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Resumo: Noes de Direito Comercial por Prof Jos Carlos Clementino

Resumo de Direito Administrativo

Assunto:

NOES DE DIREITO COMERCIAL

Autor:

PROF JOS CARLOS CLEMENTINO

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DIREITO COMERCIAL
NOES PRELIMINARES

1 - CONCEITO DE DIREITO COMERCIAL Direito Comercial o conjunto de normas que regulam a atividade do comerciante e das sociedades comerciais, bem como a prtica dos atos de comrcio. Pelo conceito apresentado, percebemos que o Direito Comercial possui como elementos bsicos: os atos de comrcio, o comerciante e as sociedades comerciais. Precisamos, ento, explicar o significado de cada um desses elementos.

2 - OS ATOS DE COMRCIO

O objetivo fundamental do comrcio promover o intercmbio entre o produtor e o consumidor, por meio de uma operao lucrativa. O comerciante , portanto, o profissional que obtm lucros servindo como intermedirio entre a pessoa que produz a mercadoria e aquela que a consome. Os atos que ele pratica, no exerccio de sua profisso, so denominados atos de comrcio.

Assim, basicamente, podemos conceituar atos de comrcio como uma intermediao na circulao de bens, com o fim de lucro. O exemplo tpico de atos de comrcio a compra destinada revenda por melhor preo.

O conceito anterior no abrange todos os atos de comrcio em seu sentido amplo. Para abrang-los, o ilustre jurista Carvalho de Mendona props a seguinte classificao:

a) Atos de comrcio por natureza ou profissionais: so aqueles em que h intermediao, com o fim de lucro. o conceito anteriormente apresentado. Exemplo: a compra ou troca de coisas para a revenda lucrativa.

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b) Atos de comrcio por dependncia ou conexo: so aqueles em que no h intermediao, mas o comerciante os pratica em virtude de sua profisso. Exemplo: a compra de balces ou vitrinas para o estabelecimento comercial. O comerciante no compra esses objetos para revende-los. Balces ou vitrinas so instalaes necessrias ao exerccio de sua profisso. Por isso, estes atos so considerados atos de comrcio por dependncia ou conexo, porque esto diretamente ligados atividade do comerciante.

c) Atos de comrcio por fora ou autoridade da lei: so aqueles em que a prpria lei quem declara sua natureza de ato de comrcio, independentemente de ser praticado ou no por comerciante. Exemplo: operaes com letras de cmbio, cheques, notas promissrias, seguros etc. so considerados atos de comrcio por fora ou autoridade da lei.

3 - O COMERCIANTE

Comerciante a pessoa que tem como profisso a prtica habitual e por conta prpria dos atos de comrcio. Agora vamos procurar entender melhor os elementos desta definio pelo exemplo seguinte: 1 6 Paulo praticou um ato de comrcio ao vender seu relgio a um amigo. Entretanto, com base apenas neste fato, no podemos afirmar que Paulo comerciante, pois esta venda pode ser ocasional, espordica, no caracterizando a profisso de Paulo. E comerciante, como vimos na definio, a pessoa que faz da prtica habitual dos atos de comrcio sua profisso. Por sua vez, devemos entender como profisso a atividade econmica que desempenhamos para obter nossos meios de subsistncia. Vejamos agora outro exemplo: Orlando empregado de uma loja de calados, onde ganha a vida realizando, habitualmente, a venda de inmeros pares de sapato. Neste caso, podemos afirmar que Orlando comerciante? No, porque ele no pratica atos de comrcio por conta prpria, mas sim em nome do dono da loja. Orlando comercirio, ou seja, empregado que trabalha no comrcio. O dono da loja, este sim comerciante, porque sua profisso consiste na prtica habitual e por conta prpria de atos do comrcio: no caso, a venda de calados, por um preo superior ao da compra (lucro).

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4. SOCIEDADES COMERCIAIS

Sociedade comercial a pessoa jurdica, constituda por intermdio de um contrato celebrado entre os scios. Neste contrato, os scios se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para a realizao de atividade comercial, visando aos lucros a serem divididos entre si. Pelo conceito apresentado, percebemos que a sociedade comercial possui as seguintes caractersticas bsicas:

uma pessoa jurdica: a sociedade comercial, depois de formada pelos scios, transforma-se em ser com personalidade jurdica prpria. Assim, devemos conscientizar-nos da distino que existe entre os direitos e deveres da pessoa fsica dos scios e os direitos e deveres da pessoa jurdica, que a sociedade comercial . Esta possui patrimnio prprio, rgos de direo e execuo que traduzem sua vontade, que autnoma e inconfundvel com a vontade dos indivduos que a integram.

constituda por intermdio de contrato: a sociedade comercial constituda por meio de um contrato plurilateral, no qual os direitos e obrigaes de cada scio esto condicionados realizao dos objetivos comuns da sociedade. Os scios (no importa seu nmero) esto lado a lado contribuindo com bens (dinheiro, equipamentos, instalaes) ou servios (trabalho) para a realizao da atividade comercial.

organizada para exercer o comrcio com fim lucrativo: a sociedade comercial organizada com a preocupao de conseguir um bom desempenho no comrcio. Seu objetivo obter lucro para ser dividido entre os scios.

A SOCIEDADE COMERCIAL 1. CONCEITO DE SOCIEDADE CIVIL E COMERCIAL Do ponto de vista jurdico, podemos definir sociedade como o grupo de pessoas que mutuamente se comprometem a combinar seus esforos ou recursos para alcanar objetivos comuns. A sociedade em geral dividem-se dois tipos bsicos:

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sociedade civil sociedade comercial

Sociedade civil aquela que tem por objetivo a prtica dos atos civis. Estes atos abrangem atividades como: a agricultura e a prestao de servios. A sociedade civil pode ou no ter objetivos econmicos. A escola particular uma sociedade civil que presta servios de educao e obtm proveitos econmicos com sua atividade. Por outro lado, a instituio de caridade uma sociedade civil que presta servios assistncias e no almeja vantagens econmicas com sua atividade. Sociedade comercial aquela que tem por objetivo a prtica constante dos atos de comrcio. Dedica-se, portanto, atividade lucrativa, de natureza comercial. Vamos estudar as sociedades comerciais.

2 - A PERSONALIDADE JURDICA DA SOCIEDADE COMERCIAL Sociedade de direito - J vimos que a sociedade comercial se constitui por meio de contrato celebrado entre os scios que para ela contribuem com bens ou servios. Mas, perante a Lei, a sociedade somente comea a existir depois da inscrio do contrato no Registro do comrcio, que est a cargo das Juntas Comerciais. A partir desse momento, podemos dizer a sociedade adquire personalidade jurdica; nasce um novo ser no mundo jurdico, com direitos e deveres prprios e vida independente da pessoa fsica de cada scio. Sociedade de fato - Existem sociedades comerciais que no possuem inscrio no Registro do Comrcio. Sua existncia concreta um fato que no pode ser negado. Mas sua existncia legal ainda no comeou, porque, sem contrato registrado, elas so chamadas sociedades de fato ou irregulares. Tais sociedades esto submetidas aos deveres e encargos das sociedades legalmente existentes, sem ter, contudo, seus direitos e vantagens. 3 - ELEMENTOS DO CONTRATO DE SOCIEDADE COMERCIAL Contrato social instrumento constitutivo da sociedade comercial. Nele podemos distinguir elementos gerais, encontrados em todos os contratos, e certo elementos especficos que o caracterizam de modo exclusivo e singular. Elementos gerais Os elementos gerais a todos os contratos, inclusive o contrato social, so: capacidade das partes, objeto lcito e forma prescrita ou no proibida pela lei. a. Capacidade das partes: para celebrar contrato social, as partes devem Ter capacidade jurdica para o ato. No possuem, de modo absoluto, esta capacidade os menores de 16 anos, os loucos de todo o gnero, os surdos-mudos que no podem expressar sua vontade. A capacidade plena para comerciar adquirida com

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21 anos de idade ou a emancipao. Os maiores de 18 anos e menores de 21 necessitam, para comerciar, da autorizao dos pais.

b. Objeto lcito: a vontade dos contratantes e seus objetivos manifestados no contrato devem ser lcitos, isto , de acordo com as normas jurdicas, a moral e os bons costumes. Os contratos sociais com objeto ilcito no so arquivados pelas Juntas Comerciais.

c. Forma prescrita ou no proibida por Lei: o contrato deve obedecer forma estabelecida pela Lei, ou por esta no proibida. O Direito Comercial brasileiro no exige forma solene para a constituio da sociedade. Apenas para sociedade gozar de certas vantagens concedidas pelas leis mercantis e tributrias, exige-se que seja constituda por escrito, e levado o seu ato constitutivo inscrio no Registro do Comrcio. Elementos Especficos O contrato de sociedade comercial deve apresentar os seguintes elementos especficos: a. Pluralidade de scios: o contrato deve envolver o acordo de vontade de duas ou mais pessoa, isto , dois ou mais scios. O Direito Comercial brasileiro no admite a constituio de sociedade com, apenas, uma pessoa. b) A formao do capital: entende-se por capital social a soma total das contribuies em bens de cada scio. O capital social pode ser constitudo por contribuio em dinheiro ou outros bens (mveis ou imveis). Conforme ensina Rubens Requio, o capital social constitui o patrimnio inicial da sociedade comercial. Aps o incio das atividades, o capital permanece nominal, sendo expresso na soma declarada no contrato. c) Vontade de unio e colaborao: os scios que integram a sociedade comercial devem ter uma vontade comum de cooperao econmica em torno dos objetivos estabelecidos no contrato. Em outras palavras, a sociedade comercial deve estruturar-se com base na atividade de colaborao entre os scios, que unem bens ou servios para obter resultados comuns. d) Participao nos lucros ou perdas: o contrato de sociedade comercial deve assegurar a todos os scios certa participao nos lucros e nas perdas decorrentes do exerccio do comrcio. O direito brasileiro probe a constituio da sociedade Leonina, em que atribuda somente ao um do scio a totalidade dos lucros ou das perdas.

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Devemos ressaltar, entretanto, que a distribuio dos lucros e perdas no precisa, necessariamente, ser feita nas mesma propores para todos os scios. permitido que haja scios com maior ou menor participao nos recursos da atividade comercial. Em regra, cada scio participar dos lucros e perdas de acordo com sua contribuio para o capital da sociedade. 4 - CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES COMERCIAIS Existem inmeros critrios para classificarmos as sociedades comerciais. Contudo, o que mais se destaca por ser prtico, claro e didtico o critrio que leva em conta a importncia da pessoa ou do capital dos scios. Por este critrio, as sociedades comerciais podem ser divididas, basicamente, em:

Sociedade de Pessoa Sociedade de Capitais

Sociedade de pessoa aquela em que a pessoa do scio possui importncia fundamental. Ningum nela ingressa ou dela se retira sem a concordncia dos demais, importando o ingresso ou a retirada em modificao do contrato social. Em geral, todos os scios contribuem diretamente com seu trabalho para alcanar os objetivos da sociedade. Sociedade de capitais aquela em que a participao pessoa dos scios ocupa posio secundria. O mais importante neste tipo de sociedade o capital do scio-acionista. Por isso, nenhuma alterao ser feita no contrato social em razo do ingresso ou retirada deste ou daquele scio. Desta maneira, o scio-acionista ingressa na sociedade, ou dela se retira, sem dar ateno aos demais, pela simples aquisio ou venda de suas aes. * O NOME COMERCIAL * O nome comercial ou de empresa a expresso que serve para designar o comerciante ou o exerccio de sua atividade profissional. O nome comercial pode ser de duas espcies:

Firma: individual ou social Denominao

A firma o nome comercial que designa a atividade do comerciante, alm de ser tambm sua assinatura. Na firma individual o comerciante devera usar o seu nome civil, seja ele completo ou abreviado. Exemplo: Carlos Pitanga - Varejista. Na firma social necessrio constar, ao mesmo, o nome de um scio. Exemplo: Judite e Cia.

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A denominao o nome comercial que nada tem que ver com o nome civil dos scios. Pode ser nome "fantasia". Exemplo: Empresa Construtora Mtodo Ltda.; Indstria Rumo de Tecidos S. A . 5 - os principais tipos de sociedade comercial Vamos conhecer agora os principais tipos de sociedade comercial regulados pelo Direito Comercial brasileiro: Sociedade em nome coletivo uma sociedade de pessoas que apresenta a seguinte caracterstica fundamental: os scios tm responsabilidade solidria e ilimitada. Responsabilidade solidria significa que cada scio, em caso de dvida da empresa, responde pelo pagamento total da obrigao. Responsabilidade ilimitada significa que, em caso de dvida da empresa, primeiro sero executados os bens da sociedade, mas, se estes forem insuficientes para o pagamento da dvida, sero executados, posteriormente, os bens da pessoa fsica de cada scio. O nome comercial deste tipo de sociedade uma firma. Assim, suponhamos que a sociedade tenha trs scios: Maurcio Fernandes, Francisco de Assis e Paulo de Toledo. Essa sociedade poder adotar como firma o nome de todos os scios: Fernandes, Assis & Cia. Sociedade em comandita simples a sociedade que possui dois tipos de scios comanditrios e os scios comanditados. Scios comanditados. Scios comanditrios so aqueles que entram para a sociedade com uma cota determinada de capital denominada comandita. Em caso de dvida de sua sociedade, estes scios s respondem pelo pagamento at o limite de sua comandita, isto , at o limite do capital por ele integralizado sociedade. Os scios comanditrios, portanto, possuem responsabilidade limitada: seus bens particulares no sero arrecadados em caso de falncia da empresa. Scios comanditados so aqueles que possuem responsabilidade ilimitada e solidria. Em caso de falncia da sociedade, os bens particulares dos scios comanditados podem ser arrecadados para pagar as dvidas da empresa. A firma desta sociedade ser obrigatoriamente formada pelo nome pessoal dos scios comanditados, com acrscimo da expresso & Cia. O nome do scio comanditrio no pode entrar na firma. Suponhamos, ento, que a sociedade tenha dois scios comanditados ( Carlos Pinheiro e Milton Castanheira ) e um scio comanditrio (Bartolomeu Silva). A sociedade poder ter a seguinte firma: Pinheiro, Castanheira & Cia . Observe que o nome de Bartolomeu , scio comanditrio, no apareceu na firma. Sociedade de capital e indstria a sociedade que apresenta dois tipos de scios:

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o o

scios de capital; scios de indstria.

Scios de capital so aqueles que entraram para a sociedade com o capital necessrio sua constituio . Esses scios possuem responsabilidade solidria e ilimitada. Scios de indstria so aqueles que entraram para a sociedade contribuindo, apenas, com o seu trabalho. O termo indstria aqui empregado no sentido, hoje incomum, de trabalho, aptido, percia. Desta maneira, o scio de indstria aquele que no fornece capital, mas to somente trabalho para a constituio da sociedade. Esses scios no tm responsabilidade solidria nem ilimitada. Atualmente, a sociedade de capital e indstria bastante rara. Em vez do scio de indstria encontramos, em nossos dias, o empregado altamente qualificado, ao qual concedida certa participao nos lucros da empresa. Sociedade por cotas de responsabilidade limitada a sociedade que tem a seguinte caracterstica bsica: os scios tm responsabilidade solidria, porm limitada ao montante do capital da empresa. Assemelha-se sociedade em nome coletivo em dois aspectos: a) tem apenas um tipo de scio e no dois, como nas sociedades em comandita simples ou de capital e indstria; b) os scios respondem solidariamente pelo total das obrigaes. A diferena entre elas que na sociedade em nome coletivo a responsabilidade ilimitada e, neste caso, a responsabilidade limitada. O nome comercial deste tipo de sociedade dever conter, obrigatoriamente, a expresso Limitada. Observe, agora, alguns exemplos de nomes das sociedades por cotas de responsabilidade limitada:
o

Firmas: Soares, Costa & Penedo Ltda. Penedo & Cia. Ltda.

Denominaes: Comrcio de Roupas Beleza Ltda.

Comrcio e Indstria de Brinquedos Ltda. Sociedade Annima - S.A Conceito: a sociedade em que o capital encontra-se dividido em aes, e a responsabilidade dos scios - acionistas limitada ao preo das aes adquiridas. Atividades da S.A : a sociedade annima pode ter como objeto social qualquer atividade de fim lucrativo que no seja contrria Lei e aos bons costumes. O estatuto da sociedade annima dever definir de modo preciso e completo o objeto social da companhia.

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Devemos destacar que, seja qual for o ramo de atividade da sociedade annima, ela ser sempre uma sociedade comercial, sendo regulada pelas leis e usos do comrcio. A denominao da S.A : a sociedade annima, como regra geral, no denominada pelo nome de nenhum acionista, pois estes scios no tm responsabilidade pessoais em relao sociedade. por isso que elas so sociedades annimas, isto , sociedades sem o nome civil dos scios. Permite-se, contudo, a ttulo de homenagem, que a sociedade annima tenha o nome do fundador ou de algum acionista especial. Mas estes casos constituem exceo. A regra geral nas denominaes da sociedade annima o nome "fantasia", ao qual se devem acrescentar as expresses S.A ou Cia. (Advirta-se que a expresso Companhia s permitida no comeo da denominao e nunca no seu final.) Vejamos alguns exemplos da denominao das sociedades annimas: Tita Modas S.A Saraiva S.A - Livreiros Editores. Companhia Brasileira de Livros Jurdicos. Indstria de Cervejas Genaro S.A Administrao da S.A: a administrao da sociedade annima atribuda ao conselho de administrao e a diretoria. O conselho de administrao a rgo da companhia que serve como elemento de ligao entre a assemblia geral dos acionistas e a diretoria da empresa. Compete ao conselho de administrao diversas funes decisrias, entre as quais destacamos as seguintes:
o o o

Fixar a orientao geral dos negcios da companhia. Eleger e destituir os diretores da companhia e fixar-lhes as atribuies. Fiscalizar a atividade dos diretores, examinar, a qualquer tempo, os livros e papis da companhia, solicitar informaes sobre contratos e quaisquer atos praticados pela diretoria. Manifestar-se sobre o relatrio da administrao e as contas da diretoria.

A diretoria ser composta por dois ou mais diretores, eleitos e destituveis a qualquer tempo pelo conselho administrativo (Lei n. 6.404, de 15 - 12 - 1976, art.: 143 - Lei de Sociedades Annimas). funo da diretoria empenhar todo seu zelo e dedicao na realidade dos negcios da empresa para que a companhia possa alcanar, de modo satisfatrio, os objetivos traados nos seus estatutos. O administrador da companhia (incluindo-se, aqui, conselheiros e diretores) deve empregar, no exerccio de suas funes, a capacidade de dedicao que todo homem ativo e honesto costuma empregar na administrao dos seus prprios negcios (Lei n. 6.404/76, art. 153) .

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