que subsiste do pequeno comrcio de carnes e derivados, ora executado.

DA ILEGITIMIDA DE PASSIVA DO AVALISTA A nota promissria, tanto no Decreto n. 2.044 como na Lei Uniforme, ao lado da letra de cmbio, integra a lei cambial e objeto do chamado direito cambirio. Aplicam-se-lhe todos os preceitos reguladores da letra de cmbio, naquilo evidentemente que com ela for compatvel.

A Lei Uniforme, no art. 77, expressa ao determinar que lhe so aplicveis, na parte em que no sejam contrrias sua natureza, as disposies relativas s letras de cmbio e concernentes ao endosso, aval, vencimento, pagamento, direito de ao por falta de pagamento, pagamento por interveno, cpias, alteraes, prescrio, dias feriados, contagem de prazo e interdio de dias de perdo. A disciplina jurdica, portanto, a mesma.

Segundo melhor entendimento, quem assina sob o nome comercial o faz na qualidade de representante legal da pessoa jurdica e por isso no pode ser tomado como avalista. No podem ser tomado como avalista, pois no direito cambirio a distino dos sujeitos, emitente e avalista, indiscutvel no havendo meio de confundi-los.

O artigo 31 da Lei Uniforme traz a inteligncia de que, a simples assinatura do prprio punho do avalista ou de seu mandatrio especial suficiente para a validade do aval. A Lei Uniforme, todavia, exige que essa assinatura seja aposta na face anterior da letra, a no ser que se trate de assinatura do sacado ou do sacador.

Vamos transcrever a opinio de Fran Martins, na obra "Ttulos de Crdito", 4 ed. Ed. Forense, p.214, quando disserta sobre os requisitos do aval:

"Para a validade do aval", dizia a lei brasileira (art. 14) " suficiente a simples assinatura do prprio punho do avalista, ou do mandatrio especial, no verso ou no anverso da letra". Essa disposio da lei revogada encerra, mesmo na vigncia da Lei Uniforme, os requisitos necessrios validade do aval. Esses requisitos so os de que o aval deve constar da assinatura do prprio punho do avalista ou de mandatrio especial e que essa assinatura seja dada no prprio ttulo, em virtude do princpio da literalidade da letra de cmbio. A Lei Uniforme, depois de declarar que o aval deve ser escrito na prpria letra, estabelece que o mesmo se exprime pelas palavras"Bom para aval" ou qualquer frmula equivalente, sendo, contudo, considerada aval a simples assinatura do dador, aposta na face anterior da letra, salvo se se tratar de assinatura do sacado ou do sacador (Lei Uniforme, art. 31). Por isso, deve a pessoa fsica, proprietria e representante do estabelecimento comercial, ser excludo da relao processual, face a invalidade do aval e a inexistncia de litisconsrcio, com fulcro no artigo 267, inciso VI e artigo 598, ambos do Cdigo de Processo Civil.

DA CARNCIA DE AO INVALIDADE OU INEXIGIBILID ADE DO TTULO EXECUTIVO

Normalmente a nota promissria executada, aparenta ter sido emitida na data do contrato de origem, e o valor nela representado, sempre elevado em relao obrigao subjacente, porm, do referido documento se originam algumas dvidas quando confrontados com o contrato de abertura e extratos bancrios. Ponderando sobre existncia de eventual contrato de "confisso de dvida", todo ato viciado passvel de anulao segundo a lei civil, no caso dos Bancosverifica-se verdadeira coao moral e erro substancial, pois os juros avenados poca da confisso no eram os estabelecidos na Constituio Federal.

Salutar relembrar que trata-se de juros incidentes sobre a utilizao de limite de conta especial bancria, motivo pelo qual deve ser trazido pela Instituio Bancria, no mnimo o extrato na ntegra e o contrato da conta corrente vinculada ao contrato de emprstimo, para fins de percia contbil judicial sob pena de prejudicar os Embargos de Devedor, porm, os entendimentos mais modernos e acertados, pugnam que, mesmo apresentados os extratos bancrios na ntegra, ilquida ainda a dvida, pois so documentos unilaterais, no possuindo a Instituio o direito ou a prerrogativa de emitir unilateralmente ttulos executivos.

Nas palavras do magistrado Jasson Ayres Torres, no acrdo 196159834 da 5 Cm Cv. Do TARGS, 1996:

"Ademais, os prprios encargos so estabelecidos e lanados de uma forma a gerar dvidas e discusses, porque no h um valor certo a pagar, e sim lanamentos que precisam ser discutidos, clareados, quanto sua exigibilidade, e com isto, retirando a certeza e liquidez, exigidas para um enquadramento no art., 585, inc. II, do CPC."

O STJ se manifestou recentemente sobre a certeza e liquidez das notas promissrias e contratos bancrios como o em pauta:

Contrato de abertura de crdito. Limitando-se a ensejar a utilizao de determinada quantia no consubstanciada a obrigao de pagar quantia determinada, inexistindo correspondncia com o modelo previsto no art. 585, II, do CPC. Impossibilidade de o ttulo completar-se com extratos fornecidos pelo prprio credor que so documentos unilaterais, No

dado s Instituies de crdito criar seus prprios ttulos executivos,prerrogativa da Fazenda Pblica.(Resp n. 29.597-3-RS, 3 turma, rel. Min. Eduardo Ribeiro). O ttulo executivo judicial tem de ser certo, lquido e exigvel, isto quer dizer, que no pode pairar dvida quanto aos valores contidos na nota promissria como acontece com o caso imaginado, principalmente quando comparamos, o primeiro valor lanado na origem do contrato (data tambm constante do ttulo executivo, aparentando sua emisso), com os valores representados na nota promissria, concluindo-se facilmente que a mesma foi assinada em branco.

Sem as hipocrisias, todos ns sabemos que praxe bancria, quando da assinatura do contrato de abertura de conta com limite de crdito, exigir a nota promissria assinada em branco ou termo de confisso de dvida.

vertente a invalidade do contrato Particular de Confisso, Composio de Dvida, Forma de Pagamento e outras Avenas e a Nota Promissria, pois, originariamente, quando firmados estavam incompletos, havendo abuso no preenchimento posterior por parte do Banco.

A emisso de um ttulo judicial d-se quando este se encontra formalizado nos moldes legais, ou seja, quando preenchido com todos os dados capazes de fornecer ao mesmo o carter de certeza e liquidez, conferindo-lhe executoriedade, portanto a data de emisso nele contida no representa a realidade dos fatos e dos juros cobrados.

Com o preenchimento dos valores posteriormente e em excesso, assinatura dos Executados, prejudicada est a emisso do ttulo, pois na realidade, foi emitido (com todos os dados do ttulo) em data diversa da constante no mesmo como a da emisso.

Alm de que, a iliquidez do ttulo vertente, pois pacfico o entendimento de que se no juntados com a inicial o extrato da conta corrente desde a data da abertura, no comprovada est a liquidez da dvida, inclusive prejudicando a defesa em sede de embargos.

O Superior Tribunal de Justia manifestou-se sobre a certeza e liquidez dos ttulos executivos recentemente, seno vejamos:

"Ttulo executivo extrajudicial previsto no artigo 585, II, do CPC o documento que contem a obrigao incondicionada de pagamento de garantia determinada (ou

entrega de coisa fungvel em momento certo). Os requisitos da certeza, liquidez e exigibilidade devem estar certos no ttulo. A apurao dos fatos, a atribuio de responsabilidades, a exegese das clusulas contratuais tornam necessrio o processo de conhecimento e descaracterizam o documento como ttulo executivo". (STJ Ac. Unn. 13.05.96 Resp n 71.331-SP Rel.Min. Waldemar Zveiter).

Outra deciso desfavorvel a pretenso aduzida pelas Instituies Bancrias e Financeiras e que se adequa perfeitamente ao caso em tela:

"Comprovado o preenchimento abusivo do ttulo, sendo ilquidos e incertos os valores lanados em conta corrente e preenchida a nota por saldo incoincidente com sua data de emisso, achados valores em primeiro grau, sem irresignao do exequente, descaracterizado est o ttulo executivo, descabendo sua execuo Ausncia de liquidez e certeza do ttulo vencido vinculado conta corrente. Lanamento de verbas impugnadas e no justificadas e de juros inexplicados. Prerrogativa apenas da Fazenda Pblica de criar unilateralmente ttulos executivos". (TARS Ac. 195.151.915 4 C Rel. Juiz Moacir Leopoldo Haeser j. em 30.11.95).

DO EXCESSO DE EXECUO - EXCESSO DE COBRANA DE JUROS E JUROS CAPITALIZADOS. Na maioria dos casos h excesso na execuo pela ilimitao da cobrana de juros, a qual deveria respeitar o limite de 12% contido no artigo 192 3 da Constituio Federal, combinado com o artigo 1.062 e 1.262, ambos do Cdigo Civil.

Em comentrio ao artigo 1.262 da lei civil citado, a autora Maria Helena Diniz, na obras Cdigo Civil Anotado, ed. Saraiva, p. 775, esclarece:

O mtuo feneratcio ou oneroso permitido no nosso direito, uma

vez que a lei possibilita que, por clusula expressa, se fixem juros ao emprstimo de dinheiro ou de outras coisas fungveis, desde que no ultrapassem a taxa de 12% ao ano, sob pena de serem restitudos por meio de condictio indebiti Dec. N. 22.626/33, artigos 1, 2 e 13, Lei n. 1.521/51, art. 2; RT, 504:198, 478:132, 474:118, 473:117 e 197:530; RF, 139:563). Est vedada a capitalizao dos juros pela Lei de Usura (Dec. n. 22.626/33, smula 121 do STF; Lex 16:171; RT 495:181; RTJ, 79:734, 72:916, 77:966, 79:620)."

A atuao precipitada dos Bancos em executar as dvidas, d-se porque interpreta erroneamente o contido no inciso IX do art. 4 da Lei de Reforma Bancria, ou sejam limitar a taxa de juros aplicada ao mercado financeiro no se entende como autorizar o Conselho Monetrio Nacional a fixar qualquer taxa, mas sim, ordenar obedincia a um limite, que o previsto na Lei de Usura.

Existe a cobrana de juros sobre juros pelo Exequente, os chamados juros capitalizados permitidos s cdulas industrial e comercial por fora de lei especfica, vedada a cobrana de juros capitalizados em relao aos demais ttulos.

SMULA N 121
vedada a capitalizao de juros, ainda que expressamente convencionada.

A norma constitucional, alm do mais, de eficcia plena, de aplicao imediata, ou seja, aquelas que receberam do legislador constituinte normatividade suficiente para incidirem de imediato, no estando a depender de complemento legislativo para a sua aplicao.

Alm de que, estaria a disposio de qualquer cidado via Mandado de Injuno (CF, art. 5, LXXI), ou ser que algum julgador ou intrprete da lei espera que a Lei Complementar que regule tal dispositivo venha a permitir ou dispor a taxa de juros como 15% ou qualquer outro valor que no o contido na Constituio Federal? A Lei Complementar de forma alguma poder a vir contrariar a norma constitucional, que j estabeleceu um limite, sendo este inafastvel por fora de qualquer outro meio legislativo, excetuandose aEmenda Constituio.

Mesmo o STF j tendo recentemente decidido, pela inaplicabilidade imediata do dispositivo constitucional, em nosso humilde entendimento, acreditamos na dinmica do direito e que, caso no acreditemos na auto aplicabilidade, teremos que admitir que a fora de lei superior a fora da norma constitucional, o que caracterizaria subverso na hierarquia das normas.

Em nome da funo social do magistrado e na coragem do ser humano justo, que podem interceder em favor dos populares e consumidores em geral, equilibrando todo o sistema, pois modernamente, o interesse que deve prevalecer a proteo coletividade e no a proteo dos interesses de Instituies Financeiras que h muito sorvem o comerciante e a famlia brasileira.

A balana da deusa da justia deve ser equilibrada, para fazer com que cessem os abusos da cobrana de juros bancrios, pois, todos ns temos como rendimento, sob a responsabilidade das mesmas Instituies Financeiras, sob as barbas do Governo, responsvel em limitar os ndices de juros, juros muito menores se comparados aos que nos so cobrados por servio prestado pelas mesmas, ceifando o poder de deliberao do muturio e ferindo o princpio da bilateralidade contratual o que desequilibra os contratos e o mercado de uma forma geral.

As Instituies bancrias se protegem de uma forma geral pela existncia da smula 596 do STF, porm, vamos analis-la:

SMULA N 596
As disposies do Decreto 22.626 de 1933 no se aplicam s taxas de juros e aos outros encargos cobrados nas operaes realizadas por instituies pblicas ou privadas, que integram o sistema financeiro nacional.

Tal smula no serve para afastar a Lei de Usura porque fere, ela, o princpio da isonomia (CF, art. 5, caput), reconhecendo vergonhoso privilgio em favor das Instituies Financeiras, sem razo alguma, criando diferena entre as pessoas, Ademais, se assim no fosse, a referida smula estaria revogada. Nas palavras de Mrcio Oliveira Puggina:

"A Smula n. 596 foi editada diante de uma peculiaridade de sua poca, qual seja a impossibilidade do Sistema Financeiro de utilizarse, de forma generalizada do mecanismo de correo monetria. Logo, a nica possibilidade de

reposio do valor real da moeda, acrescida de remunerao de capital, era a taxao de juros, que cumpria, pois, dupla finalidade, repor as perdas inflacionrias e remunerar o capital. Sem correo monetria, o limite de juros em 12% ao ano conduziria o Sistema Financeiro Falncia. Ora, com a generalizao da correo monetria, passando a incidir sobre todas as operaes comerciais e civis, os juros passam a Ter funo nica, qual seja a de remunerar o capital. A partir da a Smula n. 596 perde a sua finalidade e passa a ser no instrumento de manuteno do Sistema Financeiro, mas passaporte para a usura. Por isso a sua desatualizao (AC n. 194247698, julgada pela 4 Cm. Cvel do TARGS).

DO DIREITO DO CONSUMIDOR

Com a supervenincia da Lei n. 8.078 de 11.09.90, que instituiu o Cdigo de Defesa do Consumidor, os contratos de prestaes de servios foram revistos e analisados, visando estabelecer normas, de ordem pblica e interesse social, no sentido de proteo e defesa do consumidor, reconhecendo a vulnerabilidade dos consumidores no mercado de consumo.

Para efeitos da referida legislao, fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestaes de servio.

Produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou no e servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao,inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista ( artigo 3, 2 do Cdigo de Defesa do Consumidor).

O principal que nos cumpre, que um dos princpios basilares da legislao que protege o consumidor diz que o nus da prova invertido em favor do consumidor (art. 6, VIII, 38 e 51, VI).

Portanto, perfeitamente aplicveis os dispositivos legais de proteo ao consumidor no caso em tela, nem se cogite que no h relao de consumo, pois, o Requerido devedor solidrio que utilizou-se da prestao de servio bancrio existente no cotidiano de consumo.

O artigo 39 da lei j citada, dispe sobre as prticas abusivas, vedando ao fornecedor de produtos ou servios exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva, o que est acontecendo no caso ora apreciado se analisarmos o contrato de mtuo geralmente j confeccionados, carregado e clusulas que restringe os direitos e obrigaes inerentes natureza do contrato, de modo a ameaar o seu objeto e o equilbrio contratual.

Referidas clusulas so nulas de pleno de direito segundo o contido no artigos 51, caput e inciso IV do Cdigo do Consumidor, e ainda, estabelece a multi citada legislao em seu artigo 54, 3e 4 que os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros e com caracteres ostensivos e legveis, de modo a facilitar a sua compreenso pelo consumidor, o que no ocorre no contrato em pauta, e as clusulas que implicarem limitao de direito do consumidor, devero ser redigidas com destaque, permitindo imediata e rpida compreenso.

A aplicao das normas do Cdigo de Defesa do Consumidor s Instituies Bancrias, j pacfica, conforme comentrio do jurista Rodolfo de Camargo Mancuso, in Manual do Consumidor em Juzo, ed. Saraiva, p. 58:

Na rea da responsabilidade civil dos Bancos, o TJSP produziu acrdo muito bem fundamentado pelo relator, Des. Sena Rebouas, em certa ao em que um Banco fora condenado a pagar "diferena de correo monetria sonegada (em maro de 1990), no rendimento de cademeta de poupana em virtude da substituio de ndices (IPC e BTNF), pelo plano econmico do govemo federal, com ofensa ao ato jurdico perfeito''. Foi desprovida a apelao do Banco, lendo-se no tpico final do acrdo: "Em suma, as normas econmicas so infraconstitucionais e, assim, no esto excludas de apreciao pelo Poder Judicirio, principalmente sob o foco de

causarem leso ou ameaa a direito.Cabe ao Judicirio ignorar o ndice oficial e aplicar qualquer outro, como tambm pode fazer percia para calcular a inflao real e a carroo devida, impedindo o enriquecimento sem causa. O mesmo raciocnio se aplica nos casos em que a lei impe tablitas ou deflaes''(grifo nosso) (v.u., j. 10-3-1993, Boletim RASA, n. 1.797, p. 220 e s.).

DA INDENIZAO POR DANO MORAL

Caso haja a injusta remessa pelo Banco, do nome do Executado ou do Avalista, ao CADIN, SPC, ou lista similar; com a inadimplncia no caracterizada face a litigiosidade da matria, origina-se o direito indenizao por danos morais em virtude do abalo de crdito causado pela Instituio Bancria ao eventual Executado ou Avalista.

O dano moral em sentido estrito, o que cinge aos abalos puramente morais. a concepo mais acertada do dano moral.

"Quando a lei fala em dano, deve-se entender o de qualquer espcie. O direito foi tutelado e existe para garantir e tutelar a existncia, a integridade e o desenvolvimento da personalidade humana, e esta, como sujeito de direito, considerada no complexo de sua existncia fsica, moral, intelectual, pois de outro modo, falharia aos seus objetivos. O direito da personalidade humana, conclui Bruri, no pode exaurir-se com os direitos patrimoniais". (da obra supra citada, pg. 378). A tese da ressarcibilidade dos danos morais, j ponto pacfico em nossos tribunais.

A maioria dos juristas brasileiros pronunciam-se em favor da ressarcibilidade do dano moral. A consolidao do direito da reparao por dano moral verificou-se com a Constituio Federal de 05 de outubro de 1.988. Com efeito, em duas disposies o Legislador Constituinte foi sensvel a doutrina moderna.

Uma primeira vez, em norma pouco expressiva e menos clara enuncia o art. 5o., inc. V: assegurado direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem. Uma segunda vez de maneira mais franca embora anunciada casusticamente o mesmo art. 5o., inciso X, proclama: So inviolveis a

intimidade, a vida privada, a honra, e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.

Com duas disposies contidas na Constituio de 1988 o princpio da reparao do dano moral encontrou batismo que a inseriu em a canonicidade de nosso direito positivo. Agora, pela palavra mais firme e alta da norma constitucional, tornou-se princpio de natureza cogente o que estabelece a reparao por dano moral em nosso direito. Obrigatrio para o legislador e para o Juiz." ( Extrado das Selees Jurdicas COAD/ADV - JUN. 89, pg.12, texto de CAIO RIO DA SILVA PEREIRA) O dano moral no mensurvel primo ictu oculi, pois se apresenta com certa dose de subjetivismo; torna-se necessrio que sejam considerados as qualidades do ofendido, o ora Requerente e as condies psquicas do mesmo e atividade exercida pelo Banco no sentido de fora a cobrana em excesso da mesma.:

A jurisprudncia brasileira TJ-MG 2 C. Ap. Rel.Des. Mrcio Sollero j. 16.10.84 RT 592/186, ensina:

A incluso do nome de algum no depreciativo rol de clientes negativos, notadamente se injustificada, causa-lhe indiscutvel dano moral, com inevitvel reflexo de ordem patrimonial passvel de indenizao. A verdade que o dano moral deve ficar critrio do Juzo, conforme decidiu o egrgio Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, por acrdo unnime da 1a. Cmara Cvel, in Boletim de Jurisprudncia, ADCOAS, No. 134.760, 1992:

"DANO MORAL ARBITRAMENTO - CRITRIO. O arbitramento do valor do dano moral deve ficar critrio do Juiz, pois no h outro modo razovel de avali-lo." N.R.: Extrai-se, ainda, do voto:

 "Dano moral, como se sabe, todo o sofrimento humano resultante de leso de direitos da personalidade. Seu contedo a dor, o espanto, a emoo, a vergonha, em geral uma dolorosa sensao experimentada pela pessoa. o que POLACCO chama de leso da personalidade moral. No possvel negar que quem v injustamente seu nome apontado nos tais Servios de Proteo ao Crdito que se difundem por todo o comrcio sofre um dano moral que requer reparao. Mas a reparao do dano moral se h de fazer pelo prudente critrio do Juiz, pois no h outro modo de avali-lo. A fixao do quantum ficar ao prudente arbtrio do Juiz, mas este arbtrio, como observa OROZIMBO NONATO, uma contingncia inelutvel, dadas a crescente complexidade do comrcio jurdico e a impossibilidade de prever o legislador todos os casos que surgem daquele comrcio. O fato de no se poder estabelecer rigorosa equivalncia entre o dano moral e a indenizao no pode ser motivo, como pondera o Des. AMILCAR DE CASTRO, de se deixar o direito sem sano e sem tutela. Ou, como dizia o Ministro PEDRO DOS SANTOS, no Supremo Tribunal, o que no possvel que o responsvel por acidente daninho aos direitos e legtimos interesses de outrem possa subtrair-se s consequncias de seu ato por no serem direta e exatamente reparveis."

CONCLUSO

Aderimos e acrescentamos s concluses, do Juiz de Direito da 5 Vara Cvel da Comarca de Santos, Dr. Jos Wilson Gonalves em artigo "Contratos Bancrios", ou seja:

a. O contrato de abertura de crdito em conta corrente, ainda que assinado por duas testemunhas e acompanhado de extrato de desenvolvimento da dvida, no constitui ttulo executivo lquido e certo. b. ilegal a cobrana dos juros dos juros, ainda que pactuada e se cuide uma das partes de instituio financeira. c. O 3, do art. 192 da Constituio Federal, no que toca ao limite mximo de remunerao do emprstimo, versa norma de eficcia plena, de aplicabilidade imediata, que independe da normatizao futura, que dever ser aplicado em combinao com os artigos 1.062 e 1.262, ambos do Cdigo Civil. d. A cobrana de juros sobre juros e de juros acima do limite de doze por cento ao ano configura excesso de execuo, a exigir novos clculos, com a expurgao das respectivas verbas excedentes. e. So indenizveis os danos morais decorrentes de remessa injusta do nome do devedor as Instituies e Cadastros de proteo ao crdito, sem antes estar lquido e certo o valor da dvida.

E finalizamos transcrevendo as palavras corajosas da magistrada paranaense, Joseane Ferreira Machado Lima, em matria do caderno Direito e Justia, publicada no peridico "O Estado do Paran" de 03.08.97 e 10.08.97:

"Estamos aqui para interpretar e aplicar a lei ao caso concreto. Se no estamos aqui para ser livres e independentes, imunes s influncias, presses e imposies que venham do governo, das instituies financeiras, das empreiteiras, da imprensa, ou de qualquer outra fonte, ento por que estamos? No nos confortvel fundamentar decises na no auto aplicabilidade do dispositivo constitucional em destaque nesse ensaio, no aps refletirmos sobre todos esses aspectos, ainda que estejamos navegando contra a corrente majoritria." Somente agora percebo o perigo e o prejuzo que smulas vinculantes causam ao ordenamento jurdico, ao cidado de uma forma em geral e ao senso de justia de cada magistrado.