UMA PERSPECTIVA EMANCIPATRIA DA POLTICA CRIMINAL Fabiana de Assis Pinheiro

Mestranda em Direito pela UFSC e-mail: fabianaap@superig.com.br

RESUMO: O ensaio apresenta uma reflexo sobre o papel da criminologia na consolidao dos direitos da modernidade e prope novos desafios a esse saber para enfrentamento das dvidas quanto ao futuro. A perspectiva crtica apresentada, nesse contexto, como instrumento importante para o futuro da criminologia. Problematiza, no mesmo contexto, o futuro da poltica criminal, identificando o ncleo da crise no objeto de estudo desse saber. A

interdisciplinaridade apontada como a ferramenta para enfrentamento do problema; a superao da natureza penal da poltica criminal, como perspectiva. Prope o redimensionamento do conceito e do seu contedo da poltica criminal como o desafio para atender a um novo objeto de atuao o tratamento da violncia. No tratamento dessa violncia, aposta em uma poltica criminal desenhada pelos princpios constitucionais da Carta Poltica e com foco de atuao nos direitos fundamentais.

PALAVRAS-CHAVE: Criminologia; Poltica criminal; Poltica penal; Violncia; Princpios constitucionais; Direitos fundamentais.

CRIMINOLOGIA: RESGATE DA DVIDA A partir dos anos quarenta, a criminologia positiva de carter biolgico e

psicolgico comea a ser questionada pelo modelo etiolgico da sociologia do desvio. Este, por sua vez, criticado pelo paradigma da reao social representado pelo interacionismo simblico que priorizou, no estudo do desvio e da criminalidade, os mecanismos de etiquetamento institucionais e informais e conseqentemente, o processo de criminalizao primria (criao da lei penal) e secundria (aplicao da lei penal). Os princpios da igualdade, liberdade e legalidade e outros princpios do direito penal liberal, por meio do qual se traduziu a promessa da modernidade1, receberam um novo significado conferido pelo paradigma da reao social. (BARATTA, 2002, p. 32) Contudo, como nos revela a realidade, os contedos tericos da criminologia e as propostas poltico-criminais no conseguiram concretizar a promessa da modernidade. Tampouco a criminologia concretizou a promessa de transformao da realidade social, modificando as estruturas sociais, uma vez que estabeleceu um relacionamento parcial e distante com os centros de poder e a conscincia social o que provocou a despolitizao a respeito do fenmeno criminal. O futuro da criminologia est vinculado aproximao da experincia cientfica com os centros de deciso e, sobretudo, necessidade de transformar a academia num espao pblico de debate para que os cidados se envolvam com o debate poltico-criminal, conscientes de que a elaborao de uma poltica criminal responsabilidade de todos ns, uma vez que limita a democracia e o autoritarismo de uma sociedade. O debate quanto subsistncia da criminologia j foi instaurado. BARATTA (1999, p. 62) visualiza a fragilidade da criminologia tradicional e da criminologia crtica na definio da sua dimenso comportamental. Entende que a crise atual enfrentada pela criminologia se d complexidade do tratamento do problema criminal que necessita conhecimentos de diversas reas das disciplinas

1 O direito da modernidade, em vez de superar a violncia, acabou por ocult-la, excluindo do pacto social os sujeitos vulnerveis, tornando juridicamente invisveis a desigualdade e a violncia estrutural.(BARATTA, 1997, p. 64)

jurdicas, sociolgicas, psicolgicas e polticas, exigindo-se uma interdisciplinaridade externa para a criminologia. Para BARATTA (1997, p. 63), no existe futuro para uma disciplina a criminologia que pretenda abarcar toda a dimenso comportamental da questo criminal, isto , todas as situaes problemticas e de violao dos direitos, toda a violncia e todos os conflitos que se referem quela dimenso. A proposta do professor busca sobretudo diminuir o abismo criado entre a cincia criminolgica, as esferas polticas e a sociedade civil. Circunstncia que marcou profundamente a investigao criminologia do sculo XX, inviabilizando a realizao do debate acerca do problema criminal e da consolidao dos direitos da modernidade. A sugesto sustentada no pargrafo anterior pode ser extrada das palavras do professor.
somente um novo discurso que se colocasse transversalmente com respeito diviso acadmica do trabalho cientfico e s disciplinas institucionalizadas seria legtimo, epistemolgica e politicamente em relao chamada dimenso criminal: um discurso que resultasse da participao de atores provenientes de comunidades cientficas distintas. S esse tipo de discurso e esse tipo de sujeito poderiam produzir um saber social orientado ao modelo democrtico da interao entre cincias e sociedade, e portanto, orientado s necessidades reais do cidado. (BARATTA, 1997, p. 67)

CRIMINOLOGIA: NOVOS DESAFIOS

A questo acerca do futuro da criminologia parece persistir, uma vez que no s a problemtica da definio comportamental desta cincia coloca em dvida seu futuro, mas tambm a necessidade de mudana, de reflexo a respeito da dimenso do campo da pesquisa criminolgica.

Na verdade, os princpios da modernidade no se realizaram e, no momento, deparam-se com uma nova ideologia que prope a supresso desses princpios sem que, de fato, tivessem atingido plena vigncia. (VIDAURRI, 2001, p.11) As escolas criminais trabalharam sob bases ideolgicas prprias e construram, sob influncia destas, propostas de poltica criminal. Esta, por sua vez,

em muitos casos, exerceu papel de ascendncia em relao criminologia, para implantao de ideologias polticas. As ideologias que inspiraram a modernidade e, conseqentemente, as escolas criminolgicas encontram-se enfraquecidas frente ao fenmeno psmoderno da globalizao e ideologia neoliberal. Nesta realidade, demanda-se uma discusso em torno do novo campo de estudo da criminologia. Sugerem alguns pesquisadores a superao da investigao criminolgica da represso e do desvio e o investimento na pesquisa das instncias formais e informais de controle, priorizando-se o estudo das estratgias utilizadas na sociedade civil, para que as maiorias consintam espontaneamente com as orientaes sociais dos grupos dominantes.(VIDAURRI, 2001, p. 29) Nesse sentido, a partir do entendimento da inviabilidade e da ineficcia de polticas criminais repressivas, o desafio da criminologia ser produzir

transformaes sociais e encontrar proposies adequadas para se desviar a nova poltica criminal de tendncia neoliberal que se estabelece. Por outro lado, outros pesquisadores argumentam que, desde o final do sculo XX, a criminologia tem-se desviado das questes epistemolgicas e sociopolticas, retornando gradativamente orientao emprica.(SWAANINGEN, 2000, p. 231) Prosseguem, aduzindo que os estudos sobre a subcultura, os vnculos, o controle e a excluso podem ser realizados por socilogos, psiclogos, cientistas polticos, antroplogos. Questionam a necessidade da criminologia, ressaltando que esta, quando comparada com outras cincias sociais, destaca-se pelo conhecimento a respeito do sistema de justia criminal. Neste momento, a criminologia adota posio acrtica em relao definio do delito e reao social, quando, na verdade, esses aspectos so verdadeiramente parte do problema, portanto necessitam ser encarados de forma mais reflexiva. A necessidade da perspectiva crtica particularmente importante para o futuro da criminologia, em especial, neste momento em que a ideologia neoliberal conecta o destino da pesquisa criminolgica relevncia poltica. Portanto a consolidao de uma perspectiva crtica tambm o desafio para a criminologia. Nesse compasso, a justia social a mais expressiva razo para se estudar a criminologia sob uma perspectiva crtica, especialmente, como crtica ideologia
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neoliberal. Contudo preciso adaptar a antiga crtica da justia social atual realidade cultural, poltica e socioeconmica.

POLTICA CRIMINAL: A PROCURA DE UMA IDENTIDADE Se h dvidas quanto ao futuro da criminologia, essas tambm existem

quando ao futuro da poltica criminal. BARATTA salienta que para enfrentar essa questo preciso centrar nas proposies mais avanadas da criminologia crtica, para tanto se necessita de programas de ao para controlar: (a) as situaes problemticas e de violao de direitos fundamentais dependentes do

comportamento de pessoas fsicas; b) os processos de criminalizao; c) as conseqncias individuais e sociais das violaes de direito e dos processos de criminalizao. (1997, p 67) Complementa ao aduzir que o ncleo do problema da poltica criminal est no seu objeto uma vez que este se caracteriza pela heterogeneidade e pela indefinio. Para BARATTA, a construo do objeto e dos instrumentos de controle colocam a poltica criminal numa crise de identidade e de competncia. (1997, p.67) Na busca de solues para essa crise, a sugesto desse autor apia-se na interdisciplinaridade, concebida como o encontro de diferentes conhecimentos das comunidades cientficas, com a proposta de um encontro de experincias de cientistas e de operadores das diferentes organizaes do Estado, de entidades locais e da sociedade civil, para constituir um sujeito coletivo, com comportamentos distintos. (1997, p. 67) Dessa crise de identidade, conclui-se caminhar a poltica criminal para adquirir uma dimenso indefinida ou para se conformar num contedo penal, especializando-se na produo, na mudana e na implementao de normas de direito penal material, processual e penitencirio, reduzindo-se ao direito penal. Esses caminhos no so satisfatrios para solucionar o problema de identidade da poltica criminal tampouco adequados para redimensionar o conceito e o contedo nos termos pretendidos neste ensaio. A partir dessa afirmao, cabe indagar se a poltica criminal como instrumento de modificao social atingir sua finalidade, se continuar aprisionada

no universo do direito penal. Sobretudo preciso questionar se possvel emancipar a cultura da poltica criminal da cultura do direito penal. As proposies poltico-criminais dos modelos tericos criminolgicos inclinam-se para a superao das polticas criminais de natureza penal, ao reconhecerem ser a poltica criminal, de base social, capaz de promover transformaes sociais no processo de alterao das reais estruturas da sociedade. Contudo, se no curso do sculo passado, as instncias de poder e a sociedade mantiveram-se afastadas das proposies de poltica criminal produzidas pela criminologia, como, neste momento, promover essa emancipao. 3.1 A cultura do direito penal A criminologia e a poltica no conseguiram se libertar do ideal de poltica criminal como instrumento de represso ao fenmeno criminal. Recorde-se da definio de poltica criminal de DELMAS-MARTY: o conjunto dos procedimentos atravs dos quais o corpo social organiza as respostas ao fenmeno criminal. (1992, p. 24) A poltica criminal permaneceu vinculada imagem de dominao social e de reprovao criminalidade. Essas funes demandam a violncia do Estado por meio do direito penal.
Esteve a poltica criminal e ainda permanece ligada cultura do direito penal, como o guardio de bens e valores eleitos pelo corpo social, autorizando-se o legislador (poder pblico) a tomar decises, reprimindo todas as condutas.

A poltica criminal, dessa forma, escravizou-se no carter repressivo de seu contedo, alimentando-se de polticas penais e cultivando o poder preventivo e repressivo do direito penal marcado de um simbolismo incapaz de atender s necessidades demandadas pelo fenmeno criminal. Em torno desse equvoco, a poltica criminal transformou-se num estril instrumento de produes legislativas em matria penal. O poder poltico e o imaginrio coletivo precisam ser afastados da cultura do direito penal como instrumento nico e exclusivo do exerccio da poltica criminal.

BARATTA sugere que a emancipao da cultura do penal est na releitura radical de todas as necessidades e de todas as emergncias, atravs do sistema dos direitos fundamentais e da arquitetura normativa da constituio. (1997, p. 68) Essa releitura parece propor, sobretudo, uma reavaliao dos valores e bens eleitos pelo corpo social para os quais se solicita a proteo do direito penal. Na verdade, necessita-se semear novos valores, para que germine a tolerncia na convivncia social. A partir dessa alterao, a poltica criminal poder ser encarada como instrumento de mudana social e de transformao da sociedade, assumindo seu papel criativo e construtor ao comandar e impulsionar essas transformaes.

POLTICA CRIMINAL: DESAFIO O desafio da poltica criminal para este sculo o redimensionamento do

seu conceito e do seu contedo. O que significa isso? Significa conferir poltica criminal um novo contorno, um novo tamanho, um novo valor e uma nova importncia. Por que redimensionar esse conceito? Inadvertidamente, pode surgir uma inclinao para associar esse desafio demanda por eficincia do controle da criminalidade, da punio do criminoso e das instncias de controle social. Contudo somente numa viso de poltica criminal preocupada com a eficincia e o xito em ter respostas para a criminalidade, dispe-se lecionar esse engano. Ao se propor tarefa de redimensionar novamente a poltica criminal, buscase sobremaneira identificar contra qual objeto a poltica criminal deve atuar. Nessa perspectiva, no h dvidas de que o objeto a violncia. No s a violncia conjuntural (criminal), mas tambm a violncia institucional e a violncia estrutural baseadas em uma sociedade excludente, elitista e autoritria. Num quadro de instabilidade econmica, social e poltica, a violncia pode ser compreendida como estrutural e institucional. A primeira conseqncia das desigualdades de classe e a segunda, da ausncia e da ineficincia na gesto de conflitos pela sociedade e pelo Estado, por meio das instituies formais de controle. (CAPELLER, 1990, p.49)

Cabe ento s opes polticas ter a violncia como foco de atuao poltico-criminal. Desse modo, as propostas poltico-criminais de contedo repressivo e conservador devem ser substitudas por uma poltica compatvel com uma sociedade democrtica, protetora dos direitos humanos e fomentadora da ampliao do exerccio da cidadania. (DORNELLES, 1997, p.23) Segundo essa concepo, a poltica criminal deve abdicar do exclusivo combate ao crime, para se opor excluso social com carter antropolgico. 4.1 Poltica criminal e Poltica Penal Redefinir o espao, o valor e a importncia a tarefa da poltica criminal para atender ao seu objeto de atuao o tratamento da violncia. A cultura poltica do direito penal subestima a dimenso da poltica criminal ao instrumentalizar esta com o direito penal. Por outro lado, a poltica criminal capaz de produzir outros e diferentes instrumentos de combate violncia desde que ultrapasse essa cultura. A partir dessa superao, a poltica criminal conceber a prpria capacidade de enfrentar novos desafios desenvolvendo instrumentos para alcanar o seu objetivo. Nesse sentido, imprescindvel promover a distino entre poltica criminal e poltica penal, a fim de se reconhecer que esta apenas um instrumento daquela, sepultando-se, por completo, a concepo de identidade perpetuada no tratamento poltico da questo. Para BARATTA, a poltica penal entendida como uma resposta questo criminal circunscrita ao mbito do exerccio punitivo do Estado e a poltica criminal, em sentido amplo, como poltica de transformao social e institucional. (2002, p.201) A importncia dessa distino destacar a limitao do direito penal no tratamento do problema da violncia. Para o tratamento da violncia estrutural e institucional, a poltica criminal no se pode manter aprisionada cultura do direito penal, mas deve construir uma poltica de grandes reformas sociais e institucionais para o desenvolvimento da igualdade, da democracia, de formas de vida comunitria e civil alternativa e mais humanas. (BARATTA, 2002, p. 201)

Nesse sentido, poltica criminal deve ser entendida como um sistema coordenado de atos polticos de cunho executivo e legislativo do qual a poltica penal apenas um elemento. Esse sistema deve conjugar polticas sociais,

democratizao e reestruturao das instituies de controle jurdico-penal polcia, tribunais e priso, com a finalidade de criar condies bsicas para aplicao de polticas penais.

POLTICAS CRIMINAIS E COMBATE VIOLNCIA ESTRUTURAL A poltica criminal realizar um salto ao redimensionar seu contedo,

ultrapassando o objetivo antes centrado na criminalidade para abarcar uma finalidade maior a violncia no mbito estrutural e institucional. Entende-se como violncia estrutural o ato em que o ser humano perde a sua condio de sujeito de direito. A violncia , portanto, todo o ato onde o ser humano tratado sem a sua essncia humana, onde perante os outros perde a sua humanidade. (DORNELLES, 1997, p. 105) Dessa maneira, a violncia estrutural pode ser compreendida como o mais desafiador objeto da poltica criminal numa perspectiva adequada sociedade democrtica, ao respeito aos direitos humanos e ampliao do exerccio da cidadania. A poltica criminal precisa concentrar-se no combate a essa violncia por meio de aes que influenciem as escolhas econmicas, sociais e polticas dos centros de decises. necessrio, desse modo, investir em polticas pblicas de mdio e de longo prazo, com implementao de reformas de carter social, medidas scio-educativas, distribuio de renda, ampliao do exerccio da cidadania na seara civil, social, econmica e cultural. BARATTA (1997, p. 69) prope a releitura da poltica criminal para construir uma poltica integral de defesa de direitos. Segundo essa proposta,
a necessidade de segurana da cidadania no somente uma necessidade de proteo frente criminalidade e aos processos de criminalizao: uma necessidade de ser e sentir-se garantida em todos os direitos, o de existir, de ser livre, de desenvolver as prprias capacidades; de se expressar e se comunicar, de ter uma qualidade de vida digna e gratificante, de ter voz e poder influir sobre as condies das quais, concretamente, depende a forma prpria de ser e existir.

Ao propor o combate violncia estrutural com polticas pblicas de cunho social e poltico, no se pretende a superao das polticas penais. Ao contrrio, prope-se que a poltica criminal assegure poltica penal espao autnomo, como parte integrante do sistema, desde que adote uma postura firme de combate violncia de cunho estrutural e institucional. 5.1 Criminalizao de polticas sociais O discurso em favor da preveno criminalidade por meio de polticas sociais vem sendo proferido pela criminologia, deste os estudos criminolgicos da ecologia e da subcultura criminal, pelos centros de poder e pela comunidade. A premissa terica dessa preveno concentra-se no seguinte raciocnio: se o crime tem origem no abismo (social) que separa os indivduos das classes carentes, das metas, das normas e dos papis convencionais, devem ser oferecidas alternativas eficazes ao comportamento delitivo pela participao do bem-estar social aos pobres e aos marginalizados. (GARCIA-PABLO, 2000, p. 361) Por outro lado, o redimensionamento do contedo da poltica criminal professa uma mudana do foco desta que ultrapassa o combate criminalidade para alcanar a contestao da violncia nas suas diversas modalidades. Desta forma, as polticas pblicas de cunho social no s devem combater a violncia estrutural, mas, sobretudo, precisam garantir direitos aos cidados, velando pelos direitos humanos e pelo exerccio da cidadania. A sugesto centra-se na mudana de mentalidade poltica e social, buscando-se proteger direitos para oportunizar a todas as classes sociais escolhas legtimas de ter voz e poder influir sobre as condies das quais, concretamente, depende a forma prpria de ser e de existir. O diferencial da proposta que a poltica criminal desenvolva polticas pblicas de cunho social para defender o exerccio de garantias e de direitos violados pela violncia estrutural, repugnando-se a idia, at ento, professada de preveno criminalidade por meio de polticas sociais. A preveno criminalidade por meio de polticas sociais inverte o foco de prioridade, enxergando a violncia conjuntural (criminal), como prioridade quando, na verdade, deveria visualizar a garantia de direitos.

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Quando se trabalha com a proposta de polticas sociais para garantia de segurana pblica e combate criminalidade, legitimam-se os processos de excluso social e moral e, por conseqncia, a violncia estrutural reconhecida como regular. BARATTA retrata de forma crtica essa inverso. (1997, p. 61)
A ambigidade ideolgica do conceito de poltica criminal se destaca ainda mais quando o relacionamos a outro aspecto do dilema: a poltica social. Neste caso se produz uma espcie de compensao[...]. Aps negligenciar um nmero de sujeitos vulnerveis, provenientes de grupos marginalizados ou perigosos, quando estava em jogo a segurana dos direitos desses grupos, a poltica criminal os reencontra como objetos da poltica social. Objetos, mas no sujeitos, porque, tambm desta vez, a finalidade (subjetiva) dos programas de ao no a de garantir dos seus direitos, mas sim a de defender a segurana das suas vtimas potenciais.

A proposta de combate violncia estrutural por meio de polticas sociais no desconsidera o atual estgio de regresso do Estado Social ao Estado Penal.Em que pese o quadro poltico indicar o enfraquecimento da proteo social e o fortalecimento do controle penal, o combate violncia estrutural exige a consolidao dos direitos do homem, por meio da construo efetiva de capacidades sociais, como caminho para criao de um Estado efetivamente social. (WACQUANT, 2001, 151)

POLTICAS CRIMINAIS E VIOLNCIA INSTITUCIONAL

6.1

Violncia Institucional O interacionismo simblico, no estudo do desvio e da criminalidade, focou os

processos de definio e de etiquetamento formais e informais, convertendo o estudo das instncias de controle em objeto da criminologia.O problema central desse estudo a validade do juzo pelo qual a qualidade de desviante atribuda a um comportamento ou a um sujeito. As instncias de controle institucionais e informais encontram-se no contedo da poltica criminal, quando, ao se redimensionar o objeto de atuao

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desta, identifica-se violncia como objeto e a violncia institucional como alvo de ao. A violncia institucional origina-se do sistema de justia criminal por meio dos instrumentos de controle formal do fenmeno criminal. A violncia institucional produzida pela ordem social definida pelo direito, ou seja, pela presena do Estado atravs das instituies de controle jurdico-penal a polcia, a justia e a priso que garantem a vigncia da ordem social. (CAPELLER, 1990, p. 49) Essa violncia valorizada pela ideologia que prega o papel simblico do Estado, como criador da ordem, dos direitos individuais e sociais que sustentam as relaes sociais. Dessa maneira, a violncia institucional est relacionada s estratgias de ajustamento sociais e penais propostas pelas instncias de controle estatal. Essas estratgias podem ser poltico-jurdicas e poltico-repressivas. As primeiras relacionam-se com a produo legislativa jurdico-penal, enquanto a segunda, com a atuao repressiva o policiamento.2 A violncia institucional, desta forma, est ligada no s ao recrudescimento desproporcional do aparato repressivo do Estado, por meio de propostas legislativas e executivas, mas tambm ao funcionamento desse aparato. 6.2 Violncia institucional na produo das normas penais As estratgias jurdico-penais que evidenciam a violncia institucional so observadas nas propostas de penas capitais, de reduo da idade de responsabilidade penal e de criminalizao de novas condutas. Por sua vez, as estratgias poltico-repressivas, na militarizao da segurana pblica e na tolerncia de prticas ilegais, violentas, seletivas e estigmatizantes das instncias formais de controle. preciso colocar em evidncia que o combate s aes transgressoras desviantes constitui uma das mais violentas prticas de um ampliado e complexo controle social de dominao poltica. A partir dessa constatao, a violncia na produo da criminalizao primria e da criminalizao secundria precisa estar no

O termo policiamento utilizado para identificar a atuao dos rgos formais de controle Polcia, Ministrio Pblico, Judicirio.

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campo de combate da poltica criminal voltada garantia de direitos fundamentais e ao exerccio da cidadania. BARATTA (1997, p. 61) sugere um controle do sistema de justia criminal, propondo o controle interno como controle formal e jurdico com base nos princpios da igualdade, liberdade e legalidade e, por outro lado, o controle externo como controle poltico e de justia material relativo seleo e defesa dos bens jurdicos, questionando-se a relao entre benefcios e custos sociais da interveno. Uma proposta de poltica criminal oposta violncia institucional deve centrar-se na democratizao do sistema de justia criminal representado pelas diversas instncias: legislativa, dogmtica, jurisprudencial e policial. Democratizar a criminalizao primria deve estar no foco da poltica criminal que pretende ser instrumento de transformao social. No se pode pensar a criminalizao primria sem considerar os interesses e as opinies dos diferentes sujeitos sociais: comunidades, formas associativas e sociedade civil e sem incorporar a sociedade civil na formulao de polticas penais. A sociedade est alijada do processo de criminalizao primria, o que provoca uma despolitizao e uma dessocializao do problema criminal. importante destacar que essa afirmao no se descaracteriza diante de demandas sociais por medidas legislativas de carter repressivo, marcadas pelo casusmo e pelo apelo emocional de uma elite despreparada politicamente, conservadora e protetora de uma estrutura social segregante e de uma ordem social desigual e injusta. A participao poltica da sociedade na elaborao legislativa jurdico-penal que se pretende aquela capaz de expressar as necessidades dos diversos sujeitos sociais envolvidos com o problema criminal, por meio do processo de interao entre as cincias sociais, cincias polticas, criminologia, centros de decises e sociedade. As instncias formais de controle mostram-se rigorosas quando a sociedade tende a ser mais tolerante. Talvez neste ponto encontra-se o desafio das polticas criminais de controle da violncia institucional na esfera legislativa edificar uma conscincia legislativa mais tolerante em relao aos diversos modos de viver em comunidade.

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6.3

Violncia institucional e aplicao das normas penais A criminologia interacionista revelou no apenas o processo de seleo da

delinqncia, mas tambm a regularidade das cifras ocultas, traduzidas pelo predomnio desproporcionado das classes inferiores nas instncias de controle e nas estatsticas oficiais da criminalidade. (DIAS, 1984, p. 385) Nesse sentido, a ao das instncias de controle formal diferencialmente distribuda entre os diversos estratos sociais. A discricionariedade real das instncias formais de controle representada por mecanismos de seleo, responsveis pela desproporcional presena dos desfavorecidos nas estatsticas oficiais da

delinqncia. Dessa forma, o controle social pelas instncias formais do sistema de justia criminal marcado no s pela desigualdade no tratamento do delito, mas tambm pela tolerncia no controle da legalidade do prprio sistema. Como parte da sociedade, o sistema de justia criminal funcional a esta, ao reproduzir a excluso, a injustia social e a violncia contra os segmentos mais pobres da populao. A atuao desse sistema cumpre o papel esperado pelas elites, nas sociedades em que o conceito de segurana no significa segurana e bem-estar do pblico, mas ao contrrio, expressa a manuteno de uma ordem social desigual e injusta. (DORNELLES, 1997, p. 113) A violncia institucional desse sistema exterioriza-se pela seleo de indivduos pertencentes aos estratos sociais mais baixos e pela direo de atuao a determinadas condutas sociais. O sistema violento ao eleger quem sero os sujeitos da atuao dele e ao determinar contra quais condutas recair a ao. Nesse compasso, a poltica criminal, para promover a transformao social, precisa combater a violncia institucional tanto por meio da democratizao quanto pela reestruturao do sistema, para que represente a sociedade e no apenas uma parte desta. 6.4 Reestruturao do sistema de justia criminal

A nota mais saliente do sistema de reao ao crime na sociedade contempornea a sua profissionalizao e burocratizao. (DIAS, 1984, p. 374)

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O marco atual desse sistema a impessoalidade de indivduos investidos em papis e integrados em carreiras ocupacionais, perseguindo o sucesso profissional. Nesse contexto, as decises so determinadas pelo sentido normativo das leis e sobretudo pelas ideologias interiorizadas por esses indivduos. Os agentes de controle formal encontram-se em posies bem distintas dos sujeitos ao controle. Aqueles cumprem uma rotina profissional, sem qualquer interao com os controlados e com o meio social destes, produzindo uma atuao afastada daqueles para os quais o controle se dirige. Circunstncia que se agrava pelo formalismo dos procedimentos legais. As estruturas do sistema penal, por essas razes, perdem o carter institucional e se personalizam, passando a perseguir valores e projetos pessoais na administrao do problema criminal quando deveriam buscar projetos institucionais e sociais na proteo de valores coletivos. Com isso as estruturas do sistema formal de controle do crime mostram-se descomprometidas com a realizao da justia social. Por outro lado, o sistema penal no contm um conjunto organizado de estruturas, ao contrrio, as diversas estruturas que compem esse sistema no se interagem. A poltica criminal, ao perseguir a violncia institucional, deve promover reformas estruturais e organizacionais no sistema de justia criminal, buscando a democratizao desse sistema. A ttulo meramente exemplificativo podem-se citar as seguintes propostas: a transparncia das estruturas do sistema penal; a integrao entre as diversas estruturas; controle externo dessas estruturas; implementao da comunicao entre as estruturas e entre estas e os sujeitos sociais; informalizao das estruturas e dos procedimentos. A democratizao do sistema de justia criminal busca a igualdade que, embora expressa pelo Estado de Direito, no se realiza. Essa igualdade externa-se como mero enunciado duma igualdade expressa em direitos processuais cuja consistncia , na prtica, intoleravelmente desigual. (DIAS, 1984, p. 395)

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POLTICA CRIMINAL E VIOLNCIA CONJUNTURAL (CRIMINAL)

7.1

O papel do direito penal A funo punitiva encontrada nos mais remotos momentos da vida em

sociedade. Pode-se mencionar que as primeiras manifestaes jurdicas ocorreram no campo do direito penal em razo do carter punitivo e organizacional deste. O direito penal existiu primeiramente como sano, para depois como disciplina das complexas relaes que se estabelecem na sociedade, entre os prprios homens e entre estes e o Estado. A partir dessa idia, o direito penal assumiu a funo de proteo dos bens jurdicos diante de possveis leses ou perigo (TOLEDO, 1994, p. 13). Em outro sentido, para ZAFFARONI, o objeto do direito penal a regulamentao de conduta humana por meio de cominaes.(1999, p. 85) Pode-se afirmar que, na tradio majoritrio, o direito penal tem por meta a segurana jurdica e a defesa social.Nesse contexto, difcil aduzir qual a funo que o direito penal cumpre efetivamente na sociedade, uma vez que a funo real no coincide com a funo declarada. A criminologia e a sociologia destacam essas diferenas. Para a criminologia crtica, o sistema penal, por meio do direito penal, cumpre a funo de selecionar, arbitrariamente, pessoas dos setores sociais desprestigiados, criminalizando-as para limitar o espao social. Exerce o direito penal, dessa forma, uma funo simblica de assegurar a hegemonia de um setor social. preciso negar ento a tarefa eminentemente jurdica dada ao direito penal para conferir a este um carter poltico. Contesta-se, dessa forma, a concepo de que o objetivo do direito penal se concretiza pela formalizao positiva, por meio da edio legislativa. O direito penal precisa transforma-se buscando a superao do

distanciamento do discurso jurdico e da realidade concreta. Extrai-se dessa afirmao que o direito penal necessita reavaliar, assim como a criminologia e a poltica criminal, o seu contedo o conhecimento jurdico penal. Esse debate est em plena marcha e, nesse percurso, transitam posies ideolgicas conservadoras e crticas. No entanto, dentre as diversas correntes
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possveis, merece destaque a necessidade de uma crtica permanente do direito penal, confrontando-o com a aptido para realizar os direitos fundamentais e ampliar o exerccio da cidadania. O direito penal deve-se transformar em instrumento de integrao e no de marginalizao, vinculado com os direitos humanos, portanto comprometido ideologicamente com o aumento do espao social de todos os membros da sociedade, por meio de solues concretas para trabalhar as questes da violncia conjuntural, em conjunto com os problemas da violncia institucional e estrutural. (ZAFFARONI, 2001, p. 82) 7.2 Contornos constitucionais da poltica penal Na preservao de direitos fundamentais, as polticas penais devem assumir contornos constitucionais. Neste momento, necessria a releitura da afirmao de VAN LIZST segundo a qual o direito penal a barreira intransponvel de toda poltica criminal. (citado por GARCIA-PABLOS, 2000, p. 153). Talvez se deva reconstruir esta afirmao no sentido de colocar o direito constitucional, na expresso dos direitos fundamentais, como a barreira intransponvel de toda a poltica criminal e, em especial, da poltica penal. O estatuto poltico do Estado a primeira manifestao legal de poltica penal, uma vez que reflete o processo de deciso poltica formadora de um determinado perfil do Estado. Por essa razo, o modelo de direito penal deve se sujeitar diretamente s escolhas tomadas ao traar o perfil estatal. (LOPES, 1997, p. 44) Nesse processo, definiram-se os princpios polticos constitucionais que estruturam o Estado, como, por exemplo, o princpio democrtico, o princpio da separao e interdependncia dos poderes, o princpio do pluralismo e as competncias e as atribuies dos rgo polticos. Sobretudo se determinam os princpios, as formas e os processos fundamentais da formao da vontade poltica e das decises por parte do poder poltico. Nesse contexto, a Constituio determina os princpios que devem nortear as decises de poltica criminal do Estado, buscando-se a aproximao dos valores constitucionais com o direito penal, por meio da poltica penal.

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As normas constitucionais, dessa forma, constituem o padro de validade das normas penais, determinando o sentido que o legislador penal deve seguir na qualificao das aes delituosas e no estabelecimento das respectivas penas. O sistema penal precisa estar em harmonia com os valores positivados pela Constituio a qual exige uma evoluo do direito penal, e conseqentemente, das polticas penais. Nesse compasso, as polticas penais devem caminhar para um direito penal voltado para a tolerncia e para a liberdade, inaugurando um processo de descriminalizao com base nos valores e princpios eleitos pela Constituio que, ao propor um Estado Democrtico de Direito, destacou a importncia da dignidade da pessoa humana e a prevalncia dos direitos humanos. Os princpios constitucionais devem ser os instrumentos de poltica penal para a transformao do direito penal em meio de integrao e no de marginalizao. A poltica penal deve reconstruir o direito penal apoiando-se nos princpios constitucionais de preservao da dignidade humana e da proteo aos direitos humanos. Nesses sentido, o direito penal pode-se tornar mecanismo legtimo de controle da violncia conjuntural. 7.2.1 Poltica penal desenhada pelos princpios constitucionais Os princpios constitucionais precisam ser valorizados na edificao de um sistema de direito penal direito constitucional penal. No s se prega a aplicao de princpios bsicos de direito penal, como a legalidade, mas tambm a valorizao de princpios estruturais de contedo ideolgico e filosfico, como os da dignidade humana, dos direitos humanos e da busca do bem comum. Lamentavelmente, no Brasil, os princpios constitucionais de natureza processual foram colocados em posio de prioridade em relao aos princpios constitucionais de natureza material. Dessa forma, a importncia da conformao constitucional nas diretrizes orientadoras do direito penal foi desconsiderada at que, superando-se a mera orientao relacionada aplicao da pena, os princpios constitucionais de direito penal adquiriram relevncia quanto elaborao das figuras penais princpio da legalidade e princpio da anterioridade.

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A partir desses princpios, devem-se extrair outros princpios constitucionais de direito penal ainda que implcitos no texto. Segundo LOPES (1997, p. 68) podese considerar os seguintes princpios do Direito Penal quanto ao preceito primrio: legalidade, interveno mnima, insignificncia, taxatividade, lesividade,

culpabilidade e humanidade. Quanto ao preceito secudrio [...] os princpios da proporcionalidade, individualizao e finalidade da penal. Poltica criminal no mais encontra barreira no direito penal, mas no direito constitucional que determina estar o direito penal condicionado aos valores e aos princpios daquele. As normas penais devem estar em harmonia com os princpios constitucionais da interveno mnima e da humanidade, para que tenham legitimidade, validade no mundo jurdico. Por outro lado, os valores e princpios constitucionais devem pautar a ao do sistema de justia criminal que precisa superar a mentalidade da defesa social e assumir o papel de transformador social focando os direitos fundamentais como pilar de ao.

CONCLUSO Prope-se, ento, a concretizao da poltica criminal como poltica de transformao social a partir da aproximao com o exerccio do poder. Como instrumento de construo poltica, este pode conferir novos contornos e nova potencialidade poltica criminal. Ao se alcanar essa potencialidade, deve a poltica criminal encontrar um novo foco de atuao. Este a violncia, concebida em sentido amplo como violncia estrutural, institucional e conjuntural (criminal). Dessa maneira, acredita-se que, somente a partir da superao do tradicional objeto da poltica criminal o combate criminalidade e da adoo de novos desafios o combate violncia poder a poltica criminal assumir seu papel poltico de transformao social, realizando a transformao de homens em cidados.

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