CURSO DE DIREITO PREVIDENCIRIO

Rafael Cimino Moreira Mota

Especialista em Direito Previdencirio UGF/RJ Membro do IEPREV Membro da Comisso de Ensino Jurdico da OAB/MG 3 Subseo Barbacena/MG Scio-Fundador da Cruz Machado & Cimino Advogados Associados rafaelcimino@ymail.com (32) 8818-0246

APONTAMENTOS SOBRE SEGURADOS DO RGPS 1 Idade Mnima para filiao ao sistema: A idade mnima para a filiao ao sistema de 16 anos. Admite-se que aquele menor aprendiz, com idade superior a 14 anos seja includo no sistema na qualidade de empregado. H entendimentos jurisprudenciais no sentido de se admitir o reconhecimento de filiao para aqueles que iniciaram atividades laborativas antes dos 14 anos de idade, considerando principalmente situaes que antecederam a elaborao das normas hoje vigentes. Assim, o STJ, atravs do RESP n 587.348 entende ser admissvel contar como tempo defiliao aquele laborado com idade inferior a 14 anos. A TNU, estranhamente, estabelece um limite a esta flexibilizao, no admitindo reconhecimento de filiao anterior a 11 anos de idade. Vide Smula 5 daquela Turma.

Deve-se ressaltar que todo o tempo de servio deve ser contado como tempo de contribuio, de modo que a contribuio no seja responsabilidade especificamente do segurado. 2 Dos Segurados Segundo a legislao vigente e o disposto no stio eletrnico do Ministrio da Previdncia Social (www.mpas.gov.br), as categorias de segurados so as seguintes: 2.1 EMPREGADO: Nesta categoria esto: trabalhadores com carteira assinada, trabalhadores temporrios, diretores-empregados, quem tem mandato eletivo, quem presta servio a rgos pblicos, como ministros e secretrios e cargos em comisso em geral, quem trabalha em empresas nacionais instaladas no exterior, multinacionais que funcionam no Brasil, organismos internacionais e misses diplomticas instaladas no pas. No esto nesta categoria os empregados vinculados a regimes prprios, como os servidores pblicos.

O Conceito de empregado em Direito Previdencirio mais amplo que no Direito o Trabalho. Observe-se que regime de trabalho no se confunde com regime previdencirio. De maneira mais pormenorizada, seguem os considerados empregados: 1- EMPREGADO RURAL OU URBANO - art. 3 CLT, inclusive o diretor empregado;
2- TRABALHADOR TEMPORRIO Lei 6.079/74 deve atender uma necessidade transitria de substituio de pessoal regular ou permanente no superior a 3 meses, exceto se houver autorizao do MTE;

OU ESTRANGEIRO DOMICILIADO E CONTRATADO NO BRASIL para trabalhar no exterior como empregado para empresa constituda sob as leis brasileiras (Vale); ressalvados tratados internacionais que disponham em sentido contrrio; 4- AQUELE QUE PRESTA SERVIO NO BRASIL A MISSO DIPLOMTICA OU REPARTIO CONSULAR DE CARREIRA ESTRANGEIRA e a rgos subordinados, ou seus membros (ONU). Exceto estrangeiro sem residncia no Brasil e o brasileiro amparado pelo regime do pas da misso diplomtica. Assim, se amparado por um sistema, no h que ser amparado por outro;

3- BRASILEIRO

5- BRASILEIRO CIVIL QUE TRABALHA PARA A UNIO, NO EXTERIOR EM REPARTIO GOVERNAMENTAL BRASILEIRA, ainda que l contratado, salvo se amparado pela lei previdenciria do pas onde fora contratado. Extraterritorialidade da Lei Previdenciria. No caso do Auxiliar Local, (Lei 11.440/06 ART. 57 e 58) ser somente empregado em carter subsidirio.

6- EMPREGADO DE ORG. INTERNACIONAL OU ESTRANGEIRO EM FUNCIONAMENTO NO BRASIL, exceto se recepcionado por RPPS. OBS.: 1 - ESTRANGEIROS E BRASILEIRO em resumo: - se o cidado contratado aqui para trabalhar fora do pas, empregado para fins previdencirios; - se trabalha no Brasil e no amparado pelo pas de origem da repartio, empregado; - se trabalha no exterior para a Unio em algum organismo internacional, empregado exceto se RPPS e se for auxiliar local com amparo do pas onde reside. 2 - BRASILEIRO, no exterior, que no trabalha pra Unio, nem pra empresa brasileira: se no h tratado internacional, no h amparo. E se no h amparo, contribui como contribuinte facultativo. 7 Bolsista em desacordo com a lei do estgio Lei. n 11.788/08, art. 15 se de acordo, com a Lei, seguir o art. 12 do dispositivo legal, contribuindo como Facultativo. OBS.: Aluno-Aprendiz de Escolas Tcnicas computado como tempo de servio como empregado (e como carncia), quando suas despesas so custeadas por terceiros ou empresas, ou pela escola, comprovada a remunerao indireta. SUM. 28 TNU, SUM. 24 AGU, SUM. 96 TCU, SUM. 32 TRF 2 Regio. 8 Servidor pblico exclusivamente em comisso e o empregado pblico e ocupante de cargo temporrio;

9- OCUPANTE DE MANDATO ELETIVO, desde que o no vinculado ao RPPS. OBS.: No existe mais o IPC (Instituto de Previdncia dos Congressistas) Lei 9.506/97; Note-se que a referida lei, ao extinguir tal ente previdencirio, instituiu a contribuio dos agentes polticos. Esta inovao no era autorizada pela CF. Carecia-se de Lei Complementar. E esta s surgiu regulamentando e tornando obrigatria a contribuio com a Lei 10.887/04, uma vez que a EC-20/98 alargou as possibilidades de instituio de contribuies previdencirias. Assim, a partir de 19/12/2004, e s a partir desta data, pode-se considerar os ocupantes de mandatos eletivos como empregados no RGPS. No que diz respeito s contribuies anteriores a esta data, estas podem ser repetidas, uma vez terem sido cobradas indevidamente, desde que no prescritas. 10 ESCREVENTE E AUXILIAR CARTORRIOS CONTRATADOS no se pode desamparar o trabalhador devido ao fato de a lei no ser clara. So trabalhadores no eventuais, no devendo ser considerados CI. Em MG, devido LEI COMPLEMENTAR n 64, o tabelio vinculado ao RPPS. Contudo, na regra geral, CI, equiparado a empresrio, com a faculdade de optar pelo RPPS (ressalte-se que a EC-20/98 estabelece que RPPS exclusivamente destinado aos servidores efetivos leia-se concursados); 11 APRENDIZ

2.2 EMPREGADO DOMSTICO: Trabalhador que presta servio na casa de outra pessoa ou famlia, desde que essa atividade no tenha fins lucrativos para o empregador. So empregados domsticos: governanta, jardineiro, motorista, caseiro, domstica e outros. Importante observar que antes do advento da Lei 5.879 os domsticos no eram recepcionados no sistema previdencirio brasileiro. Ressalte-se tambm a obrigao do empregador em reter o valor referente contribuio previdenciria do domstico e fazer tal recolhimento.

2.3 TRABALHADOR AVULSO:

Trabalhador que presta servio a vrias empresas, mas contratado por sindicatos e rgos gestores de mo-de-obra. Nesta categoria esto os trabalhadores em portos: estivador, carregador, amarrador de embarcaes, quem faz limpeza e conservao de embarcaes e vigia. Na indstria de extrao de sal e no ensacamento de cacau e caf tambm h trabalhador avulso. 2.4 CONTRIBUINTE INDIVIDUAL Nesta categoria esto as pessoas que trabalham por conta prpria (autnomos), os empresrios e os trabalhadores que prestam servios de natureza eventual a empresas, sem vnculo empregatcio. So considerados contribuintes individuais, entre outros, os sacerdotes, o scio gerente e o scio cotista que recebem remunerao decorrente de atividade em empresa urbana ou rural, os sndicos remunerados, os motoristas de txi, os vendedores ambulantes, as diaristas, os pintores, os eletricistas, os associados de cooperativas de trabalho e outros Pormenorizadamente, so contribuintes individuais: - Membros de cooperativa de trabalho e produo; - Garimpeiro em economia familiar ou no; - Sndico remunerado; - Profissional liberal; - Sacerdote; - Produtor rural que no se enquadra como segurado especial (ex.: mesmo que exera economia familiar, no estaria enquadrado como SE); - Brasileiro civil que trabalha no exterior PARA organismo internacional onde o Brasil seja membro, salvo se coberto por RPPS ou regime a entidade; - mdico residente Lei 6.932/81, art. 4, pargrafo 1; - Corretor de imveis (contribuio sobre a comisso SUM. 458 STJ); Ressalte-se que, para profissionais liberais, a contribuio decorre do exerccio de atividade profissional remunerado. No havendo remunerao, no h obrigatoriedade. Importante trazer baila o contedo do Enunciado de n 27 da Junta de Recursos do Conselho de Recursos da Previdncia Social (JR/CRPS):

Cabe ao contribuinte individual comprovar a interrupo ou o encerramento da atividade pela qual vinha contribuindo, sob pena de ser considerado em dbito no referido perodo. A concesso de benefcios previdencirios, requeridos pelo contribuinte individual em dbito, condicionada ao recolhimento prvio das contribuies em atraso, ressalvada a alterao introduzida pelo dec. 4.729/03, no art. 26, pargrafo 4 e no art. 216, I, a, do Dec. 3.048/99, que, a partir da competncia abril/2003 torna presumido o recolhimento das contribuies descontadas dos contribuintes individuais pela empresa contratante de seus servios. 2.5 SEGURADO ESPECIAL So os trabalhadores rurais que produzem em regime de economia familiar, sem utilizao de mo de obra assalariada permanente, e que a rea do imvel rural explorado seja de at 04 mdulos fiscais. Esto includos nesta categoria cnjuges, companheiros e filhos maiores de 16 anos que trabalham com a famlia em atividade rural. Tambm so considerados segurados especiais o pescador artesanal e o ndio que exerce atividade rural e seus familiares. Observe-se que a Lei dispe sobre a possibilidade de se contratar por prazo determinado empregados ou autnomos na quantidade de at 120 pessoas/dias no ano civil. Explica-se. Por exemplo, pode o segurado especial ter at 4 funcionrios, cada funcionrio trabalhando por at 30 dias no curso de um ano, ou 2 empregados no ano civil, por no mximo de 60 dias. Ressalte-se que o contrato do trabalhador empregado safrista no pode exceder 60 dias/ano. Para inscrio e formalizao desta contratao, basta proceder inscrio do empregado em GFIP e efetuar recolhimentos mensais de 8% sobre o salrio de contribuio, referente cota do trabalhador. Cabe tambm fazer comentrio sobre os Mdulos Fiscais de que trata a legislao. Inicialmente, traremos o conceito de mdulos rurais: Mdulo Rural poro de terra definida para cada imvel rural, refletindo o tipo de explorao predominante (hortigranjeira, permanente, temporria, pecuria ou florestal). Em suma, o tipo de explorao o que define o tamanho do mdulo rural. Mdulo Fiscal a mdia dos mdulos rurais dos municpios, definido pelo INCRA Instruo Especial n 20/1980.

Alm de antiquada, a utilizao da caracterizao do segurado especial por mdulos fiscais injusta. Observe-se que, por exemplo, um pequeno pecuarista, que desenvolve sua atividade numa regio onde a cultura predominante a agrcola, pode vir a ser prejudicado pela caracterizao do mdulo fiscal da regio, podendo at no vir a ser enquadrado como segurado especial. Explica-se: Se sua propriedade fosse localizada numa regio predominantemente pecuarista, ele seria enquadrado numa situao de pequeno produtor, devido ao mdulo fiscal da rea corresponder a X hectares. Ressalte-se que, na cultura pecuarista, necessita-se de uma extenso de terra tal que permita ao gado sua locomoo para um melhor desenvolvimento. Contudo, como o produtor do exemplo est com sua propriedade localizada numa rea predominantemente agrcola, certamente as extenses de terra que caracterizam um pequeno produtor so menores que X hectares, haja vista a cultura agrcola no requerer a mesma extenso da pecuria. Assim, ele seria enquadrado como contribuinte individual, e no com segurado especial. 2.5.1 - SITUAES QUE NO DESCARACTERIZAM A FIGURA O SEGURADO ESPECIAL: - O trabalho exercido por segurado especial, quando no perodo de entre safra ou defeso (no caso do pescador), em atividade diversa, independente da remunerao, por at 120 dias por ano, devendo verter contribuies sobre esta remunerao auferida. - A explorao de atividade turstica no imvel rural, inclusive com hospedagem, por perodo no superior a 120 dias por ano, independente do valor auferido. A contribuio sobre esta receita de 2,3%. - OUTRAS FONTES DE REMUNERAO SEM LIMITAO TEMPORAL, MAS COM LIMITAO A UM SALRIO MNIMO: - Artesanato: Um grupo familiar comprou e desenvolveu o artesanato na propriedade, h a limitao a um salrio mnimo. Contudo, se a matria-prima obtida da prpria propriedade rural, ou obtida pelo grupo familiar, no h limitao de 1 salrio mnimo. A renda integra a base de clculo da contribuio de 2,3%. Importante frisar que se o segurado especial vier a exercer outra atividade que no seja elencada nas hipteses supra, somente ele (e no todo o grupo familiar) deixar de ser segurado especial (art. 7, pargrafo 5 da IN-45). O mesmo entendimento corroborado pela TNU (SUM 41) e pelo STJ (AGRg no RESP 728535 e RESP 638611).

- O recebimento de Penso por Morte, auxlio-recluso ou auxlioacidente, todos de no mximo um salrio mnimo; - Atividade artstica sem limite temporal com remunerao no superior a um salrio-mnimo; - HIPTESES DE MANUTENO DA QUALIDADE DE SEGURADO ESPECIAL SEM LIMITAO DE PRAZO OU DE REMUNERAO: - exerccio de mandato de vereador do municpio onde desenvolve a atividade rural (recolhimento regular da contribuio previdenciria). Verifiquese que a lei no estende o benefcio ao prefeito; - dirigente sindical no sindicato do trabalhador rural ou de cooperativa rural, remunerado ou no; - percepo de benefcio de previdncia complementar; - renda obtida por parceria ou meao (limitao de 50% do imvel de no mximo 4 mdulos fiscais) integra a base de clculo da contribuio de 2,1%; 2.6 SEGURADO FACULTATIVO: Nesta categoria esto todas as pessoas com mais de 16 anos que no tm renda prpria, mas decidem contribuir para a Previdncia Social. Por exemplo: donasde-casa, estudantes, sndicos de condomnio no-remunerados, desempregados, presidirios no-remunerados e estudantes bolsistas. O limite etrio mnimo para a inscrio do facultativo de 16 anos de idade, desde que no esteja vinculado a qualquer outro regime previdencirio. Contudo, h divergncias doutrinrias sobre o tema. Quando a CF prev a idade de 16 anos, ela prev essa idade para o trabalhador, e no para aquele que no trabalha, salvo menor aprendiz (14). Assim, o DEC 3048, aos olhos da doutrina, no poderia introduzir a idade mnima de 16 anos, estando assim a se sobrepor ao texto da Lei 8.213, o que seria inconstitucional. A doutrina macia apia a tese. Assim, deve prevalecer o disposto no art. 13 da Lei 8.213/91.

De se observar a possibilidade de retroao de contribuies do segurado facultativo, desde que no tenha perdido a qualidade de segurado. Contudo, impossvel fazer a retroao de filiao. So segurados facultativos: - Dona de casa; - sndico de condomnio, quando no remunerado; - estudante; - o brasileiro que acompanha o cnjuge que presta servios no exterior; - aquele que deixou de ser segurado obrigatrio da previdncia social, como o desempregado; - o bolsista ou estagirio que prestem servios a empresa de acordo com a Lei n. 11.788/08; - o presidirio que no exera atividade remunerada nem esteja vinculado a qualquer regime de previdncia social. Segurado Especial tem um enquadramento especfico dentro da legislao previdenciria, fazendo jus a benefcios do art. 39 da lei 8.213, no valor de 1 Salrio Mnimo, exceto A. C. Se ele no fizer recolhimento, faz jus ao art. 39. Mas se quiser outros benefcios (tipo aposentadoria por tempo, por exemplo), recolhe como facultativo. Em recolhendo como facultativo, ele no perde a qualidade de segurado especial. Tanto que existe um cdigo especfico para quem se encontra nesta situao para preenchimento da GPS. Ademais, se quiser receber benefcios em valor superior a 1 salrio mnimo, recolher como facultativo. aconselhvel o recolhimento de contribuies como segurado facultativo nas seguintes situaes: - Estrangeiro que no amparado por tratado; - quando se discute em ao judicial a concesso de benefcio por incapacidade; - perodo de percepo de seguro-desemprego. 3 SEGURADO COM ATIVIDADES CONCOMITANTES O segurado com atividades com mais de uma atividade ao mesmo tempo filiado ao RGPS em relao a cada uma destas atividades (art. 11 Lei 8.213). Contudo, considerando que os recolhimentos dos trabalhadores so limitados ao teto e as dos empregadores no, se um segurado tiver vertido contribuies acima do teto, ele pode receber a repetio do indbito. 4 - SEGURADO QUE SE APOSENTA E MANTM ATIVIDADE REMUNERADA

O trabalho fato gerador do tributo contribuio previdenciria (art. 11 3). Se um segurado se aposenta e mantm sua atividade remunerada, recebe R2S (reabilitao, salrio-famlia e salrio-maternidade, se for o caso), conforme o disposto no art. 18, 2, da Lei 8.213/91. Contudo, deve-se abrir um parntese para a tese da desaposentao, que encontra embasamento no polmico art. 18 2, que seria inconstitucional, frente ao disposto no art. 201 11 da CF. Isto se deve ao fato de que qualquer comando no sentido de se relativizar a regra da contrapartida deve partir da prpria Constituio, o que no ocorre e justifica a tese. Outro fundamento para a desaposentao a inexistncia de Imunidade constitucional qualquer iseno de tributo emanada da CF entendida como imunidade tributria em relao contribuio do aposentado. Explica-se: sabido que sobre nenhum benefcio previdencirio deve incidir a contribuio previdenciria, exceto o salrio maternidade, conforme o art. 195, II. No caso do trabalhador aposentado, este tributo s incidiria sobre os valores auferidos em razo de seu labor. E, em tese, uma vez adimplido esse tributo, deve o Poder Pblico dar a sua contrapartida, ou seja, oferecer ao segurado/contribuinte benefcios e servios. Contudo, tambm certo que no h a dita contrapartida, uma vez que o segurado j est percebendo sua aposentadoria. O recebimento de, como predito, R2S, no uma contrapartida isonmica em relao aos demais contribuintes. Esta falta ao princpio da isonomia seria outro fundamento para a desaposentao, de modo que deveria existir uma imunidade tributria em favor do aposentado para que assim no precisasse requerer sua desaposentao. Frise-se que em Direito Civil, por exemplo, o direito aos alimentos irrenuncivel, contudo, a sua fruio e percepo disponvel, por se tratar de algo de natureza patrimonial. Da mesma forma, em Direito Previdencirio, o benefcio seria disponvel, dada a sua natureza patrimonial. Ademais, se o beneficirio abre mo do benefcio, ele no mais seria aposentado, o que relativizaria o predito no art. 18 2 e refora, mais uma vez, a tese da desaposentao.