DIREITO ADMINISTRATIVO FERNANDA MARINELA AULA 1 INTRODUO AO DIREITO ADMINISTRATIVO

NOES INTRODUTRIAS

CONCEITOS:

a) Direito Posto: Direito um conjunto de normas impostas coativamente pelo Estado que vai disciplinar a vida em sociedade, permitindo a coexistncia pacfica dos indivduos. Direito posto: aquele direito vigente num dado momento histrico. O direito subdividido em vrios ramos para facilitar o estudo, uma diviso didtica. O Direito Administrativo um ramo do direito interno.

b) Direito Administrativo: Direito interno, aquele que se preocupa com as relaes que acontecem dentro do pas. Direito Administrativo ramo do direito pblico que aquele que se preocupa com a atuao do estado dentro das relaes internas, visando a satisfao do interesse pblico. No direito privado h relaes particulares buscando a proteo do interesse privado. Regra de direito pblico diferente de regra de ordem pblica. Esta aquela regra imperativa e inafastvel pela vontade das partes. As regras de direito pblico so tambm de ordem pblica, mas existem regras de ordem pblica que esto inseridas no direito privado. Direito Administrativo = Teorias conceituais: Direito Administrativo tem como objeto de estudo a lei Escola Legalista ou Escola Exegtica o D. Adm. Era somente o estudo das leis, no se pensa em princpios. No prevaleceu, est superada, a fastada.

Hoje o estudo dos princpios mais as leis. Tendo como base o estudo de princpios + leis, vrias outras escolas foram criadas; ora abrangente demais, ora restrita demais. Teorias: Escola do Servio Pblico: o Direito Administrativo tinha como objeto de estudo o servio pblico significava toda a atuao do Estado, seja prestando sade, ensino, segurana, na atividade privada, entre outras. No corresponde ideia atual; as relaes privadas esto no direito privado. Conceito abrangente demais. Critrio do Poder Executivo(cai muito na prova): o Direito Administrativo se preocupa somente com a atuao do Poder Executivo. No corresponde atualidade, conceito restrito demais. Critrio da Atividade Jurdica, das Relaes Jurdicas: o Direito Administrativo estuda todas as relaes jurdicas do Estado. Conceito muito abrangente, ignora os demais ramos do direito e no foi aceito no Brasil.

Daqui pra frente todos os critrios foram aceitos mas so ditos insuficientes. Critrio Teleolgico(cai muito): o Direito Administrativo representa um conjunto de regras e princpios verdade mas no pode ser s isso, precisa-se complementar essa ideia. Critrio Residual ou Negativo: o Direito Administrativo definido por excluso; vamos excluir a funo legislativa, a funo jurisdicional e o que sobrar direito administrativo. verdade, mas tambm no pode ser s isso, precisa-se definir um pouco mais. Critrio de Distino da Atividade Jurdica e a Atividade Social do Estado: precisase separar o que atividade jurdica do estado e o que atividade social(polticas pblicas). O direito Administrativo se preocupa com a atividade jurdica do Estado e no se preocupa com a atividade social do Estado.

Ex.: poltica do idoso no estudada, mas a partir do momento que a poltica foi instituda, a forma como vo ser realizados os contratos de transporte pblico vo ser estudados. verdade mas insuficiente. Critrio da Administrao Pblica(Helly Lopes): critrio mais aceito no Brasil. Direito Administrativo um conjunto de regras e princpios(critrio teleolgico) regime jurdico administrativo - , que regem os rgo, os agentes, a atividade administrativa(no importa em qual Poder, o que importa que atividade administrativa) tendentes a realizar de forma direta, de forma concreta e de forma imediata os fins desejados pelo Estado. Quem define os fins, os objetivos do estado o Direito Constitucional, ns vamos realizar esses fins. - Forma concreta: destinatrios determinados, efeitos concretos. Afasta-se o abstrato, retira-se a funo abstrata do estado que por excelncia a funo legislativa excluda. - Forma direta: funo direta aquela que independe de provocao exclui-se a funo indireta que a funo jurisdicional, que depende de provocao. - Forma imediata: diferente da atividade social do Estado, que a atividade jurdica do estado. Exclui-se a atividade mediata, ou seja, a atividade social do Estado.

FONTES DO DIREITO ADMINISTRATIVO

Aquilo que voc provoca, gera uma regra de Direito Administrativo. 1) LEI Em sentido amplo, toda e qualquer espcie normativa. Regras constitucionais, lei ordinria, lei complementar, medida provisria. Cuidado: nosso ordenamento est organizado em estrutura escalonada ou hierarquizada(pirmide). Quando o STF falou dessa estrutura, falou que o ordenamento est sujeito a uma relao de compatibilidade vertical, ou seja, as normas inferiores tem que estar compatveis com as normas superiores e todas elas compatveis com a Constituio.

2) DOUTRINA Resultado do trabalho dos nossos estudiosos. Ns no temos um cdigo, nossa legislao esparsa, fragmentria, por isso h muita divergncia doutrinria. Para resolver: escolher um manual, doutrinador e ir at o final.

3) JURISPRUDNCIA Exerce o papel muito importante de pacificador. Julgamentos reiterados sempre no mesmo sentido, consolidada a jurisprudncia os tribunais editam uma smula. No Brasil, normalmente a smula no produz efeito vinculante, serva para orientar; mas existem as smulas vinculantes que tem procedimento prprio. Smula Vinculante no Brasil decore a lista. Repercusso Geral: em Direito Administrativo muitas questes esto sendo resolvidas em sede de repercusso geral. STF declara a repercusso Geral e passa ao julgamento do mrito. Tem grande fora na jurisprudncia e que por vias tortas acabam gerando uma vinculao. Cai no concurso aquilo que o Supremo j julgou o mrito. Site supremo jurisprudncia repercusso geral mrito julgado.

4) COSTUMES Prtica habitual, acreditando ser ela obrigatria. O costume no cria nem exime obrigao, serve como fonte.

5) PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO Regras que esto na base da nossa cincia. Muitas vezes so regras implcitas no nosso ordenamento. Ex.: ningum pode causar dano a outrem sob pena de ter que indenizar; ningum pode se beneficiar de sua prpria torpeza.

SISTEMAS ADMINISTRATIVOS MECANISMOS DE CONTROLE

DIREITO COMPARADO

1) CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO: Ato revisto/controlado pela prpria administrao(regra geral). Excepcionalmente o Judicirio controla. Hol exemplificativo: atividade pblica de carter privado(ex.: atividade do Estado sujeita ao regime privado contrato de locao); aes ligadas ao estado e capacidade das pessoas; aes ligadas propriedade privada; aes ligadas represso penal.

2) JURISDIO NICA: Quem decide, d a ltima palavra o Poder Judicirio, mas tambm possvel o julgamento pela administrao. Excepcionalmente a Administrao tambm julga e o Judicirio decide em ltima instncia. A deciso administrativa revisvel pelo Poder Judicirio, no tem definitividade. Sistema dotado pelo Brasil.

OBS* possvel sistema misto de controle? No h que se falar criao de sistema misto, uma vez que a mistura j natural nos dois sistemas, o que os diferencia a predominncia da Administrao ou do Judicirio.

DIFERENAS CONCEITUAIS

1) Estado: Pessoa jurdica tem personalidade jurdica sujeito de direitos e obrigaes. Esta pessoa jurdica de direito pblico. Nem sempre foi assim Teoria da Dupla Personalidade o Estado que ora pblico e ora privado o Brasil j adotou essa teoria, mas est superada agora s de direito pblico.

Elementos do Estado: povo, territrio, governo soberano

2) Governo: comando do Estado, direo. Para que nosso estado seja estado de direito, o governo tem que ser governo soberano. estado de direito: aquele estado politicamente organizado e que vai obedecer suas prprias leis. governo soberano: independncia na ordem internacional e supremacia na ordem interna.

3) Funes do Estado: Funo pblica: exercer uma atividade em nome e no interesse do povo. Funes tpicas: principais. Para cada funo principal h a criao de um Poder (Judicirio, Legislativo, Executivo) Funes atpicas: secundrias. Poder Legislativo: Funo principal: legislar e fiscalizar. Quando o Congresso Nacional est legislando funo tpica, abstrata, geral(atuao erga omnes) para todos que estiverem na mesma situao. O Congresso nacional inova no ordenamento jurdico om Poder Legislativo, na sua funo principal, pode inovar no ordenamento jurdico. Poder Judicirio: Na funo jurisdicional, o Poder Judicirio exerce atividade concreta(regra geral) quando h controle de constitucionalidade via ao abstrata - ; indireta, ou seja, depende de provocao. A funo jurisdicional tem uma caracterstica nica que a intangibilidade jurdica impossibilidade de mudanas, efeitos da coisa julgada. A funo jurisdicional s vezes inova no ordenamento jurdico Judicirio inova por causa da omisso do Legislativo. A ideia do Judicirio no inovar, a tese de que no inova. Poder Executivo:

Funo principal administrar atua de forma concreta, direta, imediata( atividade jurdica do Estado). No inova o ordenamento jurdico a medida provisria funo secundria, atpica. A funo exercida pelo Poder Executivo revisvel pelo Poder Judicirio, no produz intangibilidade jurdica. Coisa julgada administrativa no verdadeira coisa julgada, significa impossibilidade de mudana na via administrativa, mas no impede que seja revista pelo Poder Judicirio. Pode Judicirio pode revisar qualquer ato no que tange legalidade. OBS* Sano e veto do Presidente da Repblica est em qual funo? E a declarao de guerra, de estado de defesa e de estado de stio? R: doutrina moderna diz que no encaixam em nenhuma funo. A funo administrativa resolve o dia-a-dia da administrao pblica. As situaes acima descritas so situaes que se sobrepem a esse dia-a-dia, diz-se ento que uma quarta funo. 4 Funo: Poltica ou de governo: no se confunde com as funes corriqueiras do Estado.

4) Administrao: Dois enfoques: I aspecto formal/ orgnico/ subjetivo: mquina administrativa, rgos, agentes, entidades, bens que compem este Estado. HL letra maiscula no utilizada por outros autores II aspecto material/ objetivo: atividade administrativa HL letra minscula no utilizada por outros autores.

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REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO

1) CONCEITO: Conjunto harmnico de princpios e regras que compem o Direito Administrativo. Os princpios que compem o Direito Administrativo so princpios que guardam entre si uma coerncia lgica, correlao lgica. Tem sempre uma ligao.

2) - PRINCPIOS DO REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO: Os doutrinadores no fecharam essa lista. Assunto que no est fechado ainda. O qurum no taxativo. Vamos ver os mais importantes, os principais. Ideia nova: Falando dos princpios no temos nenhum princpio absoluto. Dentro do Regime Jurdico Administrativo todos tem sua importncia e aplicao. Na prtica h a ponderao dos interesses, ora prevalece um princpio, ora prevalece o outro. Teoria da Ponderao dos Interesses. No h princpio superior. Ex.: CF princpio da legalidade sujeito para ocupar cargo pblico tem que prestar concurso pblico, como regra. Imagine que o servidor tenha sido nomeado para cargo efetivo em concurso pblico. A nomeao ilegal, que desrespeita a CF. em nome do princpio da legalidade a nomeao anulada. Imagine que esta ilegalidade descoberta 20 anos depois, ento j era servidor h 20 anos. Aqui pensa-se na segurana jurdica e na boa-f do servidor. Exemplo enfrentado pelo STJ. A cada caso concreto faz-se a ponderao dos interesses. Quais so as pedras de toque do Direito Administrativo? Expresso do Celso Antnio Bandeira de Melo. Dois princpios na base do Direito Administrativo: supremacia do interesse pblico e indisponibilidade do interesse pblico.

2.1) PEDRAS DE TOQUE: a) Supremacia do Interesse pblico:

Interesse pblico: o interesse da coletividade, contrrio ao interesse particular. o somatrio dos interesses individuais dos seres considerados em sociedade desde que essa represente a vontade da maioria da coletividade. Interesse Pblico Primrio: interesse pblico propriamente dito, a vontade do povo. Interesse Pblico Secundrio: a vontade do Estado enquanto pessoa jurdica. Aqui o Estado sujeito de direitos e obrigaes. O ideal que o interesse pblico primrio seja coincidente com o interesse pblico secundrio. Na prtica nem sempre acontece, aqui, o interesse pblico primrio deve prevalecer.

* Supremacia do Interesse Pblico: Superioridade do interesse pblico face aos interesses individuais, particulares. Superioridade, sobreposio. OBS* Supremacia do Estado, da mquina administrativa: est ERRADO, o que a supremacia do interesse pblico, coletivo. condio indispensvel para vida em sociedade, pressuposto para o convvio social. Onde aparece a supremacia? Exerccio do Poder de Polcia (compatibiliza interesses); atos administrativos autoexecutveis (autoexecutoriedade resultado da supremacia); contrato administrativo clusulas exorbitantes; requisio de imvel (exerccio da supremacia); desapropriao; vrias prerrogativas e privilgios. Se o interesse pblico estiver caracterizado, a Administrao no pode abrir mo deste interesse, no pode dispor.

b) Indisponibilidade do Interesse Pblico: Estando caracterizado o interesse pblico, o administrador no pode abrir mo, dispor deste interesse, ele no tem liberalidade. Nossos administradores exercem funo pblica (exercer atividade em nome e no interesse do povo). Se o interesse, o direito do povo, o administrador no pode abrir mo. O administrador no pode dispor do que no lhe pertence. Princpio Geral do Direito dentro dessa ideia: o administrador atual no pode criar entraves, no pode criar obstculos para a futura administrao. Se hoje ele abre mo de interesse pblico que futuramente pode criar obstculo, essa ao vedada.

Ex.: novo prefeito assume o cargo e a prefeitura no tem dinheiro. No pode acontecer. Evitar o comprometimento da futura administrao. Lei de Responsabilidade Fiscal ajuda bastante. OBS* a fraude ao dever de concurso pblico significa violao ao princpio da indisponibilidade. OBS* Para que se licita no Brasil? Escolher a melhor proposta, satisfazer o interesse pblico. Se no licita, est abrindo mo de escolher a melhor proposta, viola o princpio da indisponibilidade.

2.2) PRINCPIOS MNIMOS DO DIREITO ADMINISTRATIVO (ART. 37, CAPUT, CF:

Quais so os princpios mnimos do Direito Administrativo?

legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Caput do art. 37, CF que sofreu alteraes pela EC n19/98, inseriu o princpio da eficincia. A emenda 19 praticamente alterou todos os artigos Reforma Administrativa. Emenda 20 aposentadoria do servidor pblico.

Princpios mnimos so aplicveis s Empresas Pblicas e s Sociedades de Economia Mista? O caput do art. 37, CF diz: administrao pblica direta e indireta esto sujeitas aos princpios. Assim, a resposta sim.

Esses princpios mnimos servem para todas as pessoas da administrao direta e indireta, em todos os poderes.

a) Legalidade: Legalidade: constituinte estava desconfiado que no iam obedec-lo. Foi repetida vrias vezes, a CF redundante no que diz respeito a esse princpio. CF: art. 5, II; art.37, caput; art. 150. Princpio da legalidade tem duas aplicaes diferentes:

 Legalidade para o particular (direito privado): enquanto particular pode-se tudo, menos o que est vedado por lei, proibido pela lei. Critrio de No Contradio Lei (cai na FCC). Legalidade para o administrador pblico (direito pblico): o administrador s pode o que est previsto, autorizado em lei. Chamado de Critrio de Subordinao Lei. Ex.: Prefeito concede aumento de 20% para servidor por meio de decreto s pode por lei, via decreto no pode. Princpio da legalidade. Segundo Seabra Fagundes, o princpio da legalidade significa que administrar aplicar a lei de ofcio: afirmao VERDADEIRA, o conceito de legalidade segundo Seabra Fagundes. Princpio da legalidade sinnimo do princpio da reserva de lei? Afirmao FALSA. Legalidade fazer o que a lei autoriza; a reserva de lei a escolha da espcie normativa para elaborao de normas de determinadas matrias. (CESPE). Legalidade mais abrangente que o princpio da reserva de lei. OBS* Hoje, o Princpio da Legalidade entendido em sentido amplo, ou seja, aplicao da lei, mas tambm a aplicao das regras e princpios constitucionais.

b) Impessoalidade: Impessoalidade: nosso administrador no pode buscar interesses pessoais, prprios, tem que agir com ausncia de subjetividade. Exemplos de institutos expressos na CF e que representam a impessoalidade: concurso pblico e licitao. Concurso modalidade de licitao? No concurso pblico. A modalidade de licitao utilizada para escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico e a contrapartida um prmio ou uma remunerao. No preenche cargo.

Os atos praticados pelos nossos agentes tambm so impessoais, no so da pessoa fsica e sim da entidade a que les pertencem. Os atos administrativos so impessoais, so da pessoa jurdica.

Se o agente fizer besteira quem responde a pessoa jurdica. Responsabilidade objetiva do Estado. Simpatias ou animosidades pessoais, polticas ou ideolgicas no podem interferir na atividade administrativa. Afirmao verdadeira. Impessoalidade com isonomia: moralidade com lealdade e boa-f. Disserte sobre a divergncia entre o princpio da impessoalidade e o princpio da finalidade; a divergncia est entre a doutrina tradicional e a doutrina moderna. Tradicional: Helly Lopes Meireles: o princpio da impessoalidade sinnimo de princpio da finalidade ou imparcialidade. Para a velha CF: imparcialidade, finalidade, e o texto novo substitui pela impessoalidade. Moderna: so princpios autnomos, no houve substituio. So princpios em separado. Celso Antnio Bandeira de Melo impessoalidade significa ausncia de subjetividade; finalidade a administrao tem que buscar a vontade da maior da lei, o seu esprito. Se a administrao busca a vontade da lei, este princpio da finalidade est ligado ao princpio da legalidade. Enquanto princpio autnomo, encontra-se a finalidade prevista no art. 2, da Lei 9784/99.

Na prova objetiva princpio da impessoalidade sinnimo de princpio da finalidade? Tem-se que adotar a doutrina tradicional ou a doutrina moderna. Hoje prevalece a moderna, ento afirmao falsa.

c) Moralidade: Tem conceito vago, indefinido. So algumas ideias: Traduz a ideia de lealdade, boa-f, obedincia a princpios ticos.

Traduz a ideia de honestidade. Administrador tico, correo de atitudes, retido de condutas. OBS* Por este conceito vago, o Judicirio tem dificuldade de aplicar esse princpio isoladamente, normalmente atrela a outro princpio.

A moralidade comum diferente da moralidade administrativa. Esta mais exigente, mais rigorosa. Aquela se refere a normas de convvio social. A moral administrativa exige do administrador: correo de atitudes; tem que ser o melhor administrador possvel, exige boa administrao ( tambm princpio da eficincia).

Proibio do nepotismo na Administrao Pblica:

Proibir parentesco no Brasil ganha fora a partir de quando? R: J estava previsto de forma expressa no art. 117 da lei 8.112/90. Em 2004 a EC n45 (Reforma do Poder Judicirio) cria o CNJ e o CNMP: servem para fazer controle administrativo no Judicirio e no Ministrio Pblico, respectivamente. Primeira providncia foi proibir o parentesco. CNJ, Resoluo n 07, no CNMP Resoluo n 01. Proibido o parentesco no Judicirio, os nossos Tribunais tentaram resistir ao cumprimento da Resoluo, dizendo que o CNJ no tinha competncia e no poderia fazer por resoluo. Ento a matria foi levada ao STF via Ao Declaratria de Constitucionalidade n 12. STF discute a matria na ADC n 12 e entende: I vedao do nepotismo constitucional, representa a aplicao de pelo menos quatro princpios: impessoalidade, moralidade, eficincia e isonomia. II O CNJ tem competncia para fazer a resoluo, proibir o parentesco controle administrativo.

III CNJ pode legislar? No pode legislar, sua ferramenta para disciplinar a Resoluo, porque esta o ato normativo prprio do CNJ. STF resolve questo e tribunais tiveram que obedecer a ordem.

E os parentes do Executivo e Legislativo? A Resoluo do CNJ para o Judicirio, os outros poderes esto fora. H projeto de lei, mas no entra na pauta do Congresso. STF, diante desta situao, depois do julgamento da ADC n 12, resta grande vontade de legislar sobre nepotismo mas no pode legislar, ento edita a Smula Vinculante n 13. Smula Vinculante n 13: a) Parentesco proibido: cnjuge, companheiro e parente em linha reta, colateral ou a fim at o terceiro grau inclusive (incluindo o 3 grau); b) - Quais situaes no podem acontecer: I nomeante e nomeado: se o nomeado prestou concurso pblico pode ser parente do nomeante; o que no pode se for cargo que no precisa de concurso. No pode ser nomeado para cargo em comisso, funo gratificada. Cargo em comisso: era chamado de cargo de confiana (at 88). baseado na confiana e serve para direo, chefia e assessoramento; pode ser ocupado por qualquer pessoa. Cargo de livre nomeao e de livre exonerao (ad nutum no precisa de justificativa). H um limite mnimo previsto em lei que ser destinado a quem servidor de carreira, isso para garantir a continuidade do servio. Funo gratificada: a funo de confiana. baseada na confiana e serve para direo, chefia e assessoramento; s pode ser dada a quem j tem cargo efetivo. Acrscimo das responsabilidades e da sua remunerao (gratificao por funo de confiana) STF chamou de funo gratificada.

II Parentesco tambm no pode existir: servidor que ocupe cargo de direo, chefia e assessoramento e outro servidor que ocupe cargo em comisso ou funo gratificada: este parentesco no pode acontecer na mesma pessoa jurdica. Ex.: dois irmos ocupando: 1 cargo de direo no mbito federal Senado Federal no Estado do Amazonas; 2 concursado tcnico do TRT, ganhou funo gratificada no Sul do Brasil: no pode porque se trata da mesma pessoa jurdica a Unio. Incluindo todos os poderes na mesma pessoa jurdica, no pode.

III Designaes recprocas mediante ajuste: nepotismo cruzado.

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OBS* Interpretao do STF: agentes polticos: o parentesco no ser aplicado, esto fora da proibio do nepotismo. OBS* Resoluo n 07 mais clara que a smula vinculante n 13. Probe tambm o temporrio, a dispensa de licitao, etc.

d) Publicidade: Poder emana do povo, o administrador est para nos representar. Assim, temos direito a ter conhecimento. a divulgao, conhecimento, cincia ao titular do direito. Representa o incio da produo dos efeitos dos atos administrativos (condio de eficcia dos atos administrativos). Ideia expressa no art. 61, da lei 8666( Licitaes e Contratos). A publicidade o marco inicial para a contagem do prazo estabelecido em contrato. Se a publicidade condio de eficcia, a partir dela que se comea a contar os prazos, estes s fluem a partir da publicao.

Muitos rgo pblicos colocam o prazo de 30 dias aps a expedio do documento, o prazo deve contar do dia do recebimento. Pedir correio para datar e assinar o recebimento.. Quando se toma conhecimento, naturalmente comea-se a fiscalizar, h a viabilizao do controle. A publicidade tambm instrumento para o controle, para a fiscalizao. Ex.: As contas municipais devem ficar disposio da sociedade durante o prazo de 60 dias por ano, para poderem ser fiscalizadas pelo povo ( determinao constitucional). A licitao, na modalidade convite no tem publicidade? (CESPE) FALSO. O que no h publicao de edital. A carta convite encaminhada aos convidados, mas aqui h publicidade, h cincia pessoal.

A publicao apenas uma forma de publicidade. Esta mais ampla que a publicao.

Pessoa desiste de prestar concurso a pretende adquirir uma empresa. Antes disso procura saber as condies da empresa. Vai a rgo pblico e pede informao, do seu interesse, sobre aquela empresa, e o rgo lhe nega. Qual remdio constitucional que se pode utilizar? No habeas data porque atravs dele se busca informaes pessoais. Deve-se utilizar o Mandado de Segurana direito lquido e certo informao.

A CF traz algumas excees ao princpio da publicidade, situaes em que ela no necessria. Lista no pacfica. Excees:

I comprometer a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas: art. 5, X, CF; II mais aceita, que mais cai: art. 5, XXXIII, CF todos tem direito informao, salvo quando colocar em risco a segurana da sociedade e do Estado. III Art. 5, LX, CF: os atos processuais sero sigilosos na forma da lei. Doutrina utiliza este dispositivo para falar dos atos processuais administrativos que podem ser mantidos em sigilo, no s para o segredo de justia dos processos judiciais. Ex.: processos ticos-disciplinares de mdicos, correm em sigilo na forma da lei.

Art. 37, 1, CF: trs dois deveres, fala a respeito da propaganda e da promoo pessoal.

1 parte: dever de publicidade 2 parte: promoo pessoal dever de impessoalidade Dever de Publicidade: tem que acontecer, a autoridade pblica tem que publicar em carter educativo, informativo e de orientao social. Se o administrador no publica est agindo com improbidade administrativa (art. 11 da Lei 8429/92). Dever de Impessoalidade: veda a promoo pessoal, no pode caracterizar propaganda. O administrador que faz propaganda pessoal pratica tambm administrativa (art. 11 da lei 8429/92) improbidade

A campanha sobre obras realizadas pode acontecer para informar, mas no pode ser em nome do administrador mas sim em nome da Administrao, do Governo. A jurisprudncia, o STJ especialmente, diz que preciso ter bom senso, o que no se pode exagerar, tem que ser com cautela. Ex.: placas de informao sobre obras em andamento pode constar o nome do administrador. O problema no quanto se gasta com a promoo pessoal, para fazer a propaganda, s que o administrador no faz mais do que sua obrigao.

e) Eficincia: Foi inserido como princpio expresso a partir da EC 19. Antes da emenda a eficincia j estava na CF? com certeza, s que a regra era implcita e no expressa na CF. J aparecia como regra expressa na Lei 8987/95, no art. 6: trata de concesso e permisso de servios. Art.6: conceitua o que um servio adequado.

Disserte sobre o princpio da eficincia (Magistratura Federal).

Ausncia de desperdcio, economia. Eficincia ausncia de desperdcio, o administrador no pode desperdiar o dinheiro, utiliz-lo de forma incoerente. tambm produtividade, tem que dar resultados.

A economia tambm ideia de eficincia. Urbanidade, boa educao, agilidade, presteza tambm so eficincia. Em 1998, a emenda 19 inseriu a eficincia como regra expressa, mas isso no resolveria o problema da Administrao, no adianta colocar n o art. 37 a no criar elementos para ela se realizar. Ento cria mecanismos para que ela se concretize. Constituinte cria, em 98, alguns mecanismos: I modifica a estabilidade para buscar do servidor a eficincia. Um das modificaes est no art.41, CF. Art. 41: estabilidade; requisitos: a) passar em concurso pblico; b) nomeao para cargo efetivo; c) 3 anos de efetivo exerccio, daqui para frente esto as mudanas: d) aprovao na Avaliao Especial de Desempenho (controle de eficincia), essa avaliao veio para efetivar a eficincia. Como feita essa avaliao? Depende de regulamentao e para a maioria das carreiras ainda no h regulamentao. Tem que ser feita uma regulamentao para cada carreira. OBS* servidor avaliado e j estvel, como poder perder esta estabilidade? Atravs de processo administrativo respeitado o contraditrio e a ampla defesa; processo judicial com trnsito em julgado; atravs da Avaliao Peridica de Desempenho (mudana para atender eficincia). Sempre existiu avaliao peridica mas era s para cumprir formalidades, no tinha o poder de tirar a estabilidade. Agora ganha fora de retirar a estabilidade. A Avaliao Peridica de Desempenho tambm depende de regulamentao mas ainda no foi disciplinada pelo Legislador.

II modifica regra estabelecida no art. 169, CF que fala sobre limite de despesas com pessoal. At a modificao era muito comum a utilizao de toda a arrecadao com folha de pagamento. A partir da emenda h limite estabelecido em lei complementar; hoje no art. 19 da lei complementar 101/100 (Lei de Responsabilidade Fiscal). Unio: 50% Estados e Municpios: 60% Se naquele momento os entes gatavam acima do limite, quais mecanismos para ajustar? Corte de pessoal: art. 169, providncias: racionalizao da mquina administrativa atravs: a) cargos em comisso e funo de confiana (pelo menos 20%); b) servidores no estveis (corte de quantos forem necessrios, pode ser at todos, a ordem

comea de acordo com a desnecessidade, pelo menos importante); c) servidores estveis. Observaes: 1 No pode mudar essa ordem, s pode passar a uma classe superior depois de esgotadas as possibilidades na classe anterior. Tem que cumprir primeiro a regra anterior. 2 Servidor que sai exonerado e no demitido (sano por infrao grave). A exonerao no sano. 3 Racionalizao da Mquina: preocupao com o abuso da regra. No pode ser utilizada como mecanismo de vingana. Assim, o cargo vai ser extinto e s pode ser recriado com funes idnticas e assemelhadas quatro anos depois. No impede por completo o abuso, a m utilizao. 4 somente vo ter direito indenizao os servidores estveis.

Para que no servio pblico se realize a eficincia devemos considerar dois momentos:

I quanto aos meios; II - quanto aos resultados. No basta resultado bom com meio ruim. Exemplos: constri um hospital, gasta uma fortuna e o hospital fica timo. Constri hospital, mas gastou o menor preo possvel, o hospital fica uma porcaria. H que se gastar o menor valor possvel mas o resultado tem que ser positivo. Gastar pouco e bom resultado.

Apesar de tudo isso, o princpio da eficincia, segundo a nossa doutrina, continua sendo um sonho no realizado, o conceito fluido demais. No passou de um mero desabafo do Constituinte de 98, uma utopia.

2.3) PRINCPIOS NO ELENCADOS NO ART. 37, CAPUT, CF

a) Isonomia: Vamos tratar os iguais de forma igual e os desiguais de forma desigual na medida de sua desigualdade. Como definir quem so os iguais, os desiguais e qual a medida dessa desigualdade? O difcil aplicar esse conceito. Em Direito Administrativo podemos comear identificando qual o fator de distino, de discriminao e se est compatvel com o objetivo da norma. Se for, no viola o princpio da isonomia. Se estiver incompatvel, viola o princpio da isonomia. Ex.: concurso para salva vidas: cadeirantes no podem prestar o concurso. No viola a isonomia, a excluso do cadeirante est compatvel com o objetivo da norma.. Concurso da Polcia Civil funo administrativa cadeirantes no podem prestar concurso. Viola a isonomia Concurso de delegado da Polcia Federal prova fsica homens prova de barra, mulheres barra s segurando. Viola o princpio da isonomia? No, superioridade fsica dos homens. Limite de idade em concurso pblico viola a isonomia? Requisitos em concurso pblico: a) tem que ser compatvel com as atribuies do cargo; b) tem que estar previsto na lei da carreira; c) tem que estar previsto no edital. possvel.

b) Razoabilidade e Proporcionalidade: Razoabilidade: o nosso administrador precisa agir com coerncia lgica, congruncia. Para o Direito Administrativo o princpio da razoabilidade embute o princpio da proporcionalidade. Fora do Direito Administrativo so autnomos, no h essa fuso. Proporcionalidade marcada pela palavra equilbrio. Equilbrio entre os benefcios e prejuzos obtidos. Tambm exige equilbrio entre os atos e as medidas para atingi-los. Ex.: sujeito pratica infrao leve e para puni-lo h sua demisso no h equilbrio, a sano deve ser leve. Estes dois princpios esto implcitos na CF e expressos na norma infraconstitucional (Lei 9784/99, art. 2) lei de leitura obrigatria. So princpios muito relevantes para o Direito Administrativo, limitam, restringem a discricionariedade do administrador. O administrador tem liberdade, discricionariedade, desde que seja razovel e proporcional. A deciso razovel, proporcional no pode ser revista pelo Judicirio, no pode ser controlada por ele.

Judicirio pode fazer controle de legalidade na violao de regras e princpios constitucionais. O que o judicirio no pode fazer controle de mrito.

AULA 04 25.08.11

Duas premissas importantes para esse controle: Poder Judicirio pode controlar, rever qualquer ato administrativo (vinculado ou discricionrio). O que o Poder Judicirio controla? Controle de legalidade: diz respeito obedincia da lei, verificar a compatibilidade com a lei e com as regras e princpios constitucionais. Legalidade em sentido amplo. Se o ato administrativo viola a razoabilidade e a proporcionalidade, a eficincia, a isonomia, o Poder Judicirio pode rever esse ato. Poder Judicirio no pode fazer controle de mrito que a liberdade do administrador, a discricionariedade, o juzo de valor, a convenincia e oportunidade. Mrito a valorao do administrador e o Poder Judicirio no pode substituir. O administrador tem liberdade mas no qualquer liberdade, no pode qualquer coisa. Hoje o administrador tem a liberdade que razovel, proporcional. Se ultrapassa esses limites controle de legalidade.]o princpio da razoabilidade e da proporcionalidade so muito importantes porque limitam, restringem a liberdade do administrador. Questo discursiva: se pode rever a razoabilidade e a proporcionalidade e se elas limitam a liberdade do administrador, temos que admitir que o controle de legalidade, em sentido amplo, acaba atingindo indiretamente a liberdade do administrador, restringindo sua atuao.. Leitura da ADPF 45.

c) Contraditrio e ampla defesa: Premissa: no processo civil e no processo penal so mais antigos, cristalizados. No processo administrativo esses dois princpios s surgiram a partir da CF/88, antes disso, o administrador fazia de qualquer jeito.

So ainda princpios novos. Na via administrativa, o maior ndice de nulidade est na ausncia do contraditrio a da ampla defesa.

Contraditrio:

Expresso no art. 5, LV, CF. Significa dar cincia da existncia de um processo, conhecimento de sua existncia. A partir do contraditrio que se faz a bilateralidade da relao processual, ela se constitui. Hoje, no Brasil, no Estado Democrtico de Direito no d para admitir que o sujeito seja condenado sem tomar conhecimento do processo. Tem que dar oportunidade de defesa, da a ampla defesa. Tem que garantir parte a oportunidade de defesa, se ela via ser ou no utilizada no interessa.

Ampla Defesa:

Cuidado: servidor pblico com processo administrativo disciplinar com 10 dias para se defender. Somente ter o prazo para se defender suficiente? O que essa parte precisa para concretizar o direito? Precisa- se de alguns elementos para que a defesa seja verdadeira, alguns requisitos. Requisitos para a ampla defesa: 1) o processo administrativo deve ser predeterminado, suas etapas devem estar pr-definidas. O nosso procedimento deve ser j definido, no pode ser uma surpresa para a parte. Em muitos entes ainda no procedimento determinado, coisa nova para o Direito Administrativo. Ainda acontece muita surpresa. No pode acontecer mais acontece. As penas, sanes tambm precisam ser predeterminadas, definidas. Sujeito se defende j conhecendo as possibilidades. Faz defesa dentro dessas possibilidades. Tem que poder se defender antes da condenao. A defesa tem que ser prvia, tem que acontecer antes do provimento final.

2) Interessado tem que ter direito a ter informaes sobre o processo. Ex.: processo licitatrio: administrador tentar criar obstculos ao acesso a esse processo. Direito de informao garantia de defesa. A parte tem direito a cpias do processo? A Administrao tem que viabilizar as cpias, quem arca com as despesas o interessado. O que acontece: muitos rgo acompanham o interessado at a loja de xerox, porque no processo administrativo no se faz carga, no se pode retirar o processo da repartio, ou tira as cpias e cobra caro por elas. 3) Interessado tem que ter direito a produo de provas, indispensvel para a garantia de defesa. No adianta produzir provas para cumprir formalidades. Administrador instaura o processo, ouve testemunhas, no l o depoimento e julga. O direito significa produzir, ter prova avaliada, participando no convencimento do legislador. Prova lavada em considerao. Contraditrio substancial. Tipos de prova: todas as provas admitidas em direito. No h legislao especfica sobre provas. 4) Presena do advogado defesa tcnica: Smula Vinculante 5. No Brasil, a discusso aconteceu em Processo Administrativo Disciplinar, a briga : a presena do advogado, como regra era facultativa (deciso facultativa da parte), mas o Estado no pode criar obstculos para o advogado, no pode comprometer sua presena. Com o passar dos anos, com a construo do contraditrio e da ampla defesa, o STJ construiu uma jurisprudncia: o advogado no processo ajuda na construo, fiscaliza e contribui para sua regularidade. Dentro dessa ideia: smula 343, STJ resultado de jurisprudncia consolidada: obrigatria a presena de advogado em todas as fases do processo administrativo disciplinar. A partir da a matria foi levada ao STF: se por alguma razo o advogado no esteve presente no processo administrativo disciplinar, o que se faz com esse processo? processo ilegal, nulo. Nos processos nos ltimos 5 anos em que o advogado no esteve presente, h nulidade, processo tem que ser revisto. Ento STF mata e enterra a posio do STJ.

Smula Vinculante 05: a ausncia do advogado no viola a Constituio. A presena facultativa, a sua falta no compromete. O STF no cancelou a Smula 343, STJ, mas a vinculante vincula todos os rgos e poderes, ento ela perdeu o sentido. 5) Direito de recurso: vai acontecer independentemente de previso expressa, faz parte da ampla defesa, est dentro da garantia da defesa. Editais de concurso que dizem que de certa fase do concurso no cabe recurso, inconstitucional, absurda, viola o princpio da ampla defesa. Leitura da Smula Vinculante 21 (est na moda): discusso acontece na seara tributria. Hoje utilizada para qualquer processo administrativo. O direito de recurso no pode ficar condicionado capacidade financeira da parte. No se pode condicionar o recurso a um depsito prvio. 6) Smula Vinculante 03: dividida em duas partes: No Brasil hoje, no que diz respeito ao processo administrativo: Estado celebra contrato com empresa X para coleta de lixo. No meio do contrato o servio fica inadequado. Estado pode rescindir o contrato e retomar o servio. Essa empresa tem que ter direito de defesa? Sim, essa a ideia da smula. 1 Parte: a Administrao Pblica, no final do exerccio financeiro, prestava contas ao TCU, este ia analisando as informaes prestadas. Se percebesse uma fraude ou desconfiasse de algo, chamava a Administrao para prestar esclarecimentos; no processo administrativo, l no TCU, ficavam TCU a Administrao discutindo o contrato e o contratado no participava. A smula decide que a empresa contratada tem que ser chamada a participar. 2 Parte: no ato inicial de aposentadoria, o interessado vai ter contraditrio, mas no no TCU. Ato especfico de concesso inicial de aposentadoria, reforma ou penso ato complexo. Ato complexo aquele que depende de duas manifestaes de vontade que vo acontecer em rgo distintos. S vai estar perfeito com as duas manifestaes de vontade, s ai fica pronto. Servidor cumpre requisitos e pede a aposentadoria, a Administrao Pblica verifica os requisitos e profere deciso (defere ou no) mas o direito no est pronto ainda e depois o TCU confirma a deciso, faz seu controle de legalidade, a o direito est efetivamente concludo.

A smula diz que no vai haver contraditrio e ampla defesa no processo perante o TCU mas sim perante a administrao quando do deferimento ou no do pedido. Isso porque um ato s, portanto um contraditrio e uma ampla defesa, s o seu processamento que complexo. Essa smula no mudou, mas h possibilidade de mudanas: a Administrao Pblica proferia e o servidor ia para casa com direito de aposentadoria provisrio e o TCU demorava a fazer o controle (10 anos, por exemplo). Ento o TCU dizia que no era para aposentar e mandava o servidor voltar. Gera insegurana jurdica. STF diz que o TCU no pode demorar, se demorar vai ter que dar parte contraditrio e ampla defesa, mudando a exceo da smula (houve uma mitigao especfica da vinculante). Vdeo: Temperando a Vinculante 03.

d) Princpio da Continuidade: os servios pblicos no podem ser interrompidos, tem que ser prestados de forma contnua, sem interrupo. Situaes: greve de servidor pblico, corte por inadimplemento do usurio.

Continuidade X Direito de Greve dos Servidores Pblicos:

Servidor Pblico tem direito de greve, se vai exercer a histria outra, art. 37, VII, CF: exercer na forma da lei especfica. Essa lei especfica uma lei ordinria que trata do assunto com exclusividade e especificidade (trata somente da greve). At 1998, at a EC 19/98 era lei complementar, hoje lei ordinria. Essa lei especfica ordinria exigida pela CF no existe; omisso legislativa. O dispositivo constitucional norma de eficcia limitada. De acordo com o STF, Servidor Pblico no pode fazer greve enquanto no tiver lei, se faz, greve ilegal (desconto dos dias no trabalhados, regime de compensao, etc.). Se o Servidor Pblico faz greve ilegal ele pode ser demitido? No. Demisso pena por infrao grave e greve no est na lista de infraes graves. No Brasil sempre se fez greve. Vrios Mandados de Injuno no STF que decidia que o Congresso Nacional deveria fazer a lei. Mas o Congresso no obrigado a legislar ento no legislava a esse respeito. Mandado de Injuno tem efeito declaratrio da omisso, s a comunicava ao Congresso Nacional.

STF com trs Mandados de Injuno neste contexto: diante da inrcia do Presidente da Repblica e do Congresso Nacional, o Supremo muda o entendimento dizendo que o Mandado de Injuno pode produzir efeitos concretos. MIs 670, 708, 712 foram julgados nessa sentido (tem que fazer a leitura da ementa). STF decidiu duas questes fundamentais: 1) MI tem efeitos concretos, enquanto o Congresso no legisla o Supremo resolve em concreto no caso da greve aplica-se, no que couber, a lei do trabalhador comum (Lei 7.783/89); 2) MI passa a produzir efeitos erga omnes apenas nos casos em discusso, s nesses casos especficos. Aplica-se a lei do trabalhador comum no que couber, ento ainda gera muita insegurana jurdica. Tem projeto de greve tramitando no Senado, s que esse projeto muito exigente e quase mata o direito de greve.

Continuidade X Usurio Inadimplente:

Pode cortar o servio essencial? Posio da maioria aplicao do art. 6, 3, Lei 8987/95. Lei que disciplina concesso e permisso de servio pblico. Art. 6, 3: fala de quando possvel o corte de do servio. possvel, no comprometendo a continuidade do servio em trs situaes: 1 Caso de emergncia. Ex.: chuvas no Brasil, corte de energia eltrica. 2 Prvio aviso em duas outras situaes: 2.1 desrespeito s normas tcnicas, pensando na segurana do servio. 2.2 Caso de inadimplemento do usurio (mesmo nos servios essenciais).

Posicionamentos:

a) Orientao minoritria que afasta o corte do servio pblico essencial pelo inadimplemento com fundamentao no CDC (arts. 22 e 42). b) - Usurio inadimplente pode cortar? regra absoluta? Se no puder cortar a empresa quebra a para de fornecer o servio para todos. Representa trs princpios: fundamento na supremacia do interesse pblico, continuidade para quem pagou e princpio da isonomia.

c) - O corte absoluto? No, a jurisprudncia permite umas excees: sujeito que precisa de energia eltrica para viver (aparelhos ligados); hospitais pblicos; logradouros pblicos (rua).

c) - Princpio da Autotutela: Tem duas acepes diferentes pela doutrina: 1) A Administrao, no exerccio da autotutela, pode rever seus atos. Pode rever se forem ilegais atravs da anulao; se forem inconvenientes atravs da revogao. Presentes em duas smulas do STF: 346 e 473 continuam vlidas e uma complementa a outra. Aplicao principal da autotutela. Poder de rever seus prprios atos.

2) O que autotutela? Dever de cuidado, de zelo com seus bens, interesses, patrimnio. Autocuidado, dever de proteo.

f) Princpio da Especialidade: Quando a Administrao Pblica vai criar pessoas jurdicas da administrao indireta. Depende de lei. Administrao Direta: Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal so os entes polticos. Administrao Indireta: autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas. A lei que cria, obrigatoriamente, tem que definir a finalidade da pessoa jurdica da indireta, que fica presa a essa finalidade. Fica vinculada finalidade de sua criao, esse o princpio da especialidade. Esta finalidade pode ser modificada? Somente atravs de uma nova lei, o administrador no pode fazer essa modificao. Cuidado: alguns autores entendem que tambm aplicado para rgos pblicos. Essa ideia j foi tema de prova do MP de Minas.

ORGANIZAO DA ADMINISTRAO

1) FORMAS DE PRESTAO DA ATIVIDADE ADMINISTRATIVA NO BRASIL: Os servios pblicos podem ser prestados de forma centralizada e de forma descentralizada. Centralizada: prestada pelo ncleo da Administrao, ou seja, pela Administrao Direta (entes polticos). Descentralizada: busca o aperfeioamento, retira algumas atividades da Administrao Direta e transfere para outras pessoas. Quando o Estado faz isso, est descentralizando (retirar do ncleo e dar a outra pessoa). Quem pode receber? As entidades da Administrao Indireta, os particulares (concessionrias e permissionrias) tambm podem receber (telefonia, transporte coletivo).

Alerta: Tirar do centro a dar Administrao Indireta descentralizao administrativa, que diferente de descentralizao poltica. Esta o deslocamento que acontece entre entes polticos (isso no se estuda em Direito Administrativo).

Imagine que dentro da prpria Unio pode haver deslocamento de Servio (dentro da mesma pessoa), que chamado de desconcentrao (distribuio dentro da mesma pessoa). O que diferencia descentralizao de desconcentrao que na segunda acontece a distribuio dentro da mesma pessoa, j na primeira o que acontece a distribuio a uma nova pessoa. ESAF: concurso TCU a descentralizao pressupe e existncia de uma nova pessoa fsica ou jurdica. Afirmao verdadeira porque particulares podem ser pessoas fsicas, como por exemplo, a permisso ( que pode ser pessoa fsica ou jurdica). A regra a jurdica mas possvel a pessoa fsica. Ex.: Presidente da Repblica determina que servio X saia do Ministrio da Sade a v para o Ministrio da Educao = desconcentrao.

Tem hierarquia? Sim, se h ordem de desconcentrao pressupe uma relao de subordinao. A desconcentrao pressupe a hierarquia, relao de subordinao. A descentralizao no h hierarquia, relao de fiscalizao e controle. No h subordinao e sim vinculao.

AULA 05 29.08.11

Como se descentraliza do Brasil? A transferncia feita a que ttulo? Qual o vnculo jurdico?

2) FORMAS DE DESCENTRALIZAO:

a) Descentralizao por Outorga: a transferncia de titularidade mais a execuo da prestao do servio pblico. Transferir a titularidade ser dono do servio, ter a propriedade, o domnio daquele servio. Isso muito srio, porque envolve a titularidade, portanto s possvel atravs de lei. Quem pode receber? A titularidade no pode sair do Poder Pblico. As pessoas particulares no podem receber. Assim, s podem receber a outorga, as pessoas jurdicas da Administrao Indireta. Aqui h divergncia doutrinria, mas para a maioria dos autores vai para a Indireta, mas s para as de direito pblico. OBS* Levar para o concurso a interpretao acima descrita, porque a que prevalece.

b) Descentralizao por Delegao: Transfer3ncia s da execuo do servio. Estado retm a titularidade. Pode acontecer em trs situaes diferentes:

1 Pode ser transferida atravs de lei. Pessoas da Indireta de direito provado: empresa pblica, sociedade de economia mista e fundao pblica de direito privado.

2 Pode ser delegao por contrato, direcionada aos particulares. Ex.: concessionria e permissionria de servios pblicos (telefonia, transporte coletivo, entre outros). Contrato administrativo. 3 Pode ser atravs de ato administrativo unilateral. Aqui tambm feito ao particular. Autorizao de servio pblico. (servio de txi, despachante).

ADMINISTRAO PBLICA

1) INTRODUO: Quando a Administrao Pblica manifesta sua vontade, quem formaliza esse ato o agente pblico. Por qu? Quem d ao agente esse poder? O agente pblico atua como se fosse Estado, e para explicar essa relao h vrias teorias. Trs teorias mais importantes: a) Teoria do Mandato: o Estado celebra com o agente um contrato de mandato, tal como advogado e cliente. Se fosse assim, quem assinaria pelo Estado? No haveria pessoa fsica para assinar esse contrato, manifestar essa vontade. Estado no pode manifestar a vontade sem a presena da pessoa fsica. Teoria que no pode ser aplicada no Brasil. b) Teoria da Representao: seria a mesma ideia aplicada para a tutela e curatela. S que nesses institutos h a presena do incapaz, que no pode manifestar sua vontade sem representao. O Estado sujeito incapaz? No, at porque responde pelos atos dos seus agentes. sujeito capaz. Tambm no prosperou no Brasil.

c) Teoria da Imputao ou Teoria do rgo: toda relao do Estado com o agente decorre de imputao da lei, a lei que atribui ao agente esse poder. Quem define tudo a previso legal. Vem de determinao legal. Tem outra ideia: a vontade do agente se confunde com a vontade do Estado e viceversa; elas se confundem, se misturam. Confuso de vontades. A vontade de um a do outro e assim por diante. Teoria aplicada no Brasil (cai muito em prova de concurso).

2) RGOS PBLICOS:

a) Noes Introdutrias: Ser que rgo pblico possvel na Administrao Pblica Direta e Indireta? Sim, rgo pblico vem da ideia de especialidade. A Administrao Pblica foi dividida em vrios pedaos, que ganharam uma finalidade especfica e passou a ser chamado de centro especializado de competncia, ou seja, de rgo pblico. rgo pblicos so ncleos de competncia especializada. possvel na Direta e na Indireta. Essa regra decorre do art.1, da Lei 9784/99, ou seja, tem previso legal. Quando se pensa em rgo pblico: duas crianas brigam em escola pblica municipal, uma fere o olho da outra. Quem responde por isso? So crianas, ento quem responde so os responsveis. Porm, se elas esto na escola, esta recebe o direito de vigilncia. Se a escola rgo pblico, ento responsvel o ente pblico, ou seja, o Municpio. rgo pblico no pessoa jurdica, no personalidade jurdica, portanto no pode ser sujeito de direito, no pode ser sujeito de obrigaes. rgo no responde porque no pessoa jurdica, quem vai responder a pessoa jurdica a que ele pertence. rgo pblico vai assinar contrato? Pode celebr-lo? rgo faz licitao normalmente, mas como regra, no pode celebrar contrato, no pode ser parte no contrato. Pegar a minuta do contrato, geralmente o rgo o gestor do contrato, mas quem assina a pessoa jurdica.

Contrato assinado por Presidente da Cmara: quem celebra a pessoa jurdica, mas a assinatura do contrato no precisa ser feita pelo Chefe da Pessoa Jurdica, desde que lei autorize. Atribuio atravs de lei. Delegao de atribuio. rgo licita e faz gesto, mas a parte no contrato a pessoa jurdica.

OBS* art. 37, 8, CF contrato de gesto: contrato pode ser celebrado por administradores, rgo pblicos ou entes da Administrao. Entre entes da Administrao pode, mas com rgo e com administrador no existe, apesar de estar expresso na CF, uma vez que no tem personalidade jurdica. Se administradores celebram um contrato, isso contrato administrativo? Claro que no, para ser tem que ter o Estado como parte. Se cair na prova, a posio que prevalece que rgo pblico no celebra contrato. Se copiar a CF na prova, pode cair rgo pblico celebrando contrato de gesto.

O rgo pode ter CNPJ, porque o CNPJ foi criao da Receita Federal para fiscalizar o fluxo de recursos, do dinheiro. Ento, se o rgo pblico recebe recurso, tem que receber CNPJ, embora reconhea que no h personalidade jurdica. Instruo Normativa 1.005/2010. rgo tem que ter acompanhado o caminho dos recursos pblicos recebidos (recurso oramentrio). rgo pblico pode ir a juzo, mesmo no tendo personalidade jurdica? Sim, pode ir a juzo em condies restritas. Apesar da divergncia, a orientao que prevalece que pode ir a juzo enquanto sujeito ativo e em busca de prerrogativas funcionais. No pode em qualquer circunstncia. Na jurisprudncia h muita divergncia. No est pacificado, a posio acima descrita majoritria. Material no site: artigo de Jos dos Santos Carvalho Filho: Personalidade Judiciria.

b) Classificao dos rgos Pblicos: Classificaes mais importantes, a no todas as existentes. I) De acordo com a Posio Estatal:

I.1) Independentes: so aqueles que gozam de independncia, no tem qualquer relao de subordinao. A chefia de cada um dos poderes rgo independente.

Ex.: Presidncia da Repblica, Governadorias, Prefeituras, Congresso Nacional, Assembleia Legislativa, Cmara Municipal, Tribunais, Juzos Monocrticos. Existe controle mas no subordinao.

I.2) Autnomo: aquele que tem autonomia, ampla liberdade, poder. Esto subordinados aos rgos independentes. No h liberdade total. Ex.: Ministrios, Secretarias Estaduais, Secretarias Municipais. I.3) Superior: aquele que est subordinado ao independente a ao autnomo. Tem poder de deciso mas est subordinados aos outros. J no tem autonomia e independncia. Ex.: Gabinetes, Procuradorias Administrativas.

I.4) Subalterno: est subordinado a todos os anteriores, no tendo poder de deciso (s executa, no manda nada). rgo de mera execuo. Ex.: Almoxarifado, departamento de cpias, Recursos Humanos, zeladoria.

II)

De acordo com a estrutura: rgo que existem por s ss ou que tem ramificaes.

II.1) Simples: no tem desdobramentos, no tem ramificaes. Ex.: Gabinetes.

II.2) Compostos: tem desdobramentos, ramificaes. Se subdividem. Ex.: Delegacia de Ensino e as escolas ligadas a elas; hospitais e postos de sade.

III)

De acordo com a atuao funcional:

III.1) Singulares: composto por um nico agente, tambm chamado de rgo unipessoal. Quem decide um nico agente. Ex.: Presidncia da Repblica, Prefeitura, juzes Monocrticos.

III.2) Colegiados: tomada de deciso feita de forma coletiva. Ex.: Casas Legislativas e Tribunais.

PESSOAS DA ADMINISTRAO INDIRETA

1) CARACTERSTICAS COMUNS A TODAS AS PESSOAS DA ADMINISTRAO INDIRETA:

a) Todas so Pessoas Jurdicas: Motorista de autarquia, com carro desta, atropela uma pessoa? Quem paga o prejuzo? A autarquia que vai responder porque pessoa jurdica. Gozam de personalidade jurdica prpria, respondem por seus atos. Podem celebrar contratos, esto sujeitos s regras contratuais. Para cumprir suas obrigaes, a autarquia tem que ter patrimnio e receita prpria, no importando sua origem. Precisa de receita e patrimnio prprio que pode ter vindo de repasse da Administrao Direta, da sua atividade, de doao, etc. Se tem patrimnio e receita e responde por suas obrigaes, ela tem que ter autonomia. Autonomia tcnica, administrativa e financeira. Liberdade para gerir o patrimnio. Tem capacidade, autonomia poltica? No, essa capacidade poder para legislar, portanto no tem essa capacidade, essa autonomia. E a Agncia Reguladora? Ela regula, complementar lei, mas ela NO pode legislar, no pode inovar no ordenamento jurdico. Define normas tcnicas complementares previso legal.

b) Criao e Extino: Previsto no art. 37, XIX, CF. Texto da CF: autarquia criada por lei; sociedade de economia mista, empresa pblica e fundao pblica, lei autorizando a criao.

Precisa-se de lei para criar a Administrao Indireta, ora cria, ora autoriza a criao, mas SEMPRE PERCISA DE LEI. Autarquia lei especfica cria

SEM, EP, FP lei especfica autoriza a criao. Precisa-se de lei ordinria para a criao da pessoa jurdica. lei ordinria especfica, ou seja, cada pessoa jurdica vai ter a sua prpria lei. Tem que cuidar apenas da criao e funcionamento da pessoa jurdica. Lei ordinria especfica que autoriza a criao das demais pessoas jurdicas: distino da lei para autarquias: aqui, a lei por si s no tem o condo de fazer a pessoa jurdica existir, necessrio o registro no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas se de natureza civil, ou na Junta Comercial se de natureza comercial. Registro dos atos constitutivos. Do mesmo jeito que cria ou autoriza a criao por lei, a lei tambm extingue ou autoriza a extino paralelismo das formas. O que a lei faz, o ato administrativo no modifica, no extingue, no mexe. Lei complementar definir as possveis finalidades das fundaes. Ser uma lei complementar que ir listar as possveis finalidades da fundao. lei abstrata, no cria nem autoriza a criao da fundao. ato anterior que lista as possveis finalidades.

Jurisprudncia: qual fundao criada via lei autorizadora? A Fundao Pblica de Direito Privado, porque a Fundao pblica de Direito Pblico autarquia fundacional, criada diretamente pela lei. Doutrina majoritria e STF, mas h divergncia.

FUNDAO: Fundao um patrimnio destacado por um fundador, para uma finalidade especfica. Patrimnio personalizado. O nome da fundao, se pblica ou privada, decorre do seu fundador. Se quem fundou foi um particular, fundao privada (ex.: Fundao Airton Senna, Fundao Xuxa Meneguel); se quem fundou foi o poder pblico fundao pblica. Fundao privada assunto de Direito Civil.. Nos interessa a constituda pelo Poder Pblico. Fundao Pblica Pode ser de direito privado ou de direito pblico. Quando o Poder Pblico vai constituir uma fundao pode dar a ela dois regimes jurdicos diferentes: regime pblico e regime privado.

 A Fundao Pblica de Direito Pblico: considerada uma espcie de autarquia. chamada de autarquia fundacional. Se espcie do gnero autarquia, a lei cria a fundao, est dentro do conceito de autarquia. Alm disso, tudo que for dito para autarquia, serve para a fundao pblica de direito pblico. A Fundao Pblica de Direito Privado: regime jurdico privado. fundao pblica com regime privado. Segue o mesmo regime das empresas pblicas e sociedades de economia mista. chamada de Fundao Governamental. NO espcie de empresa pblica ou de sociedade de economia mista, no tem carter empresarial. Aqui, a lei autoriza a sua criao. Tudo que for estabelecido para SEM e EP, serve para as fundaes pblicas de direito privado.

H divergncia: Celso Antnio Bandeira de Melo diz que toda fundao pblica deve ser de direito pblico. Se a fundao pblica, o regime deve ser pblico, do contrrio poderia favorecer a corrupo. Helly Lopes Meirelles: toda fundao pblica deve ser de direito privado. Orientao de acordo com a Constituio antiga, com o velho texto.

c) Finalidade Especfica: Cada pessoa jurdica da Administrao Indireta tem uma finalidade especfica. Princpio da especialidade. A lei de criao que vai definir essa finalidade. Se alei diz que a finalidade a finalidade X, pode-se modificar essa finalidade? Sim, desde que a lei que a determinou seja modificada atravs de outra lei (alterao da lei de criao). As pessoas jurdicas da Administrao Indireta no tem fins lucrativos. Afirmao verdadeira, no so criadas visando o lucro.

d) No tem Fins Lucrativos: Existe lucro, ele possvel, mas no o seu objetivo. Estado no pode constituir pessoa jurdica da Indireta com o objetivo de lucro. O lucro possvel. Autarquia criada, no Brasil, para prestar servios pblicos; fundao tem papel mais assistencial, mas a finalidade prestar servio pblico. A empresa pblica e a sociedade de economia mista podem ser prestadoras de servios pblicos mas tambm podem ser exploradoras de atividade econmica (art. 173, CF caindo muito em prova) quando isso for imprescindvel segurana nacional e ao interesse coletivo (objetivo no o lucro). Lucro pode acontecer mas no a finalidade principal.

e) Entre a Administrao Direta e a Administrao Indireta no H Hierarquia, Subordinao, mas sim Controle, Vinculao: No sofrem subordinao, mas esto sujeitas a controle, a fiscalizao: Ex.: Pode legislativo: Tribunal de Contas (longa manus do Legislativo) controla autarquia, fundao, sociedade de economia mista, e empresa pblica? Sim, todas so controladas por ele, mas isso a partir de 2005; mensalo, descoberto a partir de CPI(forma de controle). Poder Judicirio: diversas aes. Pode Executivo: Superviso Ministerial (instrumento em que a Direta controla a Indireta) quem faz? feita pelo Ministrio a que a atividade estiver vinculada. Representa um controle de finalidade (controle finalstico), de receitas e de despesas (verificar as regras oramentrias). Via Superviso Ministerial, a Administrao Direta nomeia os dirigentes da Indireta, aqui h vinculao. A Administrao Direta no manda da Indireta, mas nomeia quem manda. Livre nomeao e exonerao, feita geralmente pelo Presidente da Repblica. H algumas ressalvas: Banco Central, Agncias Reguladoras as nomeaes no so livres, dependem do Senado Federal.

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2) AUTARQUIAS: pessoa jurdica de direito pblico. Se pessoa pblica, seu regime muito semelhante ao da Administrao Direta. Regime no idntico mas bem prximo ao da Administrao Direta. Presta atividades tpicas de Estado, servio pblico mas no um servio pblico qualquer. So atividades mais importantes. Em tese, o particular no pode prestar.

a) Regime Jurdico: Regras aplicadas s autarquias: Atos: ato administrativo, tem presuno de legitimidade, imperatividade, autoexecutoriedade e tipicidade.

Contrato: contrato administrativo, ou seja, a autarquia est sujeita licitao. Tem que licitar. Tambm esto sujeitas s clusulas exorbitantes (lei 8666/93). Bens: so bens pblicos. Se a pessoa jurdica de direito pblico, no h divergncia, seu bem pblico.

Ser bem pblico significa: a) so inalienveis, em regra. Essa inalienabilidade relativa; preenchidas algumas condies, os bens pblicos podem ser alienados. So ALIENVEIS DE FORMA CONDICIONADA, ou inalienveis de forma relativa. b) - so impenhorveis: no podem ser objeto de penhora, arresto e sequestro. Penhora: restrio que acontece na ao de execuo e que visa garantir o juzo. Arresto e sequestro: so cautelares tpicas. Arresto serve para bens indeterminados e sequestro serve para bens determinados. c) no podem ser objeto de onerao: impossibilidade de onerao. Onerao direito real de garantia. No podem ser objeto de penhor, nem de hipoteca. Penhor: garantia que acontece fora do juzo e serve para bens mveis. Hipoteca: garantia que acontece fora do juzo e serve para bens imveis. d) no podem ser usucapidos, ou seja, no cabe prescrio aquisitiva. So imprescritveis. Pode Pblico pode fazer aquisio de bens pela usucapio, pela prescrio aquisitiva.

Se bem pblico no serve como garantia, qual a certeza de que o estado vai pagar suas contas? o regime de precatrio. Os dbitos judiciais do estado entraro no regime de precatrios. Precatrios: pagamento dos dbitos judiciais da autarquia.

Previsto no art. 100, CF (alterado pela EC 62). Como funciona? O Estado paga, s no se sabe quando. uma organizao para pagamento dos dbitos, uma fila. Se constitui como uma ordem cronolgica de acordo com a apresentao do precatrio. Ordem cronolgica de expedio do precatrio. Precatrio construdo at 1 de julho de um ano, ser pago no exerccio do ano seguinte. Se aps 1 de julho, ser pago no exerccio do outro ano que no o seguinte. Ex.: at 1 de julho de 2011 = 2012. Aps 1 de julho de 2011 = 2013. A autarquia s paga se tiver dinheiro para isso, se no tiver dinheiro a fila vai crescendo. Se no h recurso no h como pagar. Quando a fila est enorme vem uma EC. E parcela o crdito em parcelas anuais ( 8 parcelas anuais, por exemplo). OBS* cada autarquia vai ter sua fila de precatrio. Cada pessoa jurdica tem fila prpria de precatrio. A fila menor mas o recurso tambm reduzido. Responsabilidade Civil: esto sujeitas s regras de responsabilidade civil do Estado.

Tem princpios, regras mais rigorosas. responsabilidade civil objetiva, ou seja, no precisa de comprovao de dolo ou culpa. Art. 37, 6, CF: responsabilidade objetiva do estado, em regra. Podendo haver direito de regresso contra o agente que praticou o ato, desde que comprovada a culpa ou o dolo. Pessoas jurdicas de direito pblico ou de direito privado que prestem servio pblico esto sujeitas responsabilidade civil objetiva do Estado. , em regra, responsabilidade objetiva, mas em casos de condutas omissivas, excepcionalmente, pode ser responsabilidade subjetiva. Ex.: motorista da autarquia, dirigindo carro da autarquia, atropela uma pessoa. Vtima processa a autarquia e esta no tem dinheiro para pagar esse dbito. Quem vai pagar esta conta? Sempre que se falar em prestao de servio pblico e como o estado que

descentraliza, a pessoa jurdica responsvel pelo dbito. Porm, se essa pessoa no tem recurso, o Estado, como rgo descentralizador chamado a quitar esse dbito. Responsabilidade SUBSIDIRIA do Estado. Tem-se que cobrar primeiro a autarquia e somente se ela no tiver patrimnio, dinheiro que se chama o estado A RESPONSABILIDADE DO ESTADO SUBSIDIRIA E NO SOLIDRIA, h uma ordem de preferncia para o pagamento.

b) Regime Tributrio: A autarquia goza de privilgios tributrios, porm paga taxas a contribuio. Art. 150, inciso IV, a, CF: imunidade recproca. Unio no pode instituir impostos para Estados, Municpios e DF e vice-versa, ou seja, um ente poltico no pode instituir impostos para outros entes polticos. Imunidade somente para impostos, no atinge taxa nem contribuio que so outras espcies de tributo. Imunidade s para impostos. Essa imunidade recproca foi estendida para as autarquias pelo art. 150, 2, CF. Art. 150, 2, CF: autarquia no paga imposto no que diz respeito sua atividade essencial, sua finalidade especfica definida em lei. No imunidade geral, s para a finalidade especfica contida na lei de criao. Fora da sua finalidade especfica ela chamada a pagar imposto. Ex.: doao de uma casa feita autarquia: se essa casa fica parada, no utilizada, a autarquia vai pagar IPTU. Jurisprudncia: locao dessa casa, se o valor do aluguel for investido na atividade especfica da autarquia, ela est liberada do imposto.

c) Regime Processual: A autarquia tratada como Fazenda Pblica, porque pessoa jurdica de direito pblico. Privilgios: (s alguns, os outros sero vistos em Processo Civil) a) Autarquia tem prazo diferenciado, dilatado: 4 x para contestar (aceita que o prazo em qudruplo para todos os tipos de resposta do ru tais como reconveno) e 2 x para recorrer (art. 188, CPC). b) - Est sujeito reexame necessrio (recurso de ofcio), em regra. H excees estabelecidas no CPC. Independentemente de recurso voluntrio das partes, o processo vai ser levado ao Tribunal.

Excepcionalmente no h o reexame necessrio: se a matria j foi discuta pelo Pleno do Tribunal, se a discusso for at 60 salrios mnimos. Ex.: as partes no recorreram e o juiz, mesmo tendo que remeter o processo ao Tribunal no o faz e manda arquivar. Qual a consequncia jurdica? A deciso no faz trnsito em julgado enquanto no analisada pelo Tribunal.

d) - Contabilidade: Na autarquia, as regras de contabilidade so pblicas ou privadas? Ela est sujeita Lei de Responsabilidade Fiscal? A autarquia est sujeita aos procedimentos financeiros pblicos, ou seja, s regras de contabilidade pblica (Lei 4.320/64). Tambm est sujeita Lei de Responsabilidade Fiscal ( LC 101/00).

e) Prazo Prescricional: Prescrio quinquenal a regra ( Decreto 20.910/32) = 5 anos. H exceo: discusso comea a aparecer do que diz respeito reparao civil que foi modificada no Cdigo Civil de 2002, passando para 3 anos. STJ tinha consolidado jurisprudncia de que o prazo seria de 3 anos, de acordo com o novo Cdigo Civil que regra mais benfica (art. 10, Decreto 20.910/32). Posio bem firme no STJ. STJ voltou atrs, voltando a decidir, recentemente, ser de 5 anos, no importando em qual caso. Hoje de 5 anos o prazo prescricional.

f) Regime de Pessoal: Quem trabalha em autarquia servidor pblico? Se , regime celetista ou estatutrio? servidor pblico. Se a pessoa jurdica de direito pblico, quem atua nela servidor pblico. Na autarquia servidor estatutrio, no por obrigatoriedade mas por opo. Pelo texto original da CF/88: dizia que o servidor pblico estava sujeito a regime jurdico nico (naquele momento um s regime que era possvel), obrigaria um s regime em cada ente poltico. No existia obrigatoriedade de ser estatutrio, a obrigatoriedade era de que fosse nico. A ideia era de que todos os servidores daquela

pessoa jurdica teria um s regime. Prevaleceu o estatutrio. No mbito municipal prevaleceu a CLT. No exigia a obrigatoriedade de ser estatutrio. EC. N 19: altera o art. 39 da CF, abolindo o regime nico. Substituiu pelo regime jurdico mltiplo. Passa a admitir os dois regimes ao mesmo tempo, a mistura passa a ser possvel. Se o servidor titular de cargo pblico estatutrio, se titular de emprego pblico celetista. Quem decidia se era cargo ou emprego era a lei de criao. Matria foi objeto de controle de constitucionalidade neste dispositivo especfico ( ADI 2135). STF decidiu em sede de cautelar, no tem ainda julgamento de mrito. STF entende que essa EC n 19, neste dispositivo especfico, inconstitucional. H inconstitucionalidade formal (vcio de procedimento). STF suspende o dispositivo em sede de cautelar. O efeito dessa deciso ex nunc, porque em sede de cautelar, em regra. Excepcionalmente pode reconhecer efeito ex tunc. Aqui foi efeito ex nunc. Daqui para frente a mistura no mais possvel. A regra que deve ser observada a situao original, ou seja, regime jurdico nico. Se o regime nico, celetista ou estatutrio? Pode ser os dois, no h obrigao de ser estatuto, exige-se que seja um s. Na Unio havia estatuto, veio o regime mltiplo, volta ao texto original, ou seja, estatuto. Pessoas jurdicas voltaram condio inicial. OBS* Defeito no procedimento, inconstitucionalidade formal, o Congresso Nacional no poderia errar procedimento, inadmissvel. Forma 10 anos para declarar a inconstitucionalidade. Os 10 anos de mistura sero decididos no mrito da ADI. Trs muita insegurana jurdica. No Brasil, prevalece o regime estatutrio.

g) Exemplos de Autarquia: INSS, Universidades Federais, INCRA Conselhos de Classe: CRM, CRMV, entre outras, falados de forma geral. OAB caso a parte.

Nasceram com natureza de autarquia, eram autarquias profissionais. Em 1998, veio Lei 9649/98 que deu aos Conselhos natureza jurdica de direito privado. Regra foi leveda anlise do STF, objeto da ADI 1717. O Conselho de classe exerce

Poder de Polcia, fiscaliza o exerccio da profisso. Por isso o STF diz que: Poder de Polcia nas mos de pessoa jurdica de direito privado muito perigoso (ex.: particular cassando carteira de particular). Assim, em nome da segurana jurdica, considerando que o Conselho exerce Poder de Polcia, no pode ter personalidade privada. Dispositivo declarado inconstitucional e o Conselho volta a ter natureza de autarquia. Pensando no Conselho de Classe, enquanto autarquia, o que acontece com a anuidade do Conselho? Tem natureza tributria, de contribuio. Se tem natureza tributria e o filiado no paga, a consequncia jurdica a cobrana via Execuo Fiscal. A contabilidade de uma autarquia pblica, portanto a do Conselho tambm pblica. Tribunal de Contas tem que fiscalizar, controlar Conselho de Classe? Com certeza controla essas atividades. Como regra, estas pessoas jurdicas esto sujeitas a concurso pblico. H discusso ainda no fechada. A briga comea com a OAB, que tem tratamento diferenciado desde o estatuto. Na OAB, a anuidade no tem natureza tributria. OAB: anuidade no tributo, o no pagamento cobrado via execuo comum, no cabe execuo fiscal. A OAB est sujeita contabilidade privada, no segue as regras pblicas. O Tribunal de Contas no tem controle sobre as suas atividades. O estatuto da OAB, em seu art. 79, diz que o seu quadro celetista; se celetista, em tese, tem que prestar concurso pblico. Procurador Geral da Repblica ajuizou ADI pedindo interpretao conforma e Constituio para esse dispositivo, com a intenso de que o STF declarasse que a OAB tambm estaria sujeita ao regime de concurso pblico (ADI 3026). Porm , STF decide: no procede a alegao. OAB no entidade da Administrao Indireta, servio pblico independente. No est sujeito a controle pela Administrao. Incabvel a exigncia de concurso pblico para admisso de pessoal. OAB pessoa mpar. Pessoa mpar o que? De quem a competncia para julgar as aes de pessoa mpar? No compe a Indireta nem a Direta. A OAB tem os benefcios da autarquia mas no suas obrigaes e deveres. Na prtica, para os privilgios tem tratamento de autarquia.

Os demais Conselhos de Classe esto discutindo porque tambm no querem fazer concurso pblico, querem tambm o tratamento da OAB. Esto ajuizando Mandado de Segurana a ltima deciso proferida mantm a exigibilidade de concurso pblico, mas a discusso ainda no est encerrada.

h) Autarquias Territoriais: Quase em desuso. Utilizada para falar de territrios. Constituio trs a possibilidade de territrios, hoje no h nenhum, mas podem surgir novos. O territrio tinha que se encaixar em alguma categoria, no ente poltico, Administrao Direta, mas ao mesmo tempo precisavam dar ao territrio personalidade pblica, ento autarquia territorial. Territrios desapareceram e a discusso tambm. Territrio muito mais prximo da Administrao Direta do que das autarquias. Assim que surgir novo territrio, voltar a discusso e deixar de ser autarquia.

i) Autarquia de Regime Especial: Utilizada incialmente para falar de universidades pblicas. Hoje utilizada para falar de Agncias Reguladoras. Definia as Universidades porque elas tinham mais liberdade, mais autonomia do que as demais autarquias. Ex.: Autonomia na escolha de seus dirigentes (eleio na prpria universidade), autonomia pedaggica (liberdade na grade curricular, para sua definio). Hoje est muito mais presente na Agncias Reguladoras. AGNCIAS REGULADORAS: So autarquias de regime especial. Regime Especial: 3 aspectos diferentes: a) autonomia: tem mais liberdade, mais autonomia do as que demais autarquias. Decorre da funo exercida pela Agncia. Seu papel hoje regular, normatizar, fiscalizar as diversas atividades. Essa ideia novidade no Brasil? No, o Estado exercia

esse controle, essa regulao, o que recente a pessoa jurdica para fazer isso, a Agncia. A funo sempre existiu. A Agncia Reguladora surge no Brasil a partir de 1995. Introduo, no pas, na poltica nacional de privatizaes, ou desestatizao ( porque servio pblico no ia ser vendido, mas transferido, concedido para a iniciativa privada). Da surge a necessidade de controlar, fiscalizar melhor esses servios. A ideia boa, o problema a fiscalizao. b) Nomeao dos dirigentes: nomeao especial ou de investidura especial. Dirigente nomeado pelo Presidente da Repblica aps prvia aprovao do Senado Federal. No de livre nomeao e exonerao. c) Mandato com prazo fixo: no pode ser retirado a qualquer tempo. O prazo desse mandato depende da lei de cada agncia. H projeto de lei com o objetivo de unificar esse prazo em 4 anos. Dirigente pode ser retirado antes do prazo se existir condenao ou renncia. O dirigente, quando encerra seu mandato, passa por um perodo de quarentena em que no pode trabalhar na iniciativa privada, naquele ramo de atividade. Nada impede que atue no servio pblico. Prazo de quarentena: 4 meses. Durante esse perodo continua recebendo o salrio de dirigente. Algumas agncias tem quarentena de 12 meses, mas a exceo. Tudo que serve para as autarquias utilizado para as Agncias Reguladoras. d) Exemplos de Agncias Reguladoras: ANEEL, ANATEL, ANAC, ANS (sade), ANVISA, ANTT (transportes terrestres), ANTAQ (transporte aquavirio), monoplio do petrleo no Brasil ANP, ANA (Agncia Nacional de guas), objetivo de fomento, criada inconstitucionalmente via Medida Provisria( tinha que ser criada por lei) a ANCINE.

AULA 07 ON LINE 07.09.11

3) AGNCIAS EXECUTIVAS: Tem natureza jurdica de fundao ou de autarquia. uma velha autarquia ou uma velha fundao pblica. Est prevista na lei 9649/98. Surge com a ideia de busca da eficincia, aperfeioamento do servio pblico. Velha autarquia ou velha fundao pblica realizam um plano de reestruturao, com esse plano, vai Administrao Direta para pedir ajuda e celebra um contrato de gesto. Contrato de gesto vai dar mais liberdade, mais autonomia e mais recursos pblicos, para atender a eficincia. Agncia executiva um status temporrio ( um rtulo) enquanto estiver em andamento o contrato de gesto. Encerrado o contrato de gesto ela volta a ser uma velha fundao ou autarquia. Volta condio original. Agncia executiva uma condio temporria. Doutrina diz que um prmio para a safadeza, premiar uma pessoa jurdica ineficiente. Como se pode dar mais liberdade a uma pessoa jurdica do que a lei deu? Se a lei no garantiu essa liberdade, como pode o contrato de gesto dar? Posio doutrinria. Ex.: IMETRO status de agncia executiva.

4) SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA E EMPRESA PBLICA (EMPRESAS ESTATAIS): Nem toda empresa que o Estado tem parte vai ser SEM ou EP; o Estado tem que ter a participao e alm disso tem que ter regime prprio dessas empresas.

a) Conceito:

Empresa Pblica: apesar deste nome pessoa jurdica de direito privado.

O nome est ligado ao seu capital e no natureza jurdica.

Enquanto pessoa jurdica de direito privado, o regime no completamente privado, regime hbrido, misto (parte privado e parte pblico). Pode ter duas finalidades: pode ser prestadora de servios pblicos e pode ser exploradora de atividade econmica. Tem capital exclusivamente pblico. Pode ser capital de mais de um ente , mas exclusivamente, completamente pblico. Ex.: Dois Estados, Estado e Municpio, Unio e estado, etc. Podem ser constitudos por qualquer modalidade empresarial.

Sociedade de Economia Mista: tambm pessoa jurdica de direito privado. O regime tambm hbrido, misto.

Pode prestar servio pblico e pode ser exploradora de atividade econmica. Em SEM, o capital vai ser misto, ou seja, parte pblico e parte privado. A maioria votante desse capital tem que estar nas mo do Poder Pblico. O capital que d direito voto aquele que tem a direo, a gesto da empresa, este capital tem que estar, na sua maioria, nas mos do Poder Pblico. A direo, a gesto, a administrao desta empresa tem que estar nas mos do Poder Pblico. S pode ser constituda sob a forma de sociedade annima. Necessariamente sociedade annima.

b) Diferenas entre elas:

Capital:

EP: capital exclusivamente pblico SEM: capital misto.

Forma societria:

EP: qualquer forma societria SEM: somente sociedade annima, no h liberdade na escolha da forma de constituio.

Competncia para julgamento de suas aes:

Art. 109, CF: competncia da Justia Federal: julgar empresas pblicas federais, no fala nada sobre SEM. Como no est previsto no art. 109, no ser da competncia da Justia Federal. EP: se federal, competncia da Justia Federal SEM: federal ou no, competncia da Justia estadual. Essa diferena s acontece para as EP e SEM federais, se estamos com EP e SEM estaduais ou municipais a competncia ser da Justia Estadual. Pode acontecer de a Unio ter interesse no processo em que a SEM federal parte, da o processo ser remetido Justia Federal, mas a regra competncia da Justia Estadual.

c) Regime Jurdico: SEM e EP, o regime praticamente o mesmo hoje no Brasil. O que diferencia o regime a finalidade da empresa estatal. O que marca a diferena de regime entre essas empresas a sua finalidade. A EP ou SEM pode ser: prestadora de servios pblicos ou exploradora da atividade econmica. Quando prestadora de servios pblicos, fala-se em regime mais pblico do que privado. H derrogao do regime privado, aproximando-se do pblico. Quando exploradora da atividade econmica, fala-se em regime mais privado do que pblico. Se aproxima mais das pessoas privadas. Art. 173, CF: Estado no intervir na atividade econmica, mas pode acontecer, excepcionalmente, quando for segurana nacional ou interesse coletivo. O estado, como regra, no vai intervir na atividade econmica, excepcionalmente a CF autoriza. Segurana nacional e relevante interesse coletivo: situaes de interesse pblico, razes de interesse pblico. Situaes que se justificam pelo interesse pblico.

Licitao:

EP e SEM: depende da finalidade da empresa

 Se presta servio pblico, no h dvida de que tem que licitar, o regime mais pblico que privado. A licitao decorre do art. 37, XXI, CF e do art. 1, da Lei 8666 (esse artigo no fala em finalidade, s fala que tem que licitar).

Se explora atividade econmica o regime mais privado do que pblico. Art. 173, 1, III, CF: podero ter estatuto prprio para licitaes e contratos. Tem que licitar mas podero ter estatuto prprio que depende de lei especfica para disciplinar. At agora essa lei no veio, ento tem que licitar seguindo a norma geral que, ou seja, o art. 1 da lei 8666. Portanto so obrigadas a licitar seguindo a norma geral.

OBS* Na prtica quase nunca licitam. A prpria lei 8666 trs dispensas e inexigibilidades. Assim, acabam fugindo da licitao por causa disso. Ex.1: previsto no art. 24,, Lei 8666 valor, calculada no limite de at 10% da modalidade convite ( contrato de obras e servios de engenharia: convite 150.000, dispensa 15.000; para outros contratos que no sejam de engenharia: convite 80.000, dispensa 8.000) Para EP e SEM esse valor vai ser dobrado, vai ser de at 20% da modalidade convite, ou seja 30.000 e 16.000. Ex.2: inexigibilidade: a EP e a SEM na atividade fim no precisam licitar. Por que no tem que licitar na atividade fim? Lei 8666 trata de inexigibilidade no art. 25: quando a competio for invivel e trs rol exemplificativo. A licitao tem como objetivo proteger o interesse pblico com a escolha da proposta mais vantajosa. EP e SEM podem ter como finalidade a prestao de servios pblicos ou a explorao de atividade econmica (segurana nacional e interesse coletivo finalidades que representam o interesse pblico). Se por acaso a licitao atrapalhar a atividade fim dessas empresas, vai prejudicar o interesse pblico. A licitao feita para proteger o interesse pblico e no para prejudica-lo. A licitao no pode prejudicar o interesse pblico.

Cuidado: Essa liberalidade no se aplica para a atividade meio. Ex.: grficas oficiais: roda o dirio oficial, na sua maioria so SEM. Podem imprimir livros, revistas, podem vender outros servios grficos. Imagina que essa grfica, disputando o mercado com outras, tenha que licitar, ela no vai conseguir competir. Ento tem inexigibilidade. Mas se vai construir prdio novo, tem que licitar.

Falncia: regime falimentar

SEM e EP, hoje no esto sujeitas ao regime falimentar. Existia divergncia, hoje, com a nova lei de falncia, no h distino quanto finalidade da SEM e da EP, s diz que no esto sujeitas falncia (posio que prevalece). Alguns autores dizem que se for servio pblico no tem falncia, mas se for exploradora de atividade econmica, tem falncia. Celso Antnio Bandeira de Melo, mas no a posio que prevalece.

Responsabilidade Civil:

Ser regime da responsabilidade civil privada ou do Estado (objetiva)? A CF, art. 37, 6: pessoas jurdicas de direito pblico e de direito privado prestadoras de servios pblicos: responsabilidade civil do Estado, ou seja, objetiva. Se a SEM e EP prestam servio pblico. Ser responsabilidade civil do estado, aplicase o art. 37, 6, CF tem como regra a Teoria Objetiva. Estado ter responsabilidade civil subsidiria (poder ser chamado). Se a EP e a SEM explorar a atividade econmica ser responsabilidade civil privada Teoria Subjetiva. Est fora do art. 37, 6, CF. No responde objetivamente mas subjetivamente, ou seja, precisa da comprovao do dolo ou culpa, regra geral. Estado no responde subsidiariamente, no pode ser chamado a pagar a conta. Tratamento diferente de acordo com a finalidade da empresa.

Bens das Empresas:

Os bens, em regra, so privados. Podem ser penhorados. OBS* Excepcionalmente, esses bens estaro protegidos, seguiro o regime pblico: aqueles bens que estiverem diretamente ligados prestao de servios pblicos. Essa exceo decorre do princpio da continuidade: aquele bem que, se retirado, pode comprometer a continuidade. Bem de EP penhorvel: afirmao verdadeira Bem de EP, prestadora de servios pblicos penhorvel? Afirmao verdadeira, s alguns bens so protegidos (somente os que estiverem diretamente ligados prestao de servios pblicos).

Regra geral bem penhorvel.

Regime Processual:

No tem privilgios processuais. Seguem as regras gerais.

Regime Tributrio:

Duas situaes: Se exploradoras de atividade econmica, no tem privilgios tributrios. A CF, art. 173, 2: no tem privilgios no extensveis iniciativa privada. Ex.: Atividade X em que a iniciativa privada tem privilgios, ela tambm ter; se no houver privilgios iniciativa privada, ela tambm no ter. Proteo da livre concorrncia.

Se prestadora de servios pblicos: art. 150, 3, CF duas situaes: I Presta servio pblico com exclusividade: vai ter privilgio tributrio. Ex.: Empresa de Correios e Telgrafos vai ter imunidade tributria. II No presta servio com exclusividade: se h repasse do encargo tributrio para o consumidor, embutido no valor repassado ao consumidor, no tem privilgios.

Regime de Pessoal:

Quem trabalha na EP a na SEM servidor pblico? O regime de pessoal no de servidor pblico, so chamados de servidores de entes governamentais de direito privado. So empregados, seguem a CLT, ou seja, so celetistas.

Cuidado: apesar de no serem servidores pblicos, eles se equipararam a eles em algumas situaes sujeies: a) concurso pblico; b) - regime da no acumulao;

c) - teto remuneratrio. H ressalva: quando no recebem dinheiro para custeio. Se a SEM ou a EP no depende de repasse da Direta para seu custeio, no precisa observar o teto; d) - Sujeitas lei penal, so considerados funcionrios pblicos pena lei penal. Art. 327, CP e) - improbidade administrativa; f) - remdios constitucionais (mandado de segurana, ao popular, entre outros). No que diz respeito ao mandado de segurana: se a EP ou SEM exploradora de atividade econmica, no seria cabvel. Pela lei nova do mandado de segurana, este remdio seria apenas para prestadoras de servios pblicos.

Para mandar embora, para dispensar: no h equiparao, o tratamento diferente. A dispensa imotivada. Para o servidor pblico haveria PAD, mas para esse empregados a dispensa imotivada. Fundamentao: smula 390, TST: no tem estabilidade do art 41, CF. se no tem estabilidade, a dispensa vai ser imotivada (OJ 247); no precisa de justificativa, no precisa de fundamentao. No justo, mas a posio que prevalece.

Cuidado: A OJ 247 faz a ressalva da Empresa de Correios e Telgrafos (ECT): se for empregado da ECT ser dispenda motivada, tem que fundamentar. Essa matria est sendo discutida em sede de repercusso geral. O STF declarou a repercusso mas no julgou o mrito ainda. A posio que o STF vem adotando fora da repercusso geral diz que dispensa imotivada, salvo no caso da ECT; no sabemos se vai manter a posio quando do julgamento do mrito.

OBS* ECT particularidades: Tem natureza de empresa pblica. O servio postal est previsto no art. 21, X, CF: no fala sobre a possibilidade de concesso, permisso ou autorizao do servio postal. O entendimento de que servio exclusivo. No se fala em monoplio, mas em exclusividade. Essa matria foi discutida na ADPF 46. Nela o STF reconheceu que a ECT tem exclusividade no servio postal, no o servio de encomendas, mas efetivamente o servio postal.

STF faz distino entre exclusividade e monoplio. No caso do servio postal h exclusividade e no monoplio. Para servio pblico exclusividade; para atividade econmica monoplio. Por a ECT ter esse exclusividade, tem tratamento de Fazenda Pblica: o mesmo tratamento dado s autarquias, s pessoas da Administrao Direta. Tem regras especiais: a) imunidade tributria recproca (no paga imposto na sua atividade fim). b) - qualquer bem bem pblico, so impenhorveis. Magistratura Federal: se voc receber um pedido para penhorar a bicicleta da ECT, o que voc faz? Aqui no penhora em nenhuma situao; tem mesma proteo de bens, estando ele ligado ou no atividade fim da empresa. c) a dispensa motivada (OJ 247), tem que fundamentar, justificar. OBS* Servio Postal comunicao pessoal, a entrega de mercadorias no tem essa mesma exclusividade.

5) ENTES DE COOPERAO: Esto fora da Administrao Pblica, no fazem parte da Administrao Pblica. Atuam em colaborao com a Administrao. Colaboram, cooperam com o Estado.

Cuidados: a) so chamados de entes paraestatais, porque esto fora da Administrao mas ao lado dela, cooperando. b) - so tambm chamados de 3 Setor ou Organizaes No Governamentais. Todo ente de cooperao ONG? Sim, mas nem toda ONG um ente de cooperao. S ser se estiver atuando em colaborao com o Estado. Terceiro setor est na moda. Quarto setor caiu em prova diviso da economia e no do direito. 1 setor temos o Estado, mquina estatal; 2 Setor o mercado privado, a iniciativa privada; 3 Setor so as organizaes no governamentais; 4 Setor hoje se encontra a economia informal, mais na criminalidade da pirataria. c) esto fora da Administrao Pblica, ento s podem ser pessoa jurdica de direito privado. Desenvolvem atividades de utilidade pblica.

a) Servios Sociais Autnomos: So o Sistema s: SENAC, SENAI, SESI, SEBRAE, SEBRAT, entre outras. Cooperam com o Estado fomentando as diversas atividades profissionais, suas diversas categorias. Essa a sua finalidade. OBS* O Sistema S no presta servio pblico propriamente dito. Do assistncia: h curso de capacitao, h oferecimento de lazer (shows, academia, etc); h assistncia mdica e odontolgica (tudo com objetivo de incentivar a categoria).

O Sistema S tem duas possibilidades de receita: I pode receber do Estado recursos oramentrios, dotaes oramentrias. II beneficirio da parafiscalidade: Competncia tributria: aptido que tem o ente para criar tributo. indelegvel, no pode ser transferida. Capacidade tributria: aptido que tem o ente para cobrar tributos. delegvel, pode ser transferida. Quando nosso ente transfere a capacidade tributria o que faz parafiscalidade. O Sistema S pode cobrar a contribuio parafiscal. Se recebe dotao oramentria, se recebe benefcio da parafiscalidade, tem dinheiro pblico envolvido. Nesse caso, o Tribunal de Contas vai controlar, fiscalizar esse ente. So controlados pelo Tribunal de Contas, ento esto sujeitas licitao, porque ente controlado pela Administrao (art. 1 Lei 8666). Essa licitao tem procedimento simplificado de acordo com o reconhecimento do TCU procedimento simplificado do Sistema S. P regime de pessoal celetista, no tem privilgios tributrios, no tem privilgios processuais. Quem atua empregado privado, celetista. S tero privilgios tributrios extensveis iniciativa privada. b) Entidades de Apoio: pessoa jurdica de direito privado.

Finalidade: no tem fins lucrativos, colaboram com o estado atravs de convnios junto s Universidades Pblicas e Hospitais Pblicos. Prestam servio que no so exclusivos, no so servios pblicos propriamente ditos. Exemplos: Ps Graduao em universidade pblica ps graduao paga: constituda pelos servidores pblicos da Universidade. Tem natureza de fundao que vai agir dentro da universidade. Vende a ps e com o dinheiro arrecadado investe em bolsa de mestrado, doutorado, pesquisa. Investe no trabalho dentro da universidade. Pessoa jurdica que funciona dentro da universidade. Pode ser fundao privada, cooperativa ou associao. Celebram com o Estado um convnio. Normalmente cada Universidade tem uma: FAPEPIS, FAPEAL, FINATEC, entre outras.

Crticas:

Falta norma regulamentadora, a lei ainda pobre, quem disciplina a entidade de apoio nas Universidades Pblicas a Lei 8958/94. Sofreu alterao pela Lei 12.349/10. Doutrina fala muito mal porque pode receber dotao oramentria, h cesso de servidor, h utilizao de bens pblicos. fundao privada com privilgios pblicos. Controle e fiscalizao de fundao privada.

c) Organizaes Sociais (OS): Est prevista na Lei 9637/98. Nasce da extino de estruturas da Administrao. Ex.; Velho rgo ou velha entidade sucateada. Estado extingue essa estrutura e transfere essa atividade para uma OS. pessoa de direito privado que est fora da Administrao. Recebe a atividade, recebe os servidores dessa entidade, recebe tudo que essa entidade tinha, mas pessoa privada. Era de rgo da Direta, extingue e manda tudo para a pessoa privada. A transferncia feita atravs de contrato de gesto (vnculo jurdico). Esse contrato de gesto transfere para a OS: dotao oramentria, cesso de servidores pblicos e transferncia de bens pblicos.

Essa pessoa jurdica privada, para se tornar OS no tem que ter prvia experincia, ela nasce a partir do contrato de gesto. Maria Sylvia diz que entidade fantasma porque nasce do contrato como celebra contrato sem ter nascido? A OS tem uma administrao atravs de Conselho de Administrao composto por particulares mais administradores pblicos. Est sujeita a controle pelo Tribunal de Contas. Quanto licitao, h dispensa com base no art. 24, XXIV, Lei 8666: para os contratos decorrentes do contrato de gesto h dispensa de licitao.

OBS* OS: est sendo discutida em sede de ADI 1923: s houve, por enquanto, cautelar indeferida. O mrito est em julgamento mais ainda no acabou. Exemplos de OS: Instituto de Desenvolvimento Sustentvel Mamirau; Instituto de Matemtica Pura e Aplicada.

d) Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIP): pessoa jurdica de direito privado. Est prevista na lei 9790/99. OSCIP organizao no governamental que celebra com o estado o Termo de Parceria (vnculo jurdico). A ideia : Estado precisa desenvolver alguns projetos. Ente elabora um plano e vai at a OSCIP e celebra Termo de Parceria. A OSCIP vem para um trabalho especfico. No tem dotao oramentria, no recebe servidores nem bens pblicos. Esto utilizando as OSCIPS para suprir mo de obra, fraudando concurso pblico. O objetivo executar um projeto especfico. OSCIP tem finalidades especficas: assistncia social, cultura, patrimnio artstico, meio ambiente, desenvolvimento econmico e social. Para celebrar termo de parceria tem que existir no mercado a, pelo menos, 1 ano e no tem ingerncia de administradores pblicos. A administrao no vai ter a participao de administradores pblicos. Exemplos de OSCIPS: Instituto Joozinho Trinta, Instituto Asas, Cerema, IPH

AULA 08 20.09.11

PODERES DA ADMINISTRAO

1) CONCEITO: Pode aparecer como poderes da administrao ou como poderes administrativos. As duas expresses esto corretas. Poder da Administrao prerrogativa, instrumento que o Estado tem para perseguir o interesse pblico. Ex.: determinado servidor pblico desvia dinheiro, pratica infrao funcional aplicar sano demitir penalizar o servidor poder disciplinar. Essa prerrogativa se materializa com a prtica de ato normativo. Poder abstrato, mas quando vai-se utilizar essa ferramenta se faz por meio de ato administrativo (ex.: o ato de demisso no exemplo acima).

Caractersticas Observadas no Exerccio dos Poderes:

a) Poder-dever, obrigao: no so faculdades, no so liberdades. O administrador tema obrigao de agir, o poder de exerccio obrigatrio. Poder da administrao um poder-dever ou dever-poder (CABM acha que dever mais importante portanto deve vir em primeiro lugar).

b) Irrenuncivel: Administrador no pode renunciar, no pode abrir mo. J que obrigao, o administrador no pode abrir mo do exerccio do poder. O nosso administrador exerce funo publica, atividade em nome e no interesse do povo, ento no pode abrir mo dessa prerrogativa, o direito no dele e sim do povo princpio da indisponibilidade do interesse pblico. Existe um princpio geral de direito que diz que o administrador de hoje no pode criar obstculos, entraves para a futura administrao. No pode comprometer a futura

administrao. Se nosso administrador decide abrir mo do poder disciplinar, por exemplo, h comprometimento da administrao futura. No significa que ir sempre condenar o servidor, o que no pode renunciar ferramenta do poder disciplinar.

c) O exerccio do poder deve respeitar os limites da lei: A autoridade, para exercitar o poder, tem que ter competncia, tem que ser a autoridade competente para a medida (regra de competncia decorre de previso legal). A medida tem que ser adequada, necessria e proporcional princpio da proporcionalidade. Ex.: Passeata que destri tudo por onde passa. Poder Pblico pode dissolver a passeata, mas para fazer isso tem que tomar uma medida que seja adequada, necessria e proporcional. Se os limites da lei no forem observados, haver a responsabilizao. No exerccio do poder tambm cabe a responsabilizao.

d) Responsabilizao: Desrespeito aos limites da lei. Pode acontecer em caso de ao ou de omisso. Abuso de Poder: autoridade ultrapassou os limites e vai alm do que permitido. gnero da qual so espcies o desvio da finalidade e o excesso de poder. O abuso acontece quando a autoridade ultrapassa o permitido. Pode ser: 1 Excesso de Poder: a autoridade competente para agir, mas ultrapassa os limites da sua competncia. o passa que vai alm do limite da competncia. Ex.: Delegado que recebe ordem de priso. Prende o sujeito a lhe d uma surra. Pode prender mas a surra excesso de poder.

2 Desvio de Finalidade: vcio ideolgico ou vcio subjetivo. Defeito na vontade. A vontade viciada. A autoridade competente para agir, mas sua vontade viciada. Ex.: Delegado recebe a ordem de priso, v que contra um inimigo e sabe que ele vai se casar no sbado, espera at esse dia para poder efetuar a priso. Situao vexatria.

Quando questionado, Delegado diz que no fez antes porque no deu tempo para comprovar o desvio de finalidade, existe muita dificuldade.

2) CLASSIFICAO:

Quanto ao Grau de Liberdade:

Poder Vinculado: aquele que o administrador no tem liberdade, no tem juzo de valor, no tem convenincia e oportunidade. Preenchidos os requisitos legais, o administrador obrigado a praticar o ato. Ex.: Servidor pblico completou 60 anos de idade e 35 de contribuio e pede a aposentadoria a autoridade tem que conceder o direito deciso de exerccio vinculado. Carteira de motorista: completou 18 anos, passou em todos os exames, a autoridade tem que conceder a habilitao para dirigir..

Poder Discricionrio: aquele que tem liberdade, tem juzo de valor, tem convenincia e oportunidade. O administrador tem liberdade nos limites da lei. Ex.: Dono de bar que quer colocar mesinhas na calada. H a permisso de uso de bem pblico poder discricionrio. Caminhes enormes utilizados no transporte de cana de acar. No podem transitar no centro da cidade deciso discricionria do poder pblico.

A doutrina moderna no gosta dessa classificao porque o poder no nem completamente vinculado, nem completamente discricionrio. Pode ser ora vinculado, ora discricionrio. O poder pratica atos: no o poder que vinculado nem discricionrio mas sim o ato praticado no exerccio desse poder.

3) PODER HIERRQUICO: Para CABM chamado de Poder do Hierarca.

A base, a palavra chave a hierarquia; exerccio da hierarquia. O administrador vai escalonar, hierarquizar, estruturar os nossos quadros; h definio de quem manda e de quem obedece.

Consequncias:

1 Dar ordens: consequncia do exerccio, do poder hierrquico. 2 Fiscalizao do cumprimento da ordem e se no ficar bem feito pode rever os atos. Fiscalizao/controle. 3 Reviso dos atos 4 Delegao de competncia; avocao de competncia: presente a hierarquia possvel tanto a delegao quanto a avocao da competncia. 5 Aplicao de sano, de penalidades: tanto exerccio de poder hierrquico quanto exerccio de poder disciplinar, porque este decorre daquele.

4) PODER DISCIPLINAR: instrumento que permite a aplicao de sano, penalidade pela prtica de infrao funcional. Quem pode sofrer consequncias do Poder Disciplinar? Atinge aqueles que esto na intimidade da administrao pblica (aqueles que so servidores, agentes pblicos; aqueles que esto sujeitos disciplina da Administrao Pblica, ainda que particulares). No atinge um particular qualquer pode at atingir um particular que estiver na intimidade da administrao. Para a doutrina tradicional (HL), o Poder Disciplinar , em regra, discricionrio. Para a doutrina moderna (CABM): at discricionrio, mas s em algumas situaes, no sempre. Ex.: Autoridade superior toma conhecimento da prtica de uma infrao funcional (praticada por servidor). Instaura-se o PAD o chefe deve ou pode instaurar o processo? Investigar um dever, instaurar o processo uma obrigao, deciso vinculada. Temos que definir qual foi a infrao praticada essa definio vinculada (obrigao) ou discricionria? No Direito Administrativo, muitas vezes a infrao funcional definida com conceito vago, indeterminado por isso, a determinao, a definio do conceito exige juzo de valor. Como falamos de juzo de valor, falamos de deciso discricionria.

Lei 8112 conduta escandalosa se for trabalhar no Poder Judicirio, conduta escandalosa; se for salva-vidas que v trabalhar na praia, no conduta escandalosa. No se pode aplicar a pena que quiser. Definir a infrao tem discricionariedade, mas aplicar a pena no. A lei trs expressamente a pena a ser aplicada, no h discricionariedade. Instaurar o processo deciso vinculada. Definir a infrao deciso discricionria e a aplicao da sano deciso vinculada.

5) PODER REGULAMENTAR: Para Maria Sylvia o nome correto no Poder Regulamentar mas sim Poder Normativo (conceito mais aberto). Prerrogativa que tem o administrador para normatizar, regulamentar, disciplinar, sempre complementando a previso legal, buscando a sua fiel execuo. No substitui a lei. Ex.: CF diz que a Administrao Pblica, quando vai contratar, tem que licitar. A lei 10.520 estabelece a modalidade prego e diz que o prego modalidade de licitao utilizada para aquisio de bens e servios comuns. O que bem e servio comum? Bem comum aquele que pode ser definido no edital com expresso usual de mercado. Podemos ter um decreto que faz uma lista dos bens comuns (complementa a lei, no inova em nada). decreto no exerccio do poder regulamentar.

Pode haver poder regulamentar com o regulamento, instruo normativa, portaria, resoluo, deliberao, regimentos.

Regulamento (exemplo mais importante):

Diferena entre Regulamento e Decreto, Regulamento e Lei: 1 Regulamento X Decreto: regulamento normatizao, disciplina de determinado assunto. Quando regulamento vai ser publicado no Dirio Oficial ele recebe um formato, uma moldura. Esse formato o decreto. O formato o decreto e o contedo o regulamento. H decretos que no so regulamentos. Se estiverem normatizando, regulamento. O ideal chamar de decreto regulamentar.

2 Regulamento X Lei: o regulamento no lei. O regulamento feito pelo Chefe do Executivo, ou seja, o Poder Executivo, e a lei feita pelo Legislativo. No legislativo h mais representatividade, assim, a lei melhor que o regulamento. Pelo processo de elaborao qual mais seguro? A lei tem processo legislativo mais rigoroso e o do regulamento no h formalidade, no h procedimento. Assim, a lei mais segura, tem mais credibilidade. A lei melhor que o regulamento por causa da representatividade e em razo do processo de elaborao mais rigoroso.

Direito Comparado:

Havia dois tipos de regulamento: 1 regulamento Executivo: vem para complementar a previso legal, buscando a sua fiel execuo. Regra do poder regulamentar (art. 84, IV, CF). Existe aqui uma lei anterior. Ex.: Lei do prego, que disciplina essa modalidade de licitao. Veio um regulamento para complement-la. A justificativa aqui a lei.

2 Regulamento Autnomo: esse regulamento exerce o papel da lei, como se ocupasse o lugar da lei. Seu fundamento de validade a Constituio. No depende de lei anterior. Aqui h Constituio e complementando a Constituio h o regulamento autnomo. Ex.: como se cria cargo no Brasil? Via de regra criado atravs de lei. Deve-se extinguir por meio de lei. A Constituio Federal diz que se o cargo estiver vago, pode ser extinto por decreto regulamentar autnomo (no depende de lei anterior, ocupa o lugar da lei e seu fundamento de validade est na Constituio). Isso possvel no Brasil? A posio da maioria e do STF (h divergncia doutrinria): no Brasil, a partir da EC 32/01 alterou o art. 84, VI, CF diz o STF que possvel decreto autnomo d=no Brasil. possvel em exceo e quando estiver expressamente autorizado na CF. No visto com bons olhos. HL pode em qualquer caso CABM no pode autnomo nunca no a posio do concurso.

6) PODER DE POLCIA: Poder de Polcia significa restringir, frenar, limitar a atuao do particular em nome do interesse pblico. O poder de polcia a busca do bem estar social; vamos atingi-los compatibilizando os interesses pblicos e privados. Palavra chave o bem estar social.

Caractersticas:

1 Direito liberdade e direito propriedade: regulamentao, definio desses direitos. Ex.: O administrador define velocidade em determinado lugar: define a liberdade, a regulamenta. Ex.: Edifcio beira mar, s pode construir 6 andares, 8 andares, em nome de regras ambientais, ventilao da cidade: define a propriedade. Propriedade dentro do bem estar social. Se a pessoa sonhava em construir 20 andares e s pode construir 8, no h direito a indenizao. O poder de polcia no retira a liberdade, a propriedade, ele vai definir a forma de exercitar esses direitos.

2 Atinge as atividades, bens, interesses, mas no atinge diretamente a pessoa do particular. O estado no vai na pessoa do particular.

3 Pelo exerccio do Poder de Polcia, o poder pblico pode cobrar taxa de polcia. Matria prevista no CTN, no art. 78, porque taxa tributo. Essa taxa de polcia corresponde ao valor da diligncia, tributo vinculado a uma contraprestao estatal. No se pode cobrar qualquer valor, exatamente o valor da diligncia. Ex.: Poder pblico decide que na avenida x s pode 60 KM/H, esse ato exerccio do poder de polcia ato normativo que pode evitar dano maior.

4 pode ser:

 Poder de Polcia Preventivo: atos normativos. Ex.: velocidade, regras sanitrias previne prejuzos, danos maiores, h definio da regra. Poder de Polcia Fiscalizador: fiscalizar o cumprimento da regra. Ex.: Colocao de radar, fiscal que verifica a pesagem dos alimentos em supermercados. Poder de Polcia Repressivo: atos punitivos, vem com sano. Ex.: Aplicao de multa, apreenso de mercadorias.

Raciocnio:

Exemplos: A Estado estabelece com empresa particular contrato para entrega de merenda escolar. A merenda no est sendo entregue ou entregue de forma insatisfatria. O estado cancela o contrato, retoma o servio e aplica sano ao particular. poder de polcia? O exerccio do poder de polcia tem como fundamento o exerccio da chamada supremacia geral (atuao do poder pblico que independe de vnculo jurdico anterior, de relao jurdica anterior). Nesse exemplo h vnculo jurdico anterior. No poder de polcia a atuao do poder pblico que decorre da supremacia especial (depende de vnculo jurdico anterior). No pe caso de exerccio de poder de polcia.

B Velocidade controlada por radar desrespeito no depende de vnculo anterior, assim como o controle alfandegrio, desocupao de casa em rea de risco. So casos de exerccio do poder de polcia.

C Aluno matriculado em escola pblica que punido por indisciplina (expulso): aluno tem que estar matriculado, e isso o vnculo jurdico anterior. Aqui no exerccio do poder de policia, supremacia especial. Demisso do servidor que desviou dinheiro no poder de polcia, supremacia especial.

5 O poder de polcia , em regra, negativo, normalmente trs uma absteno (obrigao de no fazer).

6 Pode ser delegado ao Particular? Pode ser transferido ao particular? Orientao com deciso do STF: julgando Conselho de Classe ADI 1717 dar poder de polcia ao particular fere a segurana jurdica. No se admite essa delegao. No se pode delegar o poder de polcia, mas pode dar ao particular os chamados atos materiais de polcia (atos instrumentais de polcia). Ex.: Pode-se dar ao particular (empresa privada) a contratao do radar, o ato material de bater a foto. A aplicao da multa no pode. Determinado sujeito pede licena para construir e desrespeita as regras. Pode embargar a obra e determinar a demolio. A deciso de demolio no pode ser transferida ao particular, mas o ato de demolir pode.

7 Atributos do Poder de Polcia: Em regra discricionrio; Goza de autoexecutoriedade: os atos podem ser praticados independentemente de autorizao prvia do Judicirio. Pode ser dividida em dois enfoques diferentes: (h divergncia) A Exigibilidade: decidir sem o judicirio. Meio de coero indireta. Decidir aplicando a multa, definindo a demolio. Todo ato tem. B Executoriedade: executar efetivamente sem o poder judicirio. Meio de coero direta. S est presente nas situaes previstas em lei ou nas situaes urgentes. Coercibilidade/Imperatividade: obrigatoriedade. O poder de polcia obrigatrio, imperativo.

8 Polcia Administrativa: diferente da polcia judiciria. Aqui exerccio do poder de polcia. Diversos rgos exercem. Polcia judiciria diz respeito aplicao da lei penal, diz respeito conteno do crime. No exercida por qualquer rgo.

AULA 09 21.09.11

ATOS ADMINISTRATIVOS

Tema mais divergente, polmico. Vamos sempre anotar a posio da maioria. CABM muito divergente.

1) INTRODUO: Ato: manifestao de vontade. Fato: acontecimento do mundo em que vivemos. Chuva, nascimento, falecimento so exemplos de fatos. diferente do ato porque neste temos manifestao da vontade, exteriorizao da vontade. Ex.: comprar um carro, casamento. Quando o ato ou o fato atingem o mundo do direito, a ordem jurdica, produziu efeitos jurdicos, h ento o fato jurdico, ato jurdico. Fato jurdico: acontecimento que atinge a ordem jurdica. Ex.: nascimento : relao de parentesco, personalidade jurdica. Alm de atingir o mundo jurdico, nosso fato jurdico atinge tambm um setor especfico que o Direito Administrativo, vamos chama-lo ento de fato administrativo. Ex.: faleceu servidor pblico cargo ocupado fica vago surge a possibilidade de novo provimento desse cargo; chuva destri vrios bens pblicos (caiu uma ponte) produz efeitos para o Direito Administrativo tem-se que fazer nova licitao, contratao da construo de uma nova ponte.

Ato Jurdico: manifestao da vontade que atinge o mundo jurdico, a rbita do direito. Ex.: comprar carro, casar (meao...). Se a exteriorizao da vontade atinge o mundo do Direito Administrativo, chamado de ato administrativo. Agora o estado manifesta a vontade de comprar um carro e vai precisar de licitao, contratao. Gera efeitos para o Direito Administrativo. Ex.: servidor faleceu realizao de novo concurso nomear o novo servidor que passou no concurso ato administrativo. A nomeao manifestao da vontade que vai fazer provimento de cargo. Ato Administrativo X Atos da Administrao:

Ato da Administrao: o ato da Administrao porque quem manifestou a vontade foi a Administrao. Pode ter o regime pblico e pode ter o regime privado. Esses atos podem ser de dois regimes. Divide-os em dois grupos:

1 Regime pblico: ganha segundo rtulo, segundo nome tambm chamado de ato administrativo. Existem atos administrativos que esto fora da administrao? Ex.: no paga a conta de telefone a concessionria manda aviso e corta o servio esse ato de cortar ato administrativo como regime pblico? Esse ato da concessionria que est fora da Administrao. Ento h ato administrativo fora da Administrao e so de regime pblico.

2 Regime Privado: so apenas atos da Administrao, no so atos administrativos.

H atos da Administrao apenas atos em regime privado; h atos da administrao que so tambm atos administrativos atos em regime pblico e h atos administrativos atos em regime pblico mas que esto fora da Administrao( permissionria, concessionria, entre outros). Assim, so trs tipos de atos. OBS* Existem atos administrativos dentro e fora da Administrao e temos os atos da Administrao que no so atos administrativos porque seu regime privado. Assim, nem todo ato que a Administrao pratica ato administrativo.

2) CONCEITO: Ato administrativo uma manifestao de vontade da Administrao Pblica (Estado) ou de quem lhe faa as vezes, ou seja, de seus representantes (concessionria que corta a energia). Manifestao esta que cria, modifica, extingue direitos para satisfazer o interesse pblico. O regime do ato o regime pblico, manifestao de vontade que se submete a regime jurdico pblico e que inferior e complementar previso legal. Est sujeito a controle pelo Poder Judicirio (controle de legalidade). Conceito de ato em sentido amplo. (HL) fazia distino de conceito de ato administrativo em sentido estrito: o conceito de ato administrativo em sentido amplo mais duas caractersticas: unilateral e concreto. Ex.: contrato ato administrativo em senti amplo porque ato bilateral; ato normativo ato administrativo em sentido amplo porque abstrato, lhe falta concretude. 3) ELEMENTOS DO ATO ADMINISTRATIVOS: (COFFM) Alguns autores preferem chamar de requisitos.

Divergncia doutrinria, vamos ficar com a posio da maioria. Para a maioria, so cinco elementos: sujeito competente/competncia, objeto, forma, finalidade, motivo e tem como fundamento a Lei de Ao Popular que discute a validade do ato (Lei 4717/65).

Divergncia: (CABM) diz que nem tudo que o ato precisa se chama de lemento; alguns so elementos outros so pressupostos. Divide em dois grupos: elementos e pressupostos. Elementos: aquilo que preciso para ter ato jurdico, condio para a existncia de um ato jurdico. A manifestao da vontade elemento. Pressupostos: devem ser subdivididos em duas categorias: pressupostos de existncia e pressupostos de validade. Pressuposto de existncia condio para que exista o ato administrativo (ex.: exteriorizao da vontade em assunto administrativo). Pressuposto de validade so os requisitos para que o ato exista de forma vlida; condio para que o ato seja vlido.

Vamos estudar a posio majoritria: a) Sujeito Competente/Competncia: Quem pode ser sujeito do ato administrativo? Conceito mais amplo agente pblico (todo aquele que exerce funo pblica). Agente pblico pode ser empregado pblico, servidor pblico, particulares em colaborao, agente honorficos, entre outros. O agente pblico tem que ser o agente competente, tem que estar obrigado regra de competncia; campo de atuao do agente, esfera de atribuio do agente. Na prtica, onde est escrita a competncia do agente? A fonte da competncia a lei e em algumas situaes decorre da Constituio.

Caractersticas da Competncia:

1 exerccio obrigatrio, poder-dever. 2 irrenuncivel, o administrador no pode dispor. 3 imodificvel pela vontade do administrador. O que a lei determina, o administrador no modifica; s a lei poder operar mudanas. 4 no pode ser transacionada, no admite transao.

5 imprescritvel; mesmo que o administrador no a exera por um tempo, continua a ser a autoridade competente. 6 improrrogvel. No admite prorrogao em casos de incompetncia em que as partes no alegam. Continua incompetente. 7 possvel a delegao e a avocao: Delegao: transferir a competncia Avocao: autoridade puxa para o seu ncleo de competncia uma atribuio de um subordinado. Autoridade assume uma atribuio que no fazia parte do seu ncleo de responsabilidade. Originariamente a atribuio no era do avocador. Os dois institutos so possveis, mas no podem ser utilizados como regra e sim em carter excepcional e sempre com justificativa (fundamentar porque est delegando ou avocando). Ler arts 11 a 15 da Lei 9784/99 (processo administrativo). Previso: delegao est proibida em algumas circunstncias: a quando competncia exclusiva. A privativa pode ser delegada; b competncia para atos normativos; c competncia para deciso em recurso administrativo.

b) Forma: A forma do ato administrativo a prevista em lei.

Elementos:

1 precisamos de vontade exteriorizada, manifestao de vontade. Ex.: Poder Pblico quer desapropriar um imvel, precisa manifestar e o faz via decreto expropriatrio ( manifestao). 2 exteriorizao da vontade cumprindo as formalidades especficas. Observao das formalidades especficas. Formalidades: est sujeito ao princpio da solenidade: em regra, o ato administrativo deve ser praticado de forma escrita. Em regra no possvel contrato administrativo verbal ( alei diz que nulo e de nenhum efeito o contrato verbal, salvo de pronta entrega e pronto pagamento, at R$4.000,00), excepcionalmente pode ser verbal, quando a lei autorizar (art. 60, , lei 8666). Silncio Administrativo: significa nada jurdico, s produz efeitos se a lei assim determinar. Remdio que se pode utilizar no caso de silncio administrativo o mandado de segurana contra a violao do direito lquido e certo de petio (art. 5, XXXIV, CF). direito de petio tambm garante o direito de obter resposta.

O Judicirio recebe o Mandado de segurana e faz o que? a posio que prevalece que o juiz no pode substituir o administrador, pode definir um prazo para que o administrador resolva o caso. Se o administrador no cumprir a deciso, o juiz pode estabelecer multa diria, decretar crime de desobedincia. (CABM): posio minoritria: entende que quando o ato estritamente vinculado, o juiz poderia resolver a questo. Caso de mera conferncia dos requisitos, o juiz pode substituir o administrador. Celso quer dar praticidade questo. No posio que prevalece.

Servidor responsvel pelo arquivamento dos documentos da administrao que tem que arquivar um decreto expropriatrio. Na administrao no existe folha solta, os atos so praticados dentro de um processo, o ato expropriatria original vai para o processo. O ato administrativo tem como condio de forma a realizao do processo. O processo antecede o ato; o ato resultado do processo administrativo.

3 Processo administrativo prvio: o processo importante, condio de forma. O administrador no fica na Administrao para sempre, ele vai embora mas a Administrao continua existindo; o processo conta a histria da Administrao, ele documenta as suas aes. O processo administrativo, enquanto condio de forma, representa um elemento para documentao. Tambm serve como mecanismo de fundamentao, de legitimao da conduta. ltimo informativo repercusso geral: ex.: por 2 anos estuda para concurso e passa nomeado, toma posse e entra em exerccio. Est em exerccio a um ano e descobrem uma fraude no concurso, querem anul-lo. Volta ao status anterior. Anulao ato administrativo, tem que fazer processo administrativo prvio. A pessoa que vai perder o cargo tem direito a participar desse processo (contraditrio e ampla defesa). Se a anulao vai atingir administrado tem que ser processo com formato constitucional (contraditrio e ampla defesa). Posio da jurisprudncia: ato administrativo precisa de processo prvio e tem que seguir o modelo de processo constitucional tem que ter contraditrio e ampla defesa. Ex.: Administrao celebrou contrato com empresa privada que est inadimplente. O que a Administrao deve fazer? Rescindir o contrato, mas para isso, a Administrao tem que dar empresa a oportunidade de participar do processo administrativo. A Administrao pode rescindir o contrato unilateralmente, mas tem que haver processo com contraditrio e ampla defesa.

4 Motivao: condio de forma do ato administrativo. Motivo o fato e o fundamento jurdico que levam prtica do ato. Motivao a justificativa, a fundamentao, a correlao lgica entre os elementos do ato e a previso legal (amarra os elementos do ato e a previso legal). o raciocnio que justifica a tomada de deciso. A motivao obrigatria como regra, para a maioria. Para (JSCF) a motivao facultativa, s sendo obrigatria em alguns casos. (JSCF): posio minoritria: a motivao facultativa como regra, excepcionalmente vai ser obrigatria. facultativa em razo do art. 93, X, CF (os atos administrativos do Poder Judicirio devem ser motivados) se o Constituinte quisesse que todos os atos administrativos fossem motivados, ele teria dito. Utiliza ainda como justificativa o art. 50 da lei 9784: trs uma lista de atos em que a motivao obrigatria se a motivao s obrigatria em determinados atos elencados na lei, nos outros casos ela facultativa.

Doutrina Majoritria: inclusive com deciso do STF: a motivao, como regra, obrigatria. Justificativa: 1 art. 1, II, CF direito cidadania (sujeito para exercer a cidadania tem que conhecer os motivos, a conduta do administrador, qual raciocnio que fundamentou a prtica daquele ato); 2 art. 1, , CF poder emana do povo (povo titular do poder e tem que ter conhecimento, cincia do que est acontecendo com seus direitos); 3 art. 5, XXXV, CF qualquer leso ou ameaa de leso pode ser levada ao Judicirio ( para que o Judicirio faa o controle do ato, preciso fazer uma valorao da proporcionalidade, razoabilidade, eficincia, tem que ter acesso s motivaes que justificaram a prtica daquele ato); 4 art. 5, XXXIII, CF garante a todos o direito informao (conhecer a ilegalidade); 5 art. 93, X, CF o Judicirio pratica ato administrativo como funo atpica e mesmo assim tem que motivar. Por analogia, quem pratica ato administrativo como funo tpica tambm tem que motivar. 6 art. 50, Lei 9784 lista atos em que a motivao obrigatria. Ocorre que essa lista prevista na lei abrange todos os atos administrativos, no fica nenhum de fora.

Ex.: Administrador ia receber o Presidente de um Estado e no tinha xcaras. Decide contratar diretamente, por questes de emergncia, porcelana inglesa para poder recebelo. O administrador, na motivao, no escreveu qual foi a emergncia, no a justificou. Qual o momento certo de motivar? A motivao tem que acontecer antes ou durante a prtica do ato. Motivao prvia ou concomitante. Ato administrativo vinculado e ato administrativo discricionrio precisam de motivao. fato que no ato vinculado a motivao resumida, a simples indicao do artigo com a lista de requisitos j resolve a questo.

c) Motivo: Motivo o fato e fundamento jurdico que levam prtica do ato. Ex.: demisso de servidor: motivo infrao funcional grave; fechar fbrica que gera muita poluio: motivo a poluio. um fato do mundo em que vivemos que justifica a prtica do ato.

AULA 10 04.10.11

Motivo o que provoca a prtica do ato. OBS* Informativo 641 processo administrativo prvio. Motivo precisa de uma condio de legalidade.

Legalidade do Motivo Condies:

1) Motivo verdadeiro: materialidade: motivo tem que ser real, verdadeiro. Administrador que alega motivo falso incorre em motivo ilegal que acarreta o ato ilegal. Ex.: Administrador exonera servidores pblicos em cargo em comisso. Exonera para racionalizar a mquina administrativa. No pode, no dia seguinte, contratar servidor. Se contrata o motivo falso, ilegal o ato ilegal.

2) Motivo declarado tem que ser compatvel com o motivo previsto em lei. Ex.: servidor praticou infrao leve se o administrador demite, o motivo ilegal. Infrao leve punida com advertncia motivo no est compatvel com a lei. Remoo do servidor acontece por necessidades do servio se o administrador pratica infrao no posso pun-lo atravs de remoo.

3) Motivo tem que ser compatvel com o resultado do ato. Ex.: o servidor concedeu porte de arma a trs pessoas (A, B, C). a pessoa muito briguenta, acabou se envolvendo em uma briga e a Administrao retirou seu porte de arma. Retirar o porte de arma o ato. Briga de A o motivo do ato motivo compatvel. No se pode retirar o porte de arma de B e C usando a briga de A como motivo.

Se faltar qualquer condio, o motivo ser ilegal, comprometendo o ato administrativo que tambm ser ilegal.

Teoria dos Motivos Determinantes:

Vincula o administrador ao motivo declarado. Se o administrador alega o motivo, ele estar vinculado a ele, ter que cumpr-lo, obedec-lo. Uma vez declarado o motivo ele poder ser modificado? Em regra no.

OBS* Exonerao Ad Nutum acontece em cargo em comisso no precisa de motivo (exceo). Ato no depende de motivo. Se o administrador, mesmo no dependendo do motivo, resolver declar-lo, ter que obedec-lo, respeit-lo, fica vinculado.

OBS* Ressalva (exceo) a essa teoria: Tredestinao: mudana de motivo autorizada pelo ordenamento jurdico. S pode acontecer na desapropriao, desde que mantida uma razo de interesse pblico.

d) Objeto: o resultado prtico do ato, o ato em si mesmo (o que o ato faz, autoriza, certifica). o que o ato realiza. Doutrinadores chamam de efeito jurdico imediato. Ex.: Passeata tumultuosa para dissolv-la, o objeto a dissoluo; demisso de servidor por falta grave a demisso o objeto.

O objeto deve ser lcito, possvel e determinado. Objeto Lcito: aquele que previsto, autorizado por lei. Legalidade para a Administrao a previso, autorizao legal. Diferente do direito privado ( o que no proibido por lei). Objeto possvel: aquele faticamente possvel, realizvel. Ex.: no se pode promover servidor falecido (na carreira militar possvel). Objeto determinado: a determinao pode ser na hora de praticar o ato. Objeto determinado ou , pelo menos, determinvel.

e) Finalidade: Chamada de efeito jurdico mediato (razo de interesse pblico). Tem que ser o interesse pblico. aquele bem que se quer proteger, perseguir. Se o administrador pratica um ato contrariando o interesse pblico, h desvio de finalidade (vcio ideolgico, subjetivo defeito na vontade).

OBS* Se cair na prova: desvio de finalidade defeito em qual elemento do ato? Finalidade, mas muitas vezes, o desvio de finalidade tambm acaba gerando vcio de motivo. Ex.: Governador tem uma filha que namora um servidor pblico estadual. Governador remove o servidor para bem longe. Declara que a remoo foi por necessidade do servio motivo falso (muito difcil de provar).

Se o ato vinculado, os elementos so vinculados. No ato discricionrio, a discricionariedade est no objeto e no motivo.

4) VINCULAO E DISCRICIONARIEDADE:

Ato vinculado: aquele em que o administrador no tem liberdade, juzo de valor, convenincia e oportunidade. Preenchidos os requisitos legais, a autoridade obrigada a praticar o ato. Ex.: concesso de aposentadoria; licena para dirigir.

OBS* Ato vinculado absolutamente sem liberdade? A vinculao absoluta? Para nossa doutrina, a vinculao no absoluta. Ex.: licena para dirigir: autoridade pblica tem liberdade de prazo para entregar a carteira. O administrador no boneco de olhos fechados, tem que ter, pelo menos, a liberdade temporal, de prazo.

Ato discricionrio: aquele que tem liberdade, a autoridade tem juzo de valor, sempre nos limites da lei. Tem convenincia e oportunidade mas sempre nos limites da lei. Se o ato extrapola os limites da lei, ser arbitrrio. Ex.: Permisso de uso de bem pblico mesas na calada; autorizao para utilizao de veculo acima da metragem normal.

OBS* Como saber, na prtica, se o ato vinculado ou discricionrio? Normalmente, quando a lei fala em requisitos, porque ato vinculado. A discricionariedade pode aparecer: ato discricionrio em que a lei trs alternativas, opo para o administrador; lei trs uma competncia mas no estabelece a conduta (o prefeito o competente para cuidar dos bens pblicos mas no diz a maneira de exercer a competncia); lei utiliza conceito vago, indeterminado.

Onde est a discricionariedade do ato?

Competncia Forma Motivo

ATO VINCULADO Vinculado - decorre da lei Vinculada decorre da lei Vinculado decorre da lei Ex.: ato de concesso de aposentadoria: servidor pblico, 60 anos de idade, 35 de contribuio esses requisitos so os motivos do ato, e esto definidos em lei. Servidor preenche os requisitos, a resposta da Administrao o deferimento (no h liberdade) o objeto do ato. Vinculado decorre de lei Vinculado decorre de lei

Objeto Finalidade

ATO DISCRICIONRIO Vinculada - decorre da lei Vinculada decorre da lei Discricionrio juzo de valor, convenincia e oportunidade. Ex.: Permisso de uso de bem pblico peo para usar a caada aru tranquila ento defiro o pedido, ou, a rua perigosa ento indefiro o pedido. Rua tranquila, rua perigosa o motivo, h juzo de valor. Defiro, indefiro o objeto. Discricionrio Vinculado interesse pblico.

Mrito Administrativo:

Motivo e objeto do ato discricionrio. Mrito do ato administrativo a liberdade, a discricionariedade do administrador; o juzo de valor. No igual ao motivo a ao objeto.

OBS* O Poder Judicirio pode rever qualquer ato administrativo (vinculado ou discricionrio), mas apenas no que tange sua legalidade. Faz controle de legalidade controle judicial. O Poder Judicirio no pode rever o mrito do ato administrativo, no pode substituir o administrador quanto discricionariedade, ao juzo de valor. O Poder Judicirio revendo os seus atos administrativos diferente de rever os atos administrativos dos outros.

OBS* O Poder Judicirio pode rever o motivo e o objeto do ato discricionrio? Pode, no que tange legalidade. Ex.: motivo falso, objeto falso; o que o Poder Judicirio no pode rever o mrito (discricionariedade) desses elementos.

OBS* No ato vinculado os elementos so vinculados, no ato discricionrio h elementos vinculados e discricionrios. CABM diz que a forma e a finalidade so, em regra, vinculados, mas que podem ser discricionrios quando a lei d alternativas. Forma: alternativas; Finalidade: lei d opo de interesse pblico.

5) ATRIBUTOS DO ATO ADMINISTRATIVO (TIPA)

Doutrina moderna: quatro atributos. Chamados de caractersticas do ato administrativo.

a) Presuno de Legitimidade: So presumidamente legtimos. Os atos administrativos so presumidamente legtimos, legais e verdadeiros. Os atos esto compatveis com as regras morais, legais e coma verdade. presuno relativa, Juris Tantum, o que admite prova em contrrio. Pode ser contestada, afastada. Se no absoluta, a quem cabe o nus da prova? O nus da prova cabe e quem alega e aqui, quem contesta, normalmente, o administrado. No sempre o administrado.

OBS* O ato administrativo, ainda que ilegal, produzir todos os seus efeitos como se vlido fosse, at a declarao de ilegalidade e a sua retirada do ordenamento jurdico.

b) Autoexecutoriedade: Os atos administrativos independem do Poder Judicirio; no precisam de autorizao prvia do Poder Judicirio. Nem todo ato goza de autoexecutoriedade. Para a doutrina majoritria a autoexecutoriedade se divide em: Exigibilidade : decidir sem o Poder Judicirio, sem seu controle. Meio de coero indireto. Todo ato administrativo tem exigibilidade.

 Executoriedade: executar, colocar a mo na massa, sem a presena do Poder Judicirio. Meio de coero direto. Nem todo ato administrativo tem. A Executoriedade s vai acontecer nas hipteses previstas em lei ou em situao urgente. Ex.: sujeito tem padaria que desrespeita regras sanitrias. Administrador decide fechara a padaria pode. A Administrao tambm decide aplicar multa pode. O dono da padaria no paga a multa, a Administrao vai ter que ir ao Judicirio cobrara a multa no pode executar. Sano pecuniria no tem Executoriedade, tem apenas exigibilidade.

OBS* Se a autoexecutoriedade depende de dois elementos (exigibilidade e executoriedade), o ato autoexecutvel sempre? No, nem todo ato autoexecutvel; precisa-se dos dois elementos.

OBS* A autoexecutoriedade significa praticar o ato administrativo de qualquer forma? No, a presena do Judicirio, no libera a formalidade. DISPENSA o controle prvio do Judicirio. A autoexecutoriedade NO IMPEDE o controle do Judicirio.

c) Imperatividade: Tambm chamada de coercibilidade. Os atos administrativos so obrigatrios, tem que ser obedecidos, respeitados. Independem da vontade, aceitao do particular.

d) Tipicidade: Definido inicialmente por Maria Sylvia. Cada ato administrativo vai ter a sua aplicao/utilizao determinada, especfica. Ex.: Para que serve a anulao? Retirada de ato ilegal, no pode ser usada para outra coisa. DICA: cuidado com a utilizao de palavras que no so sinnimas.

6) CLASSIFICAO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS

S vamos falar das classificaes que mais caem em concurso.

a) Destinatrios: Atos gerais: so, como regra, atos abstratos, impessoais, que atingem a coletividade como um todo. No tem destinatrio determinado. Prevalecem sobre os individuais e precisam de publicao para produzirem seus efeitos. Ex.: regulamentos, instrues.

Atos individuais: tem destinatrio determinado, tem pessoalidade. Ex.: nomeao de Maria para cargo pblico; desapropriao do imvel do Jos (decreto expropriatrio). So irrevogveis quando geram direitos adquiridos.

OBS* O ato individual pode se subdividido em duas categorias: 1) Singular: um destinatrio s. Ex.: nomeao da Maria. 2) Plrimo: h mais de um destinatrio DETERMINADO. Ex.: tombamento dos imveis de Jos, Maria e Paulo so trs destinatrios determinados.

b) Alcance: Atos Internos: aquele ato que produz efeitos dentro da prpria Administrao. Ex.: A Administrao determina que os atos administrativos devem ser assinados de caneta azul (interessa a quem est dentro da Administrao) regra de padronizao.

Atos Externos: produz efeitos dentro e fora da Administrao. Ex.: rgos pblicos: horrio de funcionamento das 8:00 s 14:00 hs. Interessa tanto aos servidores quanto aso administrados que so usurios dos servios.

c) Grau de Liberdade: Atos Discricionrios Atos Vinculados

d) Formao do Ato: Ato Simples: aquele que se torna perfeito e acabado com apenas uma vontade. Ato Composto: aquele que se torna perfeito e acabado com mais de uma manifestao de vontade que ocorrem no mesmo rgo. Esto em patamar de desigualdade: a 1 a principal(deciso) e as outras so secundrias (ratificao). Ex.: ato que depende do visto do chefe este visto s ratifica a deciso do subordinado. Ato Complexo: aquele que se torna perfeito e acabado com a manifestao de mais de uma vontade que ocorre em rgo diferentes. Apesar disso, esto na mesma condio, tem mesmo patamar de igualdade (mesma importncia). Ex.: nomeao de dirigente de Agncia Reguladora, concesso de aposentadoria (Administrao e Tribunal de Contas). 7) FORMAO E EFEITOS DOS ATOS ADMINISTRATIVOS

Tem divergncia posio majoritria.

Ato Perfeito:

Quando percorre seu ciclo de formao, cumpre sua trajetria. Ex.: nomeao de dirigente de Agncia Reguladora sabatina no Senado e nomeao do Presidente da Repblica aqui perfeito. O ato pode ser atacado administrativa e judicialmente a partir do aperfeioamento.

Ato Vlido:

aquele que cumpre sua trajetria e cumpre todas as exigncias e requisitos.

Ato Eficaz:

aquele que est pronto para produzir efeitos.

Ato perfeito, invlido e eficaz: servidor nomeado para cargo pblico sem concurso ou concurso fraudulento. S descobriram a fraude um ano depois. Enquanto isso atuou como servidor. Essa nomeao invlida mas produziu efeitos.

OBS* O ato invlido produz efeitos, como se vlido fosse, at a sua declarao de validade.

Ato perfeito, vlido e ineficaz: art. 61, , Lei 8666 publicao do contrato como condio de eficcia no havendo publicao, no pode produzir efeitos.

Ato perfeito, invlido e ineficaz: administrador, de forma ilegal, contratou diretamente com dispensa de licitao (no era hiptese de dispensa ato invlido). Para esconder, o administrador celebra o contrato e no publica (ineficaz).

O ato administrativo pode produzir dois tipos de efeitos: 1) Efeitos Tpicos: esperados para o ato, efeito principal desejado. Ex.: desaproprio o imvel de Jos decreto expropriatrio efeito esperado: Estado adquire bem>

2) Efeitos Atpicos: Secundrios: Ex.: Estado desapropriou o imvel do Jos efeito esperado. Estado adquire o bem. Acontece que o imvel de Jos est alugado para Maria. A Maria vai ter que desocupar a casa, o ato atinge Maria mas no efeito principal e sim secundrio. O ato atinge terceiro estranho. Efeito ATPICO REFLEXO (efeito secundrio que atinge terceiros estranhos prtica do ato). Ex. Nomeao de dirigente de Agncia Reguladora: ato complexo: Senado sabatina Presidente nomeia o ato est perfeito quando o Presidente nomeia. Efeito tpico provimento de cargo.

Quando o Senado se manifesta, o Presidente tem que dizer alguma coisa surge para a segunda autoridade o dever de manifestar. Esse dever de manifestao vem antes do aperfeioamento, ento efeito secundrio. Efeito ATPICO PRELIMINAR porque vem antes do aperfeioamento do ato. Tambm chamado por CABM de EFEITO PRODRMICO acontece nos atos administrativos que dependem de duas manifestaes de vontade; se configura com o dever da segunda autoridade se manifesta quando a primeira j o fez. o efeito secundrio e que acontece antes do aperfeioamento do ato, chamado de preliminar.

8) EXTINO DO ATO ADMINISTRATIVO

O ato administrativo eficaz pode ser extinto devido ao cumprimento de seus efeitos, em diversas circunstncias. Acontece a extino do ato pelo cumprimento dos seus efeitos quando esgotado o seu contedo jurdico. o que ocorre, por exemplo, com as frias de um servidor, o ato concessivo desse direito estar extinto quando gozado o perodo previsto na norma (ex.: gozados os 30 dias, extinto o ato concessivo), ficando, dessa forma, esgotado o seu contedo. Ocorre tambm a extino do ato administrativo quando extinta a sua execuo material. Isso decorre do fato de o ato visas ao cumprimento de uma ordem que j foi cumprida. Por exemplo: determinada a demolio de uma obra que j foi demolida, o ato que a determinou est extinto. Encontra-se, de igual maneira, nessa modalidade, a extino pelo implemento de uma condio resolutiva ou termo final, lembrando-se de que condio um evento futuro e incerto, enquanto termo, um evento futuro e certo, podendo ser ele determinado (dia 20 do ms de maio) ou indeterminado (no prximo carnaval). O ato administrativo poder, ainda, ser desfeito em razo do desaparecimento do sujeito ou do objeto, como ocorre na morte do beneficirio em ato intuitu personae. Por exemplo: a morte de um funcionrio extingue os efeitos da nomeao, hiptese denominada extino subjetiva. Da mesma forma, ocorre a extino quando do desaparecimento do objeto, o que possvel verificar na tomada pelo mar de um terreno de marinha dado em aforamento, que termina por extinguir o ato de enfiteuse, denominada extino objetiva.

AULA 11

05.10.11

Retirada do ato pelo Poder Pblico:

Cassao:

Retirada do ato pelo descumprimento das condies inicialmente impostas. Ex.: proibio para a instalao de motel; imagine que voc quer instalar um hotel, vai at o Poder Pblico e pede a licena. Depois da instalao, muda a atividade para motel. O Poder Pblico poder retirar a licena.

Caducidade:

Retirada do ato pela supervenincia de uma norma jurdica. Ex.: Cidade do interior terreno para instalao de circo permisso de uso para a instalao de circo posteriormente vem a lei do Plano Diretor e determina que nesse terreno haver uma rua. A permisso de uso anterior vai desaparecer.

Contraposio:

Dois atos administrativos que decorrem de competncias diferentes, sendo que o segundo elimina os efeitos do primeiro. Ex.: nomeao e exonerao; nomeao e demisso.

Anulao:

Ato administrativo que retira o anterior, porque ele ilegal. Ato X (ilegal) pratica-se novo ato o ato Y que a anulao. Pode ser feita pela prpria Administrao, quando ela rev seus prprios atos poder de autotutela. Poder de Autotutela: smulas 346, 473, STF. O Poder Judicirio tambm pode fazer esse controle do ato, pode revis-lo porque controle de legalidade.

Quando a Administrao anulando seus prprios atos, h prazo: se a anulao vai atingir outra pessoa (causar prejuzo a terceiros) o prazo da Administrao para anul-lo de 5 anos (prazo decadencial art. 54, Lei 9784/99). Quando o Poder Judicirio o responsvel pela anulao , no tem prazo, porque o ato ilegal. A anulao, em regra, produz efeitos ex tunc so dois atos administrativos, o ato X ilegal e vamos praticar o ato Y, que a anulao (retroage atingindo o ato X at o seu nascedouro).

OBS* Orientao de CABM comea a ser admitida pelo STF: retirada do ato ilegal se a anulao benfica para os interessados, o efeito ex tunc; mas se a anulao vai prejudicar o beneficirio, efeito ex nunc. Ex.: servidor pede quinqunio Administrao defere pedido. Meses depois, descobriram que o servidor no tinha direito ao quinqunio, que o ato que o concedeu ilegal deve ser anulado. Essa anulao vai restringir direitos (ato restritivo), prejudicar o servidor, ento deve produzir efeitos ex nunc o que o servidor recebeu vai ficar com ele, retira a gratificao da deciso em diante. Se fosse situao contrria retroagiria e o servidor receberia todo o retroativo como se o pedido houvesse sido deferido desde o peticionamento.

A anulao do ato administrativo e tem como condio de forma o processo prvio com contraditrio e ampla defesa.

Informativo 641, STF: anlise de repercusso geral sobre a necessidade de processo administrativo prvio deciso no foi publicada ainda. STF decidiu: reconhece que tem que haver processo prvio nos moldes constitucionais (contraditrio e ampla defesa) quando se falar em anulao. Smulas 346, 743 devem ser modificadas para incluir essa exigncia. Matria decidida em sede de RE 594296.

Revogao:

Retirada de um ato porque ele inconveniente ou inoportuno. Quem deve revogar a Administrao. O Poder Judicirio pode revogar seus atos administrativos, mas no pode revogar atos administrativos de outras pessoas, em sede de controle judicial.

Produz efeitos ex nunc (no retroage). A Administrao no tem prazo para revogar, no h limite temporal, tem apenas limite material, de contedo. Limite material: ex.: no se admite revogao de ato que j produziu direito adquirido; no h possibilidade de revogao de ato vinculado, de ato que j esgotou seus efeitos.

OBS* Ato administrativo que tenha preenchido todos os requisitos ato vlido possvel que esse ato tenha vcios, defeitos: existem vcios que geram mera irregularidade, anulabilidade e nulidade. 1) Mera irregularidade: ato tem defeito de padronizao, uniformizao, mas o ato vlido. Ex.: atos devem ser praticados de caneta azul, esqueceram e praticaram de caneta preta. Esse defeito no compromete a validade do ato. 2) Anulabilidade: vcios sanveis compromete a validade do ato, mas pode ser corrigido temos ato anulvel: pode ser corrigido. Aqui h a convalidao (correo do ato). A convalidao s pode ocorrer quando houver defeito de forma ou defeito de competncia. No todo defeito de forma ou de competncia que pode ser sanado, convalidado. No h convalidao por vcio no objeto, motivo e finalidade. Convalidao: defeito sanvel na competncia ou na forma. Ex.: nomeao com defeito sanvel (ato anulvel) corrijo o defeito, convalido o ato agora temos nomeao com ato vlido. A convalidao no pode ser confundida com a converso ou sanatria. Converso ou sanatria: a transformao de um ato administrativo solene para o qual no se preenche os requisitos em u ato administrativo mais simples mas que atende aos requisitos, com o objetivo de aproveitar o trabalho realizado. Ex.: concesso de servio pblico (ato solene) exige a autorizao legislativa especfica quando o administrador praticou a concesso, esqueceu da autorizao legislativa converso dessa concesso em uma permisso de servio (ato mais simples que no depende de autorizao legislativa). Na convalidao permanece o ato, na converso ou sanatria h a transformao do ato.

3) Vcio Insanvel: o ato nulo, no pode ser corrigido. A Administrao no pode mant-lo, o administrador deve anular o ato em exerccio do dever de legalidade (caminho natural). Cuidado: se o ato ilegal, tenho que anular se a anulao do ato comprometer outros princpios da ordem jurdica como segurana jurdica ou boa f, esse princpios devem ser observados. Se a anulao causar mais prejuzos que a manuteno do ato, este deve ser mantido com vcio, do jeito que est ESTABILIZAO DOS EFEITOS DO ATO. Essa orientao j est sendo muito utilizada no STJ ainda no pacfico, uma orientao em construo. Na prtica, como saber quando estabilizar e quando anular? No h regra objetiva STJ disse que, se passados 5 anos e o ato no foi anulado, h a segurana jurdica, estabilizase o ato (raciocnio mais objetivo estabelecendo prazo). H vdeo, no site da professora que aprofunda o assunto e artigo de jacinto que fala sobre isso.

LICITAO

1) CONCEITO: um procedimento administrativo. Seleciona a proposta mais vantajosa.

2) OBJETIVOS E FINALIDADES: ART. 3, LEI 8666

a) Escolher a proposta mais vantajosa para o interesse pblico nem sempre ser a mais barata. Pode ser melhor preo, melhor tcnica, melhor preo e tcnica.

b) Princpio da impessoalidade: dar a todos a oportunidade de contratar com a Administrao. Impessoalidade + isonomia.

c) - Lei 12.349/10: altera a lei 8666 e diz: a licitao tambm tem como finalidade a promoo do desenvolvimento nacional sustentvel essa lei altera o art. 3, da lei 8666. Para o concurso: s deve cair a incluso da finalidade. Para aprofundar a professora gravou um vdeo. A ideia usar o poder de compra para o desenvolvimento sustentvel.

3) SUJEITOS LICITAO:

ART. 1, Lei 8666. a) A Administrao Pblica Direta: ente polticos Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal. b) Administrao Indireta: autarquias, fundaes, sociedades de economia mista, empresas pblicas

OBS* EP e SEM: podem ter duas finalidades: prestadoras de servios pblicos, exploradora de atividade econmica. Se presta servios pblicos tem que licitar. Se explora atividade econmica art. 173, 1, III, CF casos em que o Estado pode intervir na atividade econmica segurana nacional e interesse coletivo. Essas empresas podero, atravs de lei especfica, ter estatuto prprio para licitaes e contratos (ainda no h essa lei, por enquanto obedecem a norma geral). Petrobras: SEM Lei 9478/97 institui a ANP Petrobras teria procedimento simplificado para licitao, definido por Decreto do Presidente da Repblica. Petrobras vinha utilizando esse procedimento simplificado. Tribunal de Contas vem questionando isso dizendo que essa regra inconstitucional porque fere o princpio da isonomia. Tribunal de Contas suspende as licitaes que utilizam esse procedimento matria vai ao Supremo via Mandado de Segurana. Por enquanto o STF s decidiu os MS em sede de liminar reconhece que , por enquanto, a Petrobras continua no procedimento simplificado.

c) Fundos Especiais: equvoco do legislador. O fundo pode ter duas naturezas: - rgo da Administrao Direta: j estava contemplado na Administrao Direta. - Fundao Pblica: j estaria contemplado da Administrao Indireta.

Ex.: Fundo Especial para assistir ao pequeno produtor de leite; auxlio aos desabrigados das chuvas.

d) Demais entes controlados direta ou indiretamente pelo Pode Pblico: se recebeu dinheiro pblico, o TC controla; se o TC controla h ente controlado. Ex.: OS, OSCIP, Servio Social Autnomo.

4) COMPETNCIA PARA LGISLAR SOBRE LICITAO: Art. 22, XXVII, CF: compete privativamente Unio legislar sobre NORMAS GERAIS de licitaes e contratos. Unio legislando sobre norma geral: a lei de mbito nacional ou federal? lei de mbito nacional, que serve para todos os entes. Ex.: lei 8666, lei 10.520 (prego), lei 8987/95 (servios pblicos), lei 11.079/04 (PPP) leituras obrigatrias. Quando a Unio legisla, no esgota a sua competncia, poder legislar nova norma geral. Nossos entes podem legislar sobre normas especficas? Sim, todos os entes podem, s que a lei s ter alcance dentro de sua rbita. A Unio pode legislar sobre norma especfica, mas ser lei de mbito federal (s valer para ela). Se for norma especfica ter mbitos diferentes.

OBS* O que significa norma geral? No h hoje essa definio. A lei 8666 representa uma norma geral? Foi alm da norma geral. Foi objeto de controle de constitucionalidade ADI 927. ADI 927 discutiu o art. 17, ema algumas alneas (alienao de bens pblicos): Supremo reconheceu que a Lei 8666 constitucional se for interpretada conforme a Constituio nesse dispositivo especfico a Unio vai alm da norma geral, disciplinando norma especfica, ento de mbito federal e no nacional.

Lei 11.079 o prprio legislador faz a diferena entre norma especfica e norma geral; norma geral, mas em captulo especfico coloca normas especficas para a Unio.

Procedimento no norma especfica, mas norma geral. Aconteceu na Bahia, que elaborou lei especfica invertendo todo o procedimento das modalidades de licitao. A

lei foi mantida por causa da comprovada economia. Essa inverso j veio para a lei 8987 e para a lei 11.079 na modalidade concorrncia.

5) PRINCPIOS QUE REGEM A LICITAO: Todos j estudados tambm servem para a licitao. Vamos falar de princpios prprios para a licitao.

a) Vinculao ao Instrumento Convocatrio: Instrumento convocatrio o edital. O edital a lei da licitao, tudo que for relevante para o procedimento tem que estar previsto no edital. O administrador no pode exigir nem mais e nem menos do que est previsto no edital. Ex.: Edital: exige certido de um Conselho de Classe na habilitao a comisso percebe que nenhuma empresa possui esse documento h a dispensa da apresentao desse documento, por economia, para aproveitar o trabalho.. o Administrador no pode dispensar, tem que corrigiu o edital, publicar novamente e reabrir o prazo.

b) Julgamento Objetivo: O edital te que definir de forma clara e precisa qual vai ser o critrio de seleo, de julgamento, qual o tipo de licitao. Tipos de licitao: melhor preo, melhor tcnica, melhor preo e tcnica so critrios de seleo. Art. 45, Lei 8666. Ex.: licitao para comprar canetas: tipo menor preo 2 empresas apareceram: empresa A R$1,00; empresa B R$1,01 caneta de melhor qualidade e com parcelamento de 10 vezes. Quem ganha a licitao a empresa B, essa deciso lcita? No, quem tem que ganhar a empresa A, porque o melhor preo. O licitante entra no procedimento sabendo o que tem que fazer para ganhar. O Estado no pode levar em considerao circunstncias estranhas ao previsto no edital.

c) Sigilo da Proposta: As propostas so sigilosas at o momento de sua abertura em sesso pblica envelopes devem ser lacrados.

Nem a comisso, nem os outros licitantes podem conhecer o contedo das propostas. Quem frauda sigilo de proposta comete crime na licitao e improbidade administrativa. Qual a modalidade que no tem sigilo de proposta? Leilo, que exceo, no tem sigilo de proposta. O prego no entra porque tem duas etapas: proposta escrita sigilosa e lance verbal.

d) Procedimento Formal: Tem que obedecer as formalidades previstas na lei. Atender a essas formalidades sem grandes exageros formalidade necessria, importante, que se no for observada vai causar prejuzo para a administrao. O procedimento o da lei, o administrador no pode criar novas modalidades, novas etapas, no pode pular etapas, juntar as modalidades.

6) DISPENSA E INEXIGIBILIDADE: No Brasil, a licitao a regra, excepcionalmente pode-se fazer a contratao direta, atravs da dispensa ou inexigibilidade de licitao. Contratao direta a exceo, contratao sem licitao.

Dispensa: Acontece nas hipteses em que a competio possvel, vivel mas, o legislador liberou o dever de licitar. Se subdivide em duas categorias: a) Licitao dispensada: a competio vivel, o legislador diz que no precisa licitar. Mesmo se o Administrador quiser licitar no poder, no h liberdade. Art. 17, Lei 8666. b) - Licitao Dispensvel: a competio vivel, o legislador diz que no precisa. Se o administrador quiser poder licitar, liberalidade, deciso do administrador. Art. 24, Lei 8666. c) Art. 17 e 24 representam rol TAXATIVO dispensa de licitao rol taxativo.

Inexigibilidade: Acontece quando a competio invivel art. 25, Lei 8666.

O art. 25 tem rol EXEMPLIFICATIVO. Quando a competio invivel?

Viabilidade de Competio: tem que atender trs requisitos (se faltar qualquer deles, a competio invivel):

a) Pressuposto lgico: para ter competio precisamos de pluralidade, mais de um. Objeto Singular: pode ser singular por trs razes diferentes: Carter absoluto: s foi fabricado um, s existe um. Ex.: carro conceito. participou de um evento externo. Ex.: chuteira do Ronaldinho na final da copa existem vrias chuteiras, mas somente uma foi usada por Ronaldo nessa situao. Carter pessoal: esculturas, pinturas.

Servio Singular: tem que estar previsto na lista do art. 13 da lei 8666, tem que ter notria especificao. A Administrao tem que precisar da notria especificao. Ex.: Administrao resolveu contratar advogado para resolver suas questes trabalhistas: qualquer um da rea pode fazer tem que licitar. Febre aftosa boicote da carne brasileira precisa-se de advogado para negociar a situao da carne brasileira no mercado internacional tem que contratar especialista inexigibilidade.

AULA 12 01.11.11

b) Pressuposto Jurdico: A licitao tem que proteger o interesse pblico, persegu-lo. Se a licitao prejudica-lo, o procedimento uma competio invivel licitao inexigvel.

Ex.: prova da AGU: EP e SEM, na sua atividade fim, no tem que licitar. Justifique: Se prestam servio pblico sujeitos lei 8666 Se exploradoras de atividade econmica podem ter estatuto prprio atravs de lei especfica (ainda no tem ento esto sujeitos lei 8666). Esto sujeitas s dispensas e s inexigibilidades quando a licitao prejudicar a atividade fim da empresa estar prejudicando o interesse pblico falta de pressuposto jurdico. Se essa empresa explora atividade econmica (segurana pblica e interesse coletivo) se a licitao prejudicar a atividade fim, estar prejudicando a segurana nacional, o interesse coletivo e, consequentemente, o interesse pblico licitao invivel.

c) Pressuposto Ftico: a licitao tem que ter interesse de mercado. O objeto tem que ser interessante para o mercado. Ex.: vamos contratar um mdico cirurgio cardaco, qualificado e vamos pagar a ele R$500,00 ningum vai querer.

Cuidado: Importncia do processo administrativo prvio para a licitao. Com a licitao celebra-se o contrato a licitao para o contrato esse processo administrativo prvio. Em caso de contratao direta no h licitao. O que legitima o contrato o Processo de Justificao. Processo de Justificao: demonstrar as justificativas da dispensa ou inexigibilidade art. 26, Lei 8666.

7) MODALIDADES DE LICITAO:

Esto previstas no art. 22, Lei 8666. Dica: a escolha da modalidade pode ter dois critrios: em razo do valor do contrato ou em razo das qualidades do objeto do contrato. Valor do contrato: concorrncia, tomada de preos, convite.

OBS* Na modalidade concorrncia tambm se usa como parmetro a qualidade do objeto. Se a questo do concurso no trs o valor, ela vai descrever o objeto.

Qualidades do Objeto: concurso, leilo, prego (aqui no importa o valor do contrato).

OBS* Na modalidade leilo h um limite de valor.

Prazo de intervalo mnimo: vai da publicao do edital at a realizao do evento (entrega dos envelopes) tem, em cada modalidade, um prazo distinto.

a) Concorrncia: Modalidade utilizada quando: o critrio o valor (regra).

Valor:

utilizada para valores altos art. 23, lei 8666. Os valores para cada modalidade tem dois parmetros: I Obras e servios de engenharia: acima de R$1.500.000,00 II Outros bens ou servios que no de engenharia: acima de R$650.000,00

Objeto:

A concorrncia tambm pode ser utilizada em razo do objeto, quando: I Imvel: obrigatria para aquisio ou alienao. No imposta o valor, o que importa a condio do objeto.

OBS* Excepcionalmente possvel o leilo art. 19, lei 8666 quando o imvel vem para a Administrao por deciso judicial ou dao em pagamento, quando a Administrao decide alienar esse imvel, pode escolher concorrncia OU leilo.

Dao em pagamento: pagar de maneira distinta da estipulada inicialmente.

II Concesso: concorrncia obrigatria em razo do objeto quando a hiptese for de concesso. H a concesso de direito real de uso de bem pblico e concesso de servio pblico: modalidade obrigatria a concorrncia.

OBS* Em concesso de servio pblico, h exceo: servios concedido na Poltica Nacional de Desestatizao, a concesso pode ser feita por concorrncia OU leilo.

III Licitao Internacional: concorrncia obrigatria aquela que tem a participao de empresas estrangeiras. Modalidade regra a concorrncia.

OBS* Exceo regra da concorrncia: Tomada de preos: quando o valor do contrato for correspondente tomada de preos, alm do cadastro de empresas estrangeiras, ou seja, valos do contrato + cadastro de empresas estrangeiras se no preencher os dois requisitos, segue a regra da concorrncia. Convite: quando o valor do contrato for correspondente ao convite, alm de no haver fornecedor no pas se no preencher os dois requisitos, adotar a regra da concorrncia.

Prazo de Intervalo Mnimo:

O prazo est previsto no art. 21, da lei 8666: licitao: - tipo tcnica ou tcnica e preo: 45 dias corridos - tipo preo: 30 dias corridos Esse prazo o perodo que a empresa tem para preparar documentos, propostas, ect. So dias corridos.

b) Tomada de Preos: Modalidade intermediria, escolhida em razo do valor (valor mdio).

Valor mdio: fica entre o convite e a concorrncia. Obras e servios de engenharia: acima de R$150.000,00 Outros: acima de R$80.000,00 Abaixo desses valores est o convite. A modalidade tomada de preos fica entre o limite mximo do convite e o limite mnimo da concorrncia.

OBS* se o contrato de R$150.000,00, ser utilizada a modalidade convite, porque tomada de preos acima desse valor.

Participantes:

para licitantes cadastrados. Cadastramento: habilitao prvia. Quem participa dessa modalidade: I Licitantes cadastrados: o licitante que preencher os requisitos do cadastramento recebe o certificado de registro cadastral ( leva-o para a habilitao).

II Licitantes que preencherem os requisitos para o cadastramento at o terceiro dia anterior entrega dos envelopes (propostas). Lei no diz que tem que cadastrar, diz que tem que preencher os requisitos para o cadastramento. O licitante vai provar que preenche os requisitos atravs de um requerimento entregue Administrao junto com seus documentos.

Prazo de Intervalo Mnimo:

Art. 21, lei 8666 - tcnica ou tcnica e preo: 30 dias corridos - preo: 15 dias corridos.

c) Convite: Modalidade utilizada em razo do valor (valor pequeno). Valor pequeno: - Obras e servios de engenharia: at R$150.000,00 - Outros: at R$80.000,00 Aqui entra a licitao dispensvel: - Obras e servios de engenharia: at R$15.000,00 se consrcio pblico, agncia executiva, SEM ou EP: at R$30.000,00 - Outros: at R$8.000,00 se consrcio pblico, agncia executiva, SEM ou EP: at R$16.000,00.

Participantes:

I licitante convidado: sero convidados em nmero mnimo de trs e podem ser cadastrados ou no.

II Licitantes cadastrados: que com at 24 horas de antecedncia entrega das propostas manifeste interesse em participar da licitao.

OBS* A lei diz o nmero mnimo de 3, mas se aparecer apenas um ou dois, a Administrao poder prosseguir se for justificado.

Instrumento Convocatrio:

O instrumento convocatrio a carta convite, encaminhada para os convidados e no publicada em dirio oficial. Ser tambm fixada no trio da repartio.

Prazo de Intervalo Mnimo:

sempre de 5 dias TEIS. Para a Administrao, dia til o dia que a repartio est funcionando, se fechou por alguma razo, no dia til.

Comisso: art. 51, lei 8666:

Normalmente composta por, no mnimo, 3 pessoas, sendo pelo menos 2 servidores do quadro permanente da Administrao. Excepcionalmente o convite pode ser realizado por um nico servidor quando: a repartio for pequena e selecionar 3 for prejudicial ao andamento do servio.

Observaes:

A lei diz que se pode substituir a modalidade mais simples pela modalidade mais rigorosa. Ex.: lei diz que convite, posso concorrncia. Trocar mais rigorosa por mais simples no pode.

A licitao ser dispensvel quando o valor for pequeno: Obras e servios de engenharia: R$15.000,00 Outros; R$8.000,00 A licitao dispensvel at o limite de 10% do limite do convite art. 24, I e II. Excepcionalmente esses limites so dobrados: R$30.000,00 ou R$16.000,00 art. 24, quando for EP ou SEM, Agncias Executivas e Consrcios Pblicos da lei 11.107: 20% do convite.

Esse valores, pelo art. 23, 8, Lei 8666, sero dobrados ou triplicados se a hiptese for de consrcio pblico (lei 11.107) e for composto por at 3 entes: valor dobrado, mais de 3 entes: triplicado.

d) Leilo: Modalidade utilizada para efetuar ALIENAO de bens. Utiliza-se o critrio da qualidade do objeto. I Imvel: art. 19 quando decorre de deciso judicial ou dao em pagamento.

II Bens mveis: Inservveis, apreendidos, ou penhorados.

No imposta o valor mais a qualidade do objeto Inservveis: no servem mais Administrao mas podem servir a outras pessoa ou entes pblicos. Ex.: avio velho. Apreendidos: ex.: na Receita Federal por falta de documentao Penhorados: objeto de penhor (impropriedade do legislador bem empenhado). Ex.: penhor de jias da Caixa Econmica Federal.

III Qualquer bem mvel: desde que dentro do limite de R$650.000,00.

Prazo de Intervalo Mnimo:

15 dias corridos.

Observaes:

Quem realiza o leilo o leiloeiro: normalmente designado servidor para realizar o leilo. No tem procedimento definido na lei 8666.

e) Concurso: Esse concurso diferente do concurso para provimento de cargo. Aqui no h provimento de cargo. Esse concurso quer escolher trabalho tcnico, artstico ou cientfico e a contrapartida ser prmio ou remunerao.

Cuidados:

Prazo de intervalo mnimo de 45 dias corridos a lei no pede dias teis. Procedimento: regulamento do concurso que define as regras. O procedimento no est na lei, cada concurso tem suas regras definidas em regulamento prprio.

No concurso, a Comisso Comisso Especial, porque no precisa ser formada por servidores, qualquer pessoa idnea e com conhecimento na rea pode participar da comisso. Ex.: escolha de escultura para praa pblica: pessoa que entendam de decorao, paisagismo, arte.

f) Prego:

Surgiu no Brasil, inicialmente, para as Agncias Reguladoras, na Lei 9472/97 Instituiu a Anatel. Foi ampliado para as demais agncias reguladoras na lei 9986/00. Foi definido por medida provisria 2026/00 passando a ser aplicado para a Unio. Essa medida provisria foi convertida na lei 10.520/02 sendo utilizado para todos os entes. Serve para a AQUISIO de bens e servios comuns: s pode ser utilizado para bens e servios que possam ser conceituados no edital com expresso usual de mercado. (ex.: caneta no precisamos de conhecimentos especficos para sabermos o que uma caneta ou uma televiso, por exemplo). O prego s pode ser utilizado pelo tipo Menor Preo. Quem faz o prego o pregoeiro, assistido por uma equipe de apoio. O prazo de intervalo mnimo de 8 dias TEIS. H possibilidade de duas modalidades diferentes: prego presencial e prego eletrnico.

OBS* O prego eletrnico: acontece via TI, internet acontece no mundo virtual. Segue o mesmo procedimento do prego presencial. Quem define esse prego um decreto.

8) PROCEDIMENTO DE LICITAO

Vamos falar da concorrncia, tomada de preos e convite a ordem a mesma, alteram algumas coisas como o prazo.

Prego tem procedimento invertido.

a) Concorrncia, Tomada de Preos e Convite:

1 Passo: Fase Interna

Formalizao do processo: 1 autuao: capa, nmero do processo, nmero das folhas, nome do processo. 2 Demonstrao da necessidade da licitao, daquele contrato declarao do interesse pblico. 3 Identificao do recurso oramentrio (qual recurso oramentrio ir fundamentar aquela despesa). 4 Nomeao da Comisso: nomeao observando as exigncias do art. 51, lei 8666. 5 Comisso passa elaborao do Edital (tem que cumprir as exigncias do art. 40 da lei 8666). 6 Edital levado a um parecer jurdico. 7 A mesma autoridade que nomeia a comisso, autoriza formalmente a deflagrao do certame ( Chefe autoriza e sai do processo, s volta no final).

2 Passo: Fase Externa:

1 Publicao do Edital: regras previstas no art. 21, lei 8666. Dirio Oficial, jornal de grande circulao. A Administrao pode cobrar o custo da reproduo do edital, mas no pode vender edital, no pode ser mecanismo arrecadatrio. A Administrao no pode condicionar a participao na licitao compra da reproduo do edital (no pode instituir a compra como condio). O edital pode ser impugnado. Impugnao: art. 41, Lei 8666 Podem impugnar o edital: - qualquer cidado: tem at 5 dias teis de antecedncia do dia marcado para entregar os envelopes.

Recebida a impugnao do cidado, a Comisso tem trs dias teis para julgar a impugnao. - o licitante: porque momento de reclamar de tudo, inclusive da minuta do contrato tem at 2 dias teis de antecedncia do dia marcado para a entrega dos envelopes. Se o licitante no impugnar o edital nessa hora, decair do direito de faz-lo na via administrativa. A Comisso no tem prazo para julgar, o ideal que o faa o quanto antes. Impugnao no tem natureza de recurso, por isso no tem efeito suspensivo (o processo continua). A Comisso recebe a impugnao e entende que o edital tinha um defeito: corrige o defeito ( a nica chance que tem de mexer no edital art. 21, 1, lei 8666) alterao do edital via aditamento que tem que ser publicado como tal foi o edital( no publica todo o edital novamente) se o aditamento modificar obrigao do edital (dispensar documento ou incluir outro) tem que reabrir o prazo de intervalo mnimo, para que as empresas possam adaptar. Se a alterao material, ou seja, no modificou obrigaes (erro de digitao) no precisa de novo prazo.

2 Recebimento dos Envelopes: Sero dois ou trs envelopes. Se tipo preo ou tipo tcnica: 2 envelopes um com os documentos e outro com a proposta. Se tipo tcnica e preo: 3 envelopes: 1 para os documentos da empresa, outro para a proposta de tcnica e outro para a proposta de preo. Esses envelopes devem vir lacrados. O licitante tem que chegar enquanto a Comisso estiver recebendo os envelopes, o que interessa o momento da licitao e no o tempo do relgio. Encerrado o recebimento, no pode entregar. No imposta como o envelope chegou, tem que chegar na hora do recebimento. O licitante no precisa estar presente. Todos os membros da comisso e todos os licitantes presentes devem rubricar todos os envelopes art. 43, Lei 8666. Rubricados os envelopes, abre-se o primeiro (envelopes de habilitao documentao da empresa).

3 Habilitao: Abertura dos envelopes de habilitao. Apenas alguns autores chama de qualificao. Abre-se o primeiro envelope de todas as empresas todos os membros da comisso e todos os licitantes presentes tem que rubricar todos os documentos de todos os envelopes.

Requisitos da Habilitao: Art. 27 e seguintes, Lei 8666. Rol taxativo cai muito em prova, estudar o art. 27. Se o licitante no preenche os requisitos ele estar inabilitado ou desqualificado.. Se todos e somente se todos os licitantes forem inabilitados, haver a diligncia do art. 48, 3, Lei 8666: tentar salvar a licitao: Suspenso do procedimento e dar prazo de 8 dias para que as empresas complementem os seus documentos. Prazo de 8 dias teis, salvo no convite que ser de 3 dias teis. Mesmo com a diligncia todos continuam inabilitados tem que licitar denovo, no h como salvar a licitao. Do julgamento da habilitao abre-se a oportunidade de recurso art. 109, Lei 8666: 5 dias teis, salvo no convite que sero dois dias teis. Recurso com efeito suspensivo.

4 Classificao e Julgamento: So trs fases: I Classificar: verificar se o preo compatvel com o de mercado; se a empresa cumpriu as formalidades das propostas. Cumpridas as formalidades: classificado Descumpridas as formalidades: desclassificada (se todas forem desclassificadas, nova diligncia, art. 48,3, lei 8666).

II Julgamento: escolha da melhor proposta.

III Classificar denovo: colocar os demais em ordem: 2, 3, 4 colocadas. Abre-se novamente a possibilidade de interposio de recurso, art. 109+, Lei 8666: 5 dias teis de prazo, salvo no convite: 2 dias teis. Recurso com efeito suspensivo.

5 Homologao e Adjudicao: Homologao: verificao de regularidade do procedimento. Confere o trabalho da comisso feita pela mesma autoridade que nomeou a comisso e autorizou o certame. Adjudicao: dar ao vencedor o status de vencedor, o resultado oficial. O vencedor no tem direito assinatura do contrato, tem mera expectativa de direito. A Administrao chamou o vencedor para assinar o contrato, este obrigado a assinar o contrato (art. 64, lei 8666), pelo prazo de 60 dias da entrega dos envelopes e o edital pode estipular outro prazo vinculao de propostas. Se o vencedor no quiser assinar, ser penalizado (art. 87) e chamar o segundo colocado observando a proposta do primeiro todos so chamados na proposta vencedora e no so obrigados a assinar o contrato.

b) Prego: 1 Formalizao do Contrato 2 Publicao do Edital 3 Recebimento dos envelopes (2). 4 Classificao e Julgamento: Abro a proposta escrita escolho a melhor proposta mais as que no excederem em 10% o valor da melhor proposta, se no houver escolho pelo menos mais trs (ignora-se a regra dos 10% e escolhe mais trs propostas tem, pelo menos 4 concorrentes a melhor e mais 3). As quatro seguiro aos lances verbais. Escolhida a melhor, haver a habilitao. 5 Habilitao: julgada a habilitao poder haver recurso que dever ser feito na hora (sob pena de precluso) podendo apresentar as razes do recurso em at 3 dias. Os licitantes devem estar presentes. 6 Adjudicao 7 - Homologao normalmente faz um ato s

AULA 13 16.11.11

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

Toda teoria geral dos contratos do direito privado tambm serve para o Direito Administrativo, porm com algumas peculiaridades. Contrato administrativo uma espcie do gnero contrato.

1) CONCEITO: Contrato administrativo diferente do contrato da administrao (este realizado, regido pelo direito pblico ex.: contrato de locao cuidado: para que a Administrao celebre ter que licitar). Contrato administrativo: est sujeito ao regime pblico, aquele vnculo jurdico em que o sujeito ativo e o sujeito passivo se comprometem a uma prestao e a uma contraprestao. Seu objetivo satisfazer o interesse pblico e ter regime jurdico pblico.

2) CARACTERSTICAS DO CONTRATO ADMINISTRATIVO:

a) Presena do Poder Pblico: Participao do Estado tanto como sujeito ativo quanto como sujeito passivo ou nas duas situaes, nos dois polos. Ex.: Estado contratando com o Municpio. necessariamente formal.

b) Formal: Est sujeito a vrias formalidades, necessariamente formal.

c) Contrato Consensual: aquele que se aperfeioa no momento em que se manifesta a vontade. Ex.: loja de eletrodomsticos comprar geladeira entrega em 10 dias e pagamento com cheque ps datado para 30 dias: o contrato foi aperfeioado no dia em que foi loja, momento em que se manifesta a vontade.

OBS* O contrato administrativo no real, este depende da entrega do bem, se aperfeioa com a entrega do bem. Ex.: emprstimo.

d) Contrato Comutativo: diferente do contrato aleatrio (indefinio e desequilbrio). Comutativo aquele que se constitui de forma equilibrada, prestao e contraprestao so previamente definidos e so prestaes equilibradas. Ex.: compra de copo de gua mineral pagar por ele R$1,00 pagamento de forma equilibrada paga-se o quanto vale o copo. Valores ou prestaes preestabelecidas de forma equilibrada.

e) Contrato de Adeso: Uma das partes que define as condies. A outra parte adere ou no, mas no h negociao de clusula contratual. Uma das partes tem o monoplio, define a condio. A outra parte adere se quiser. Estado que define as regras, as condies do contrato.

OBS* Art. 40, Lei 8666 condio do edital a minuta do contrato esta vem anexa ao edital. Junto do edital j vem o contrato. Da mesma forma que junto ao edital, vem o contrato; quando a Administrao conclui a licitao e celebra o contrato, junto deste tambm vem, como anexo, o edital.

f) Contrato Personalssimo: Leva em considerao as caractersticas do contratado. Ser que possvel a subcontratao?

Subcontratao:

Estado celebra contrato com a Empresa X, que na execuo do contrato, subcontrata Empresa Y. A doutrina no v com bons olhos a subcontratao, porque no caso a Empresa X participou da licitao, se submeteu a todas as regras. J a Empresa Y no participou da licitao, escapando da mesma. A doutrina diz que a subcontratao viola o dever de licitar, porque para contratar a Empresa X, o estado licitou e a Empresa X, para contratar a Empresa Y, no licita. Viola a isonomia. J a lei 8666 diz que pode subcontratar desde que haja anuncia do Estado. se no houver anuncia, d-se causa resciso de contrato. Subcontratao: tem que estar prevista no edital ou no contrato; preciso a anuncia da Administrao; para a segurana do Estado, este s aceitar a subcontratao de uma empresa, se esta cumprir as condies/requisitos da licitao (no nova licitao). Para a maioria dos doutrinadores, a subcontratao no pode ser da totalidade do contrato, porque poderia comprometer a isonomia. Dessa forma, subcontrata-se apenas partes do contrato.

3) FORMALIDADES DO CONTRATO:

a) Procedimento Prvio: Depende da licitao de forma a preceder o contrato. Nos casos de dispensa e inexigibilidade, ou seja, contratao direta exige-se o procedimento de justificao. Para celebrar contrato tem que haver procedimento prvio, que , em regra, a licitao e excepcionalmente, haver o procedimento de justificao. Processo de justificao: tem que ser bem elaborado porque o procedimento onde h maior ndice de fraude.

b) Forma Escrita: Forma escrita a regra

Art.60, , Lei 8666: contrato administrativo verbal nulo e de nenhum efeito, SALVO para pronta entrega, pronto pagamento e at R$4.000,00 (5% da modalidade convite).

c) Instrumento de Contrato: Art. 62, Lei 8666: exigncia do instrumento de contrato em algumas situaes e facultatividade em outras. Instrumento de contrato: aquele papel em que se escreve os detalhes da relao, documento. Obrigatrio: quando a hiptese for de concorrncia ou de tomada de preos, e contratao direta no valor da concorrncia ou da tomada de preos. Facultativo: valores correspondentes ao convite, desde que seja possvel realiza-lo de outra maneira (requisitos cumulativos). Outra maneira: pode ser carta contrato, nota de empenho de despesas, ordem de servio atos simples, que tem s a ordem e no todos os detalhes da relao.

d) Publicao: Publicao do contrato exigncia do art. 61, , Lei 8666. A Administrao publica um resumo/extrato do contrato. Se a Administrao no publica o contrato: a publicao condio de eficcia do contrato, ento o contrato no ser eficaz, no estar pronto para produzir efeitos. Pode at ser vlido, mas no ser eficaz. A Administrao quem deve publicar e a publicao deve acontecer no seguinte prazo: at 20 dias da assinatura do contrato, no podendo ultrapassar o 5 dia til do ms subsequente sua assinatura posio da maioria.

4) CLUSULAS NECESSRIAS DO CONTRATO ADMINISTRATIVO: Existem clusulas necessrias art. 55, Lei 8666 e as clusulas exorbitantes art. 58, Lei 8666. Clusulas necessrias: so aquelas que devem constar, tem que estar previstas no contrato.

Art. 55, Lei 8666 memorizar porque so clusulas necessrias, mas meio intuitivo, previsvel. Algumas clusulas merecem ateno especial: garantias do contrato e durao do contrato.

Garantias do Contrato:

Detalhes no art. 56, Lei 8666: a Administrao pode exigir a garantia. Se ela pode exigir, isso dever- faculdade/liberalidade ou poder-obrigao/dever. Se a empresa no cumprir o contrato, a garantia o segura. A doutrina diz que esse um poder-dever/obrigao. seguro exigir a garantia. A garantia ser de AT 5% do valor do contrato, ou seja, pode ser de 1%, 3%, a Administrao que define. Excepcionalmente pode ser de at 10% (grande vulto, alta complexidade ou riscos financeiros). A Administrao que decide se vai ou no ter garantia e o valor da mesma. A garantia ser prestada de acordo com as decises do contratado, ou seja, o contratado que define a forma de prestar a garantia. A lei d a ele algumas alternativas: cauo em dinheiro, ttulos da dvida pblica, seguro garantia (contrato de seguro do contrato realizado com a Administrao) e fiana bancria (prestada por um banco). TDP uma excelente oportunidade para fazer o estado receber/aceitar seus ttulos.

Durao do Contrato:

Revista como clusula necessria detalhes no art. 57, Lei 8666. Contrato Administrativo: todo contrato tem que ter prazo determinado, definido. Prazo desse contrato: regra que tenha a durao do crdito oramentrio (definir de onde sai o dinheiro, recurso o cdigo oramentrio vem previsto na Lei Oramentaria Anual, que dura 12 meses), ou seja, dura no mximo 12 meses. Excees: prazo maior que o crdito oramentrio. Excees: - 1: previso no Plano Plurianual (PPA) pode ter durao maior se o objeto do contrato estiver previsto no PPA at quatro anos.

PPA lei oramentria que define as metas do governo por at 4 anos (prazo mximo). - 2: Prestao contnua a lei diz: at 60 meses, desde que quanto maior o prazo melhor o preo s vai ter prazo diferenciado se quanto maior o prazo, melhor o preo. Ex.: servios gerais, servio de segurana.

OBS* A lei trs uma ressalva: possvel mais uma prorrogao, por mais de 12 meses, em caso de excepcional interesse pblico: 72 meses.

- 3: Aluguel de equipamentos e programas de informtica: o contrato pode chegar a at 48 meses - 4: Incisos IX, XIX, XXVIII e XXXI do art. 24, Lei 8666 at 120 meses caso haja interesse da Administrao. Introduzida em dezembro de 2010 pela lei 12.349/10. Hipteses de dispensa de licitao: IX: haver possibilidade de comprometimento da segurana nacional. XIX: compra de material de uso das Foras Armadas necessidade de padronizao (no pode ser material de uso pessoal). XXVIII: fornecimento de bens e servios, produzidos no pas, que envolvam, cumulativamente, alta complexidade e defesa nacional. XXXI: contratao visando o cumprimento dos arts. 3, 4, 5 e 20 da Lei 10.973/04 (incentivo a pesquisa e desenvolvimento de processos inovadores de tecnologia) desenvolvimento. - 5: doutrina que admite, no est no art. 57, Lei 8666. Decorre de interpretao da Lei de Responsabilidade Fiscal. Contrato no tem desembolso pela Administrao (no precisa pagar nada) o prazo tem que ser determinado mas no precisa ser o do crdito oramentrio.

5) CLUSULAS EXORBITANTES: Esto previstas no art. 58, Lei 8666. D ao Estado condio de superioridade. Art. 58: resciso unilateral; alterao unilateral; fiscalizao; ocupao provisria dos bens da contratada; aplicao de penalidades.

Fiscalizao:

Art. 67, Lei 8666 A Administrao tem o dever/obrigao de fiscalizar possibilidade de interveno na execuo do contrato, na gesto da Empresa.

Ocupao Provisria dos Bens da Contratada:

Ex.: execuo do contrato de coleta de lixo celebrado o contrato, a empresa est executando o contrato empresa comea a coletar de forma ineficiente a Administrao pode rescindir o contrato mas para isso ser preciso a instaurao de um processo administrativo enquanto o processo est em andamento o Estado pode assumir o servio e se no tiver os bens necessrios para isso, poder ocupar provisoriamente os bens . Quando o processo julgado e decidindo a Administrao pela resciso do mesmo: o estado devolve os bens ocupados OU o Estado faz a aquisio dos mesmos via reverso. Ocupao e reverso so passveis de indenizao, depende de previso contratual.

Aplicao de Penalidades:

Art. 87, Lei 8666. Estado pode aplicar penalidades na empresa. Penalidades possveis: 1: advertncia 2: multa - a sua quantificao depende de previso contratual. 3: suspenso de contratar com o Poder Pblico: prazo mximo de at 2 anos; atinge quem praticou a pena, ou seja, no pode contratar com o ente que aplicou a suspenso. 4: declarao de inidoneidade: prazo mximo da suspenso. Para que a empresa seja reabilitada: cumpri prazo de dois anos e indenizar os prejuzos causados Administrao Pblica (requisitos cumulativos) Essa pena atinge todos os entes, no apenas aquele que aplicou a pena. Autores defendem que essa declarao serve para as condutas descritas como crime, porque a pena mais grave.

Exceptio Nom Adimplenti Contractus:

Exceo do contrato no cumprido: para alguns autores no era aplicvel (HL a ausncia dessa clusula exorbita o comum dos contratos). Ainda que a Administrao no pagasse, poderia exigir o cumprimento da outra parte. Hoje, a posio que prevalece, de que essa clusula aplicvel aos contratos administrativos, porm de forma diferenciada: se a Administrao no cumpre a sua obrigao, a empresa tem que cumpri a dele por 90 dias art. 78, XV, Lei 8666 fundamento: princpio da continuidade. Com 90 dias a empresa pode suspender o servio e no rescindir o contrato. Se quiser a resciso ter que ir ao Judicirio.

OBS* Nem toda alterao ou resciso clusula exorbitante, s as unilaterais que so.

Alterao Contratual:

Art. 65, Lei 8666: pode acontecer de forma unilateral (exorbitante) ou de forma bilateral (no exorbitante). Alterao Unilateral: 1: alterar especificao do projeto alterao qualitativa pode-se alterar a especificao. 2: Alterao do valor do contrato em razo de alterao do objeto alterao quantitativa (ex.: contrata 100 canetas altera para 120 canetas). A natureza do contrato imutvel, s posso alter-lo na quantidade. Ex.: no pode alterar de coleta de lixo para telefonia. Quantitativamente, a alterao do objeto pode ser alterada at o limite de 25%, de acrscimo ou de supresso. Ex.: tinha 100 canetas passa para 125 ou 75 canetas. So acrscimos ou supresses no valor contratado, no se pode alterar o preo.

OBS* Excepcionalmente, o acrscimo pode chegar em at 50%, quando a hiptese for de reforma de edifcios ou equipamentos. Supresso no tem exceo.

Bilateral:

No clusula exorbitante. 1: Substituio da garantia. 2: Regime de execuo. 3: Forma de pagamento (no se paga sem receber a prestao) 4: Manter o equilbrio econmico-finenceiro do contrato: Teoria da Impreviso: permite a alterao do contrato quando: exige fato novo/superveniente (que veio aps a celebrao do contrato), imprevisto (no foi imaginado) e imprevisvel (ainda que cauteloso, ningum teria imaginado inimaginvel), que desequilibra o contrato. Faz-se a alterao para equilibrar. Hiptese da Teoria da Impreviso: a) Fato do Prncipe: atuao do Poder Pblico que atinge o contrato de forma indireta e reflexa. Ex.: coleta de lixo e altera-se a alquota do ISS atinge o contrato de forma indireta e reflexa. Atuao estatal de forma geral e abstrata. No impede o objeto principal, mas atinge o servio. b) Fato da Administrao: atuao especfica que atinge o objeto principal, atinge o contrato de forma direta. Ex.: construo de viaduto precisa de rea que seria desapropriada Administrao nega a desapropriao. A negativa atuao especfica. c) Interferncias Imprevistas: situaes que j existiam ao tempo da celebrao do contrato, mas que s foi possvel identificar quando da execuo do contrato. Ex.: obra caractersticas do solo que estavam ocultas. Normalmente so caractersticas da natureza. d) Caso fortuito e fora maior.

OBS* Formas de Pagamento: Alterao no valor do pagamento 3 situaes: 1: Correo monetria (no alterao do contrato no muda o valor do contrato) recomposio da moeda. 2: Reajustamento do preo (alterao do custo) alterao prevista, j estava programada.

3: Recomposio de preo: alterao que vem da teoria da Impreviso (fato novo/situao imprevista) mudana de custo.

6) EXTINO DO CONTRATO: A resciso pode ocorrer de forma unilateral (exorbitante) ou de forma bilateral (no exorbitante). Resciso Administrativa: Feita pela Administrao de forma unilateral: por razes de interesse pblico (indenizao); por descumprimento de clusula contratual por parte da empresa contratada.

Resciso Consensual: As partes, por acordo, decidem pela resciso.

Resciso Judicial: O contratado no deseja manter o contrato e como no pode rescind-lo unilateralmente, tem que ir ao Judicirio pedir a resciso.

Resciso de Pleno Direito: Decorre de situao que no depende das partes. Ex.: morte, incapacidade da parte.

Anulao: Em caso de ilegalidade.

AULA 14 29.11.11

Extino com o advento do prazo contratual termo contratual venceu o prazo.

 a extino natural do contrato.

Extino pela concluso do objeto: Contratei a construo de uma escola, pronta a escola, o contrato est extinto. Tambm extino natural do contrato.

Exemplos de contratos administrativos: contrato de obra, de servio, de fornecimento art. 6, Lei 8666; concesso de servio pblico, de uso de bem pblico; permisso de servio pblico; contrato de consrcio pblico (lei 11.107/05).

SERVIOS PBLICOS

Orientaes: o que mais cai na prova classificao e delegao de servio (concesso e permisso). Lei 8987/95 cai muito nesse pinto lei conceitual. Pode vir atrelado improbidade administrativa.

1) CONCEITO: No tem rol taxativo porque depende da necessidade da coletividade em determinado momento histrico. Servio pblico uma utilidade ou comodidade material que vai ser destinada coletividade em geral, mas fruvel singularmente ( cada um utiliza de forma individual). O Estado tem que assumir como obrigao sua, como dever seu, via Constituio Federal, via lei, ou seja, atravs do ordenamento jurdico. O Estado pode prestar de forma direta (com sua estrutura) ou de forma indireta (contrata algum para prestar em seu lugar). O regime jurdico do servio pblico: segue o regime pblico, podendo ser total ou parcialmente pblico, especialmente quando pensarmos nas concessionrias e permissionrias (depende o prestador de servios).

2) PRINCPIOS QUE REGEM O SERVIO PBLICO:

Listas diversas na doutrina. Art. 6, lei 8987/95 somada com a lista do incio do curso esgota o assunto. O art. 6 define o que servio adequado. FCC: art. 6 cai muito em prova.

a) Generalidade: Tem que ser prestado erga omnes, coletividade como um todo. No observado com rigor. Ex.: sade, ensino.

b) Segurana: No pode colocar em risco a vida, a sade, a integridade dos usurios dos servios. No observado com rigor.

c) Estado da Tcnica: Tem que ser prestado de acordo com a atualidade, de acordo com as tcnicas mais modernas. Tambm no observado.

d) Modicidade: Tem que ser prestado de acordo com a modicidade, ou seja, com tarifas mdicas. Prestado da forma mais barata possvel. No est nada barato, tambm no observado.

e) Cortesia: Tem que ser prestado de forma corts, com urbanidade.

f) Obrigatoriedade:

O seu exerccio de prestao obrigatria, de exerccio obrigatrio e tem que ser prestado de forma contnua.

g) Continuidade: Continuidade dentro de todas as outras condies: seguro, geral, ou seja, de forma adequada sempre.

3) DETERMINAO SERVIO PBLICO:

CONSTITUCIONAL

DA

PRESTAO

DO

Hoje no Brasil, que situao h de prestao de servios? Servios prestado de forma direta, indireta e tambm servio que o Estado e as pessoas privadas prestam e que no foram concedidos. Universidade privada, hospital privados so servios pblicos? Que tipo de vnculo h aqui? Servio pblico: de quem a competncia para a sua prestao? Olhar na repartio constitucional de competncias art. 21 a 25 e 30, CF. este rol exemplificativo, muitos servios esto elencados nesta lista. O que no est na lista depende da rbita de interesse do servio pblico (interesse nacional Unio, interesse regional Estado, interesse local Municpio DF tem competncia somatria: o que pode o estado e o que pode o Municpio). A definio deve acontecer por meio de lei, obrigao assumida atravs de lei.

Hipteses de Servios Pblicos na Constituio Federal:

I)

Estado tem o dever de prestar com EXCLUSIVIDADE:

Servio postal: correspondncias pessoais, art. 21, X, CF: prestado pela ECT que uma empresa pblica exclusividade reconhecida da ADPF 46 (ler essa deciso). ECT tem tratamento de Fazenda Pblica em razo dessa exclusividade (ex.: no paga imposto imunidade recproca; regime de precatrio bens so impenhorveis; prazos diferenciados). A ECT tem exclusividade mas no tem monoplio. Exclusividade para servio pblico e monoplio para atividade econmica.

II)

estado tem o dever de promover o servio mas sua prestao PODE ser de forma direta ou indireta:

Delegao de servio pblico: concesso e permisso de servio pblico. Ex.: transporte coletivo, telefonia, energia eltrica. H celebrao de contrato e delegao de servio h vnculo jurdico que o contrato.

III)

estado titular mas a CF NO DEU a ele exclusividade:

H servios pblicos que o estado presta, mas o particular, por determinao constitucional, tambm pode prestar sem ser dado a ele pelo Estado. Tanto o estado quanto o particular tem titularidade determinada pela CF servios no privativos. Ex.: ensino e sade. O particular presta servios com titularidade e servio pblico, inclusive permitida a impetrao de Mandado de Segurana. O particular presta o servio em nome prprio e no em nome do Estado.

IV)

Estado te a OBRIGAO DE PROMOVER E DE TRANSFERIR esse servio no pode prestar de forma direta.

Ex.: rdio e TV no Brasil 0 ideia a de noticiar a informao de forma imparcial dessa ideia que surge a regra de que polticos no podem adquirir esse tipo de empresa. Aqui no faculdade, dever de transferir, obrigatoriamente tem que dar ao particular para este prestar o servio.

4) CLASSIFICAO DOS SERVIOS PBLICOS: Cada autor classifica de uma forma ficaremos com as que mais aparecem.

a) Quanto essencialidade do servio: Helly Lopes: divide os servios pblicos em servios pblicos prprios (ou propriamente ditos) e em servio pblico imprprio (ou de utilidade pblica).

 Servio Pblico Prprio (propriamente dito): o servio essencial, que no pode ser delegado. Ex.: segurana pblica.

Servio Imprprio (de utilidade pblica): aquele que no essencial e admite delegao. Ex.: telefonia, transporte coletivo.

Doutrina fala mal dessa classificao, at porque Helly Lopes faleceu antes da Poltica Nacional de Desestatizao classificao no est mais compatvel com a nossa realidade, mas ainda cai em concurso. Maria Sylvia usa essa classificao de outra maneira: servio pblico o servio pblico em si mesmo; servio pblico imprprio atividade empresarial, comercial ou industrial realizada pelo Estado (Professora entende que atividade econmica e no servio pblico).

b) Quanto aos destinatrios: Podem ser servios gerais ou servios individuais.

Servios Gerais:

Aqueles prestados coletividade como um todo, de forma indivisvel (no podemos medir a calcular o quanto cada um utiliza). Ex.: iluminao pblica, segurana pblica. Se no pode medir e calcular deve ser mantido pela receita geral do Estado que basicamente a arrecadao de impostos.

Servios Individuais:

So especficos e divisveis ( pode-se medir e calcular quanto cada um utiliza).

Podem ser compulsrios (feitos por imposio servios mais importantes, essenciais), mantido atravs de taxa (espcie tributria vinculada contraprestao Estatal) paga-se efetivamente pelo que foi prestado. Taxa: por o servio ser compulsrio, paga-se pelo simples fato de o servio estar sua disposio. Ex.: saneamento bsico, gua tratada paga taxa mnima. Taxa de iluminao pblica: era cobrada pela prestao de servio de iluminao pblica no pode cobrar taxa porque no pode medir e calcular a utilizao foi dita inconstitucional. Iluminao pblica servio rentvel para o Estado j que no pode ser taxa, foi criada uma contribuio de iluminao pblica contribuio tambm tributo vinculado, portanto no se pode cobrar contribuio por iluminao pblica ainda no foi declarada inconstitucional. Taxa dos bombeiros: vem junto ao IPTU, normalmente serve para manter o servio de bombeiro. No d para medir ou calcular a utilizao de cada pessoa, tambm servio geral e no poderia ser cobrada taxa.

Os servios podem ser especficos, individuais e facultativos (paga se for efetivamente utilizado), so mantidos atravs de tarifas (preo pblico, no tem natureza tributria) tarifa mais fcil de ser alterada. Concessionrias e permissionrias cobram atravs de tarifas.

5) DELEGAO DE SERVIOS PBLICOS: descentralizao por contrato ou por ato administrativo unilateral. Na Constituio a delegao est prevista no art. 175. Transferncia da execuo dos servios. Modalidades:

a) Concesso de Servios Pblicos: Se divide em duas categorias: concesso comum prevista na lei 8987/95 (leitura obrigatria) e concesso especial (parcerias pblico privadas) prevista na lei 11.079/04.

Concesso Comum:

I)

Conceito:

Art. 2, lei 8987/95 conceitua: delegao de servio pblico em que se transfere a sua execuo. O Estado (poder concedente) que faz a transferncia da execuo do servio ao particular pessoa jurdica ou consrcio de empresas (no pode particular pessoa fsica). A concesso formalizada atravs de contrato administrativo: 1 tem que licitar ( na modalidade concorrncia essa a regra, excepcionalmente, se o servio estiver previsto na Programa Nacional de Desestatizao pode ser por leilo) essa concorrncia utilizada para a concesso de servios a da lei 8666. Com algumas regras especficas: critrio de tarifa para o usurio no usa os mesmos tipos de licitao da lei 8666; pode ter procedimento invertido igual ao do prego; pode haver lances verbais como no prego. 2 Necessariamente tem prazo determinado: o prazo vai depender da lei especfica de cada servio quanto maior o investimento, maior o prazo.]imagine que a lei estabelea prazo de 10 anos e a Administrao contrate por 5 anos. Pode prorrogar esse prazo? Se estiver dentro do limite da lei e previsto no contrato, possvel a prorrogao.

II)

Condies:

Para celebrar o contrato depende de autorizao legislativa especfica. Normalmente a lei disciplina o servio, autoriza a concesso e define o prazo.

III)

Responsabilidade da Prestao do Servio:

Quem responde perante o usurio? A concessionria assume o servio por sua conta e risco, portanto ela assume o lugar do Estado, respondendo perante o usurio. A responsabilidade direta da concessionria. Relao usurio empresa privada. A responsabilidade ser objetiva (art. 37, 6, CF) pessoa jurdica de direito privado prestadora de servios pblicos responde objetivamente. A concessionria est sujeita teoria da responsabilidade objetiva do Estado. A regar a responsabilidade objetiva da concessionria, excepcionalmente pode ser subjetiva (cada vez menos subjetiva).

OBS* responsabilidade objetiva para usurio ou no usurio no importa mais.

O Estado pode ser chamado responsabilidade? Sim, o Estado, nessa caso, responde subsidiariamente.

IV)

Remunerao:

A remunerao do servio pblico pode vir de trs categorias diferentes. A forma mais comum a tarifa de usurio.

Tarifa de usurio: a poltica tarifria decidida durante a licitao (ndice de reajuste, clculo do reajuste, tempo do reajuste).

Para atender modicidade possvel que o Estado banque uma parte do servio recursos pblicos.

OBS* Os recursos pblicos so facultativos ( o Estado participa se quiser).

Propaganda em nibus se chama receitas alternativas que servem para reduzir o valor das tarifas ideia ajudar a reduzir os preos para o usurio. So autorizadas.

V)

Tipos de Concesso Comum:

1 Concesso de servio pblico; 2 Concesso de servio precedida de obra pblica: para que o servio seja prestado/explorado necessrio primeiro realizar uma obra. Ex.: pedgio em rodovias.

VI)

Extino da Concesso Comum (arts. 36 e ss, lei 8987/95).

1 Advento do termo contratual extino natural. 2 Resciso administrativa ou feita pela Administrao de forma unilateral:

Quando houver razes de interesse pblico encampao (tem que indenizar) depende de autorizao legislativa; por descumprimento de clusula contratual caducidade ( a empresa tem que indenizar os prejuzos). 3 Resciso judicial: concessionria no tem mais interesse. 4 Resciso consensual: acordo entre as partes. 5 Anulao: quando houver ilegalidade.

AULA 15 30.11.11

Concesso Especial:

Parceria Pblico Privada lei 11.079/04. Esta lei foi alterada em maio de 2011 pela Lei 12.409. Buscar na iniciativa privada investimentos para infra estrutura; a ideia o financiamento pela iniciativa privada. No deu certo porque a iniciativa privada tem medo dessa relao. H algumas parcerias em andamento. Nome parceria: trabalho em conjunto com um objetivo comum. Na PPP no pe assim, o financiador privado visa o lucro e o Poder Pblico que quer a obra o que h aqui um contrato e no uma parceria. No contrato h interesses divergentes, diferentes. Se a PPP uma concesso, tudo da concesso comum vale para ela, com algumas regras prprias.

I)

Objetivo:

Buscar financiamento, investimento na iniciativa privada. A ideia de parceria no existe, trata-se de contrato administrativo interesses divergentes.

II)

Caractersticas:

So as caractersticas da concesso comum somada s da concesso especial (peculiaridades). Tambm no pode delegar para pessoa fsica, mas apenas para pessoa jurdica ou consrcio de empresas. A concorrncia invertida comea aqui.

Peculiaridades: 1 prazo maior do que o da concesso comum por causa do volume do investimento.

2 formalizao: necessrio uma consulta pblica antes de publicar o edital.

3 Financiamento privado: Esse financiamento ser pago em prestaes durante alguns anos recomposio do dinheiro via tarifa de usurio e via pagamento do Estado.

4 responsabilidade: compartilhamento dos risos (responsabilidade solidria) se o negcio no der certo todos vo compartilhar os riscos. H compartilhamento dos lucros tambm.

5 Pluralidade compensatria: o Estado pode pagar de diversas maneiras/formas. O Estado pode pagar sua parcela: por ordem bancria; transferncia de crditos no tributrios (ex.: indenizao); utilizao de bem pblico (compensar a utilizao com o financiamento): concesso de direitos (outorga onerosa). Gera risco porque dificulta o controle, a fiscalizao d margem corrupo.

III)

Vedaes:

Vedaes expressas: 1 Valor da parceria: no pode ter valor inferior a 20 milhes de reais s pode haver para investimentos altos.

2 Prazo: contrato no pode ser inferior a 5 nem superior a 35 anos. Se o contrato for mal feito sofre-se por vrios anos. Quanto maior o investimento, maior o prazo.

3 - Objeto: no pode ser nico servio, obras ou fornecimento pelo menos dois objetos tem que aparecer. Objeto no pode ser singular (ex.: s servio, s obra ou s fornecimento).

IV)

Modalidades:

1 Concesso Patrocinada: A concesso comum, mas nessa concesso a diferena o recurso pblico que obrigatrio nessa concesso. O Estado TEM que arcar com uma parcela do contrato. Ex.: metr de So Paulo, algumas rodovias idealizadas em parcerias (pedgio + Estado).

OBS* Se concesso patrocinada: se o parceiro pblico arcar com mais de 70% da remunerao a ser paga ao parceiro privado, a concesso depender de autorizao legislativa especfica.

2 Concesso Administrativa: Aquele contrato em que a Administrao a usuria do servio, de forma direta ou indireta. Administrao usuria: presdio - quem usa diretamente so os detentos, mas o Estado usurio de forma indireta. Aqui no h tarifa de usurio, portanto a doutrina diz que contrato de obra e no contrato de concesso.

OBS* Sociedade de Propsitos Especficos: pessoa jurdica criada a partir da concesso especial com o objetivo de fiscalizar a parceria. constituda pelas duas partes (Administrao e parceiro privado).

b) Permisso de Servio Pblico: Lei 8987/95, art. 2 e 40. Art. 2 conceitua: delegao de servio (transfere s a execuo do servio) feita pelo poder concedente pessoa fsica ou jurdica (na permisso pode pessoa fsica).

Formalizao:

H divergncia adotamos aposio do STF: Originariamente era ato unilateral, discricionrio e precrio. Vem a lei 8987 e diz que a permisso de servio pblico se faz por contrato de adeso. A permisso de uso continuou ato unilateral, discricionrio e precrio porque a lei fala apenas da permisso de servio pblico.

OBS* A natureza jurdica da concesso e da permisso de servio pblico idntica as duas so contratos administrativos. So institutos diferentes mas com natureza jurdica idntica.

Se contrato tem que : 1 licitar (a modalidade vai depender do valor do contrato no tem modalidade especfica). 2 prazo determinado: lei no trs essa forma expressa, mas na lei 8666 diz que todo contrato administrativo (art. 57) tem que ter prazo determinado.

Caractersticas:

1 no exige autorizao legislativa prvia. 2 lei diz expressamente que a permisso de servio precria pode desfazer a qualquer tempo e no precisa indenizar. Confuso: permisso contrato mas precria contrato (prazo determinado) pode extinguir antes do prazo por razes de interesse pblico mas tem que indenizar; sendo precrio pode ser desfeito a qualquer tempo sem indenizao. Por isso que tem divergncia.

Entendimento do STF: contrato, tem prazo determinado, independentemente do motivo pode retomar a qualquer tempo mas ser com indenizao (doutrina e jurisprudncia). No mais, tudo que foi dito para a concesso tambm serve para a permisso.

c) Autorizao de Servio Pblico: muitos autores criticam, mas para a maioria ela possvel. Fundamento: est no art. 175, CF. Se constitui por ato unilateral (Administrao faz sozinha), discricionrio (convenincia e oportunidade) e ato precrio (pode ser desfeito a qualquer tempo sem indenizao). Admite-se a autorizao para pequenos servios ou situaes urgentes. Exemplos: txi e despachante. No que couber, utiliza-se o que foi dito para concesso. No est expressa em lei. Formalizao por decreto ou portaria.

AGENTES PBLICOS

Estudaremos a parte que est na Constituio. A parte da lei 8112 ser vista no Intensivo II.

1) AGENTES PBLICOS: conceito mais amplo, para todo aquele que exerce funo pblica seja ela de forma permanente ou no, com ou sem remunerao.

a) Classificao/ Categorias:

Agentes Polticos:

Todo aquele que est no comando, na direo de cada um dos poderes, aquele que constitui/representa a vontade do Estado. - Chefes do Executivo: Presidente, Governadores e Prefeitos os vices vo junto. - Auxiliares imediatos do executivo: Ministros de Estado, Secretrios Estaduais e Municipais. - Membros do Poder Legislativo: Senadores, Deputados Federais, Deputados Estaduais e Vereadores. - Magistrados e Membros do Ministrio Pblico. - Ministros e Conselheiros dos Tribunais de Contas.

OBS* Magistrado e membro do Ministrio Pblico tem escolha meritria (por concurso) e no escolha poltica por isso alguns doutrinadores dizem que no so agentes polticos no aposio do STF (desde 2002 decide que so agentes polticos no pela forma de escolha, mas pelo poder de suas decises representam a vontade do Estado).

Agentes polticos esto submetidos a regime legal cada um tem a sua lei. Regime Jurdico Administrativo ou regime legal ou estatutrio e ser titular de CARGO pblico. Cargo s possvel em pessoa jurdica de direito pblico, no h em pessoa de direito privado. Se contrato de trabalho: regime contratual, trabalhista ou celetista titular de emprego pode existir em pessoa jurdica de direito pblico ou de direito privado. Agente poltico ocupante de cargo.

Servidores Estatais:

Aqueles que atuam na Administrao Direta e Indireta. So subdivididos: I) Servidor Pblico:

Atua em pessoa jurdica de direito pblico (Unio, Estado, Municpio, Distrito Federal, Autarquias e Fundaes Pblicas de direito pblico). Regra atual Histrico:

 CF/88 (texto original): regime jurdico nico todos os servidores esto sujeitos a um regime nico, no diz se estatutrio ou celetista mas s era possvel um regime em cada esfera federativa. No existia a exigncia de ser estatutrio. No Brasil, quase tudo estatuto, prevaleceu o regime estatutrio, mas no por obrigatoriedade e sim por opo.

EC n 19/98 Reforma Administrativa altera o art. 39 da CF: De agora em diante admite-se regime mltiplo. Regime mltiplo: admitia que na mesma ordem poltica existisse o regime estatutrio e o regime celetista. Quem determinava era a lei de criao: cargo estatutrio, emprego celetista. Foi possvel durante 10 anos. Matria foi objeto de controle de constitucionalidade atravs da ADI 1235 julgada em sede de cautelar. Na cautelar, o STF reconheceu a inconstitucionalidade formal do dispositivo introduzido pela EC 19 (vcio no procedimento). O dispositivo foi rejeitado no plenrio de uma das casas deveria ser arquivado, mas a Comisso de Redao quando finalizou a emenda inseriu o texto do dispositivo na emenda. Inconstitucionalidade formal em sede da cautelar, normalmente efeito ex nunc, mas o STF pode dar efeito ex tunc. Os 10 anos que j se passaram tero sua situao definida quando do julgamento do mrito. Como efeito ex nunc, estabelece-se no Brasil o regime jurdico nico.

Atualmente: regime jurdico nico. No se exige que seja estatuto, depende da lei que criar: cargo estatutrio, emprego: celetista. No mbito federal estatutrio: lei 8112.

OBS* Esse celetista chamado de empregado pblico, servidor pblico de pessoa jurdica de direito pblico. Antigamente utilizava-se a expresso funcionrio pblico, que hoje servidor pblico titular de cargo (regime estatutrio).

II)

Servidor de Ente Governamental de Direito Privado:

Atua em pessoa jurdica de direito privado (Sociedade de Economia Mista, Empresa Pblica e Fundao Publica de direito privado). Esses servidores so titulares de emprego, so celetistas. No chamado de empregado pblico porque empregado de pessoa de direito privado fala-se apenas que empregado. Empregado: no servidor pblico mas se equipara a este em algumas situaes. Equiparao: concurso pblico; regra da no acumulao de cargos, empregos e funes; teto remuneratrio para as empresas que necessitam de repassa de recursos da Administrao para custeio; so funcionrios pblicos para a lei penal (art. 327, CP); esto sujeito improbidade administrativa (Lei 8429/92); remdios constitucionais. So diferentes dos servidores pblicos no que diz respeito dispensa: smula 390 do TST estes empregados no tem a estabilidade do art. 41, CF considerando isso, vem a OJ 247 TST e diz: a sua dispensa ser imotivada, ressalvada a situao da ECT (matria est sendo discutida em sede de repercusso geral 589998).

Particulares em Colaborao:

particular mas est colaborando com o Estado. 1 Alguns colaboram porque so convocados/requisitados: mesrio, jurado, servio militar obrigatrio. 2 Alguns colaboram de forma voluntria voluntrios (particulares em sponte prpria livre e espontnea vontade) Helly Lopes chama de agentes honorficos: amigos da escola, dirigente de conselho de classe. 3 Alguns colaboram prestando servio na concessionria ou na permissionria: motorista do nibus no transporte pblico. 4 Delegado de funo (nico no Brasil): situao prevista no art. 236, CF servios notariais titular da serventia no servidor pblico mas presta concurso particular que colabora com o Estado.

5 Particular que pratica ato oficial: presta servio de sade ou de ensino servios que a CF deu ao particular a titularidade. Cabe mandado de segurana porque so atos oficiais.

2) ACESSIBILIDADE:

Quem pode ser servidor pblico no Brasil? Brasileiros e estrangeiros, na forma da lei (no qualquer estrangeiro). Professores e pesquisadores que vinham de fora para atuar em universidades pblicas. A condio para ser servidor pblico o concurso pblico, como regra. Excepcionalmente no precisa prestar concurso: mandatos eletivos (escolha poltica por representatividade); cargo em comisso (direo, chefia e assessoramento) - pode ser ocupado por qualquer pessoa, salvo limite mnimo que deve ser estipulado por lei e reservado a quem de carreira (cargo efetivo com plano de crescimento); contratos temporrios utilizado em caso de especial interesse pblico; CF trs expressamente algumas hipteses: 1 Ministro do STF tem que ter notvel saber jurdico, no precisa ser formado em direito. 2 Regra do quanto constitucional 3 Algumas vagas no STJ. 4 Ministros e Conselheiros dos Tribunais de Contas. 5 Agente comunitrio de sade e agentes de combate s endemias(art. 1998, CF) esses agentes sero submetidos a processo seletivo.

Prazo de Validade:

At 2 anos pode ser um ano, 6 meses, etc quem determina o edital. Prorrogao: possvel, por uma nica vez e por igual perodo (mesmo perodo do edital). A prorrogao tem que estar prevista no edital, deciso discricionria (mas tem que ser motivada); tem que acontecer durante o prazo de validade, se expirar o prazo no pode mais prorrogar; possvel a revogao da prorrogao desde que no tenha

comeado a correr ainda (ou seja desde que feita ainda no prazo de validade original do concurso, porque depois disso j direito adquirido prorrogao). Durante o prazo de validade do concurso, pela CF, pode-se realizar outro concurso, mas no pode nomear os classificados nesse novo concurso enquanto houver candidato habilitado no primeiro concurso. Na lei 8112, da esfera federal, no pode fazer novo concurso enquanto houver outro vlido.

AULA 16 16.12.11

Direito Nomeao:

A regra geral era que o candidato aprovado tinha mera expectativa de direito nomeao. a) Preterio: se o candidato fosse preterido, ganharia direito nomeao smula 15 STF. b) Concurso vlido com candidato aprovado: Jurisprudncia: se a Administrao realiza vnculos precrios porque ela precisa da mo de obra e tambm tem dinheiro para pagar por que no nomear o aprovado? Quando a Administrao tem candidato aprovado em concurso vlido, mas realiza vnculos precrios, a Administrao est reconhecendo que precisa do trabalhador e que tem o dinheiro. Ela reconhece o direito nomeao. Vnculos precrios: contrato temporrio, desvio de funo, designao ad hoc. c) Candidato aprovada dentro do nmero de vagas: Comea no STJ: candidato aprovado dentro do nmero de vagas, no prazo de validade do concurso, vai ter direito nomeao direito subjetivo nomeao. Definir o nmero de vagas uma deciso discricionria, mas a partir do momento em que publica o edital, fica vinculado. STF: julgado o mrito em sede de repercusso geral no RE 598.099 coloca um elemento a mais: esse direito no absoluto, excepcionalmente possvel que o administrador no nomeie (quando a situao assim justificar).

3) ESTABILIDADE:

Est prevista no art. 41, CF.

a) b) c) d) e)

Requisitos: passar em concurso pblico; ser nomeado para cargo efetivo; tomar posse e entrar em exerccio; trs anos de efetivo exerccio; aprovao na avaliao especial de desempenho.

NOMEAO: Pressupe a prvia aprovao em concurso pblico.

OBS* A nomeao para emprego pblico: CF/88 (texto original) art. 41 sujeito para adquirir a estabilidade precisava ser aprovado em concurso pblico e ter dois anos de exerccio podia ser cargo ou emprego pblico. Nesse contexto veio a smula 390 do TST. Smula 390 TST: sujeito empregado de pessoa jurdica de direito pblico, tem direito estabilidade; se o sujeito empregado de pessoa jurdica de direito privado, no tem estabilidade do art. 41, CF. Em 1998 EC 19/98: altera o art. 41 a passa a exigir que para a estabilidade o sujeito tem que passar em concurso pblico para cargo pblico de provimento efetivo. A partir da, o empregado pblico perde a estabilidade (empregado de pessoa pblica). Smula 390 TST continua vlida, mas s serve para os empregados nomeados antes da EC 19/98.

3 ANOS DE EXERCCIO: Constituio fala em anos de exerccio, no usa a palavra estgio probatrio.

AVALIAO ESPECIAL DE DESEMPENHO: Introduzida a partir da EC 19/98 com a ideia de buscar a eficincia.

At hoje no foi regulamentada, depende da lei de cada carreira.

Perda da Estabilidade:

possvel via: a) processo administrativo com contraditrio e ampla defesa demisso. b) processo judicial com trnsito em julgado demisso c) avaliao peridica de desempenho exonerao J existia no servio pblico, mas no tinha poder para retirar a estabilidade. Somente a partir da EC 19/98 que ganha essa fora. Ainda depende de regulamentao. d) excesso de despesas com pessoal (art. 169, CF) racionalizao da mquina administrativa. Hiptese de exonerao e no demisso.

Estgio Probatrio:

Prazo hoje no Brasil: 3 anos posicionamento majoritrio, mas e questo polmica. Texto original de 88: no usava a palavra estgio, dizia apenas concurso e dois anos de exerccio para adquirir a estabilidade. Para regulamentar essa regra, foi aprovada a lei 8112 art. 20: estgio probatrio de 24 meses (primeira vez que se usa a expresso). Aqui o prazo da CF e da lei eram compatveis. Em 1998 EC 19: estabilidade 3 anos. Daqui para frente, o servidor, para adquirir estabilidade, vai depender de trs anos de exerccio. Dois posicionamentos: 1 So institutos dependentes/interligados que devem ter o mesmo prazo. Portanto o art. 20 da lei 8112 no foi recepcionado pela Constituio. Assim, o prazo para o estgio probatrio passou a ser de trs anos. 2 So institutos independentes que devem ter prazos diferentes. Portanto o art. 20 foi recepcionado pela Constituio. Assim, o estgio probatrio tem o prazo de 24 meses.

Jurisprudncia:

AGU: parecer vinculante com prazo de 3 anos para todo o executivo federal. STJ: em 2004 fixa em 24 meses; em 2009 fixa em 3 anos. STF: no tem decises do pleno, apenas decises monocrticas no sentido de que o prazo de 3 anos. CNJ: pedido de providncia em que reconhece 3 anos. Toda discusso tinha acabado e se reinstalou quando da edio da Medida Provisria 431 que mudava o art. 20, alterando o prazo de estgio para 36 meses. Quando a Medida Provisria foi convertida em lei (11.784), esse dispositivo no passou sob a fundamentao de que so institutos independentes. Art. 20 volta sua redao original.

4) SISTEMA REMUNERATRIO:

a) Modalidades:

I)

Remunerao: pode ser chamada de vencimentos.

Forma de retribuio paga em duas parcelas: uma fixa mais uma varivel. Parcela fixa: salrio base ou vencimento toda carreira recebe. Parcela varivel: adicionais, abonos, gratificaes so as vantagens pessoais.

II)

Subsdio: criado pela EC 19/98.

Composto por parcela nica. Crticas doutrinrias: palavra parcela, porque se um todo nico no parcela de nada; palavra subsdio que em latim significa ajuda de sobrevivncia inadequada a denominao. Quem recebe: Chefes do Executivo de todas as esferas e seus respectivos vices; auxiliares imediatos do executivo (Ministros de Estado, e Secretrios estaduais e municipais); membros do Poder Legislativo de todas as esferas; Magistrados e Membros do Ministrio Pblico; carreira da AGU, Procuradores e Defensores Pblicos (ressalvado o procurador municipal); Ministros e Conselheiros dos Tribunais de Contas; todos os policiais. Podem receber: todos os demais cargos organizados em carreira (tem que plano de ascenso funcional).

OBS* Algumas verbas, excepcionalmente esto fora do subsdio: a) verbas de natureza indenizatria. Ex.: dirias, ajuda de custo, transporte. b) garantias do art. 39, 3, CF: remete ao art. 7, CF direitos prprios do trabalhador comum direitos sociais estendidos ao servidor pblico.

b) Fixao da Remunerao:

fixada por lei, independentemente da natureza da remunerao. Iniciativa para o projeto de lei: cada um apresenta o projeto de lei que mexe no seu bolso se os cargos so do Executivo, iniciativa do Poder Executivo, por exemplo. Excepcionalmente no se fixa por lei: I) Congresso Nacional: atravs do decreto legislativo (espcie normativa que no tem deliberao executiva - no tem sano e veto) remunerao do Presidente da Repblica e Vice, dos Senadores, Deputados Federais e dos Ministros. Cmara Municipal: decreto administrativo remunerao dos vereadores.

II)

OBS* Deputado Estadual fixao por lei; Governador tambm por lei todos os demais so fixados por lei.

c) Teto Remuneratrio: Hoje, o teto remuneratrio o subsdio dos Ministros do STF teto geral inserido a partir da EC 19/98 Lei 12.041. EC 41/03 alm do teto geral, estabelece tambm os subtetos de cada ente poltico. Subteto para cada ordem poltica: Unio: teto geral Ministro do STF Estados: Poder Executivo: Governador Poder Legislativo: Deputado Estadual

Poder Judicirio: Desembargador do Tribunal de Justia que tambm deve ser observado para Membros do Ministrio Pblico, Procuradores e Defensores Pblicos. Se o sujeito analista do Ministrio Pblico, qual o seu teto? Governador de Estado. Desembargador: no pode ser superior a 90,25% do Ministro do STF controle de constitucionalidade Supremo fez interpretao conforme na ADI 3854 para dizer que este percentual limite para a remunerao enquanto Desembargador, mas o teto igual ao do Ministro do Supremo. Teto: soma de toda remunerao. Municpio: Prefeito.

5) ACUMULAO DE CARGOS:

So quatro situaes a regra a no acumulao, excepcionalmente se admite. Regime da no acumulao de cargos e empregos pblicos: atinge as pessoa da Administrao Direta e Indireta, includas as empresas pblicas e as sociedades de economia mista. So cargos e empregos no Poder Pblico, no importa se trabalha na iniciativa privada. Quando a CF permite a cumulao, permite de, normalmente, dois cargos ou empregos pblicos.

a) Atividade no Primeiro + Atividade no Segundo: possvel se cumpridos trs requisitos: 1 Horrio compatvel: no cabe servidor fantasma. 2 A soma das remuneraes no pode ultrapassar o teto. 3 Hipteses legais: I) II) III) Dois cargos de professor um cargo de professor e outro tcnico ou cientfico (magistrados, membros do Ministrio Pblico, Defensores Pblicos). Dois cargos na rea da sade com profisso regulamentada por lei (mdicos, dentistas).

b) Aposentadoria no Primeiro + Aposentadoria no Segundo: possvel nos mesmos casos em que possvel a atividade nos dois cargos.

c) Aposentadoria no Primeiro + Atividade no Segundo: Ex.: aposenta no cargo ou emprego e presta novo concurso pode receber proventos mais remunerao de novo cargo ou emprego? Hipteses: 1 se o segundo cargo for um mandato eletivo pode, desde que respeite o teto, e no precisa escolher a remunerao. Qualquer mandato eletivo pode. Se ultrapassar o teto ter redutor constitucional. 2 se o segundo cargo for cargo em comisso: pode receber os proventos e a remunerao do cargo em comisso. Pode ser qualquer cargo em comisso. 3 se o segundo cargo for qualquer uma das hipteses autorizadas para a atividade.

OBS* Pode tudo nas hipteses da atividade.

Direito Adquirido com a EC 20:

Ex.: Promotor aposentado: prestou concurso para juiz, passou a foi nomeado, entrou em exerccio. Pode receber proventos de promotor mais o subsdio do juiz? No porque no est includo nas hipteses da atividade. Ate a EC 20 tudo era possvel: esta emenda estabeleceu a proibio, mas reconheceu o direito adquirido acumulaes anteriores EC 20 permitiam todas as situaes: se o servidor era aposentado poderia voltar para qualquer atividade. Essa regra est no art. 11 da EC20 e no no corpo da Constituio.

d) Atividade nos dois, sendo que o segundo Mandato Eletivo: Situaes: Art. 38, CF mandatos eletivos trs situaes diferentes: I) Mandato Federal, Estadual e Distrital:

No pode acumular.

Se afasta do primeiro para exercer o segundo. Remunerao: no escolhe a remunerao, recebe a do novo cargo ( do mandato eletivo).

II)

Prefeito:

No pode acumular. Remunerao: pode escolher a remunerao.

III)

Vereador:

Pode acumular se o horrio for compatvel. Se exercer os dois ganha a remunerao dos dois. Se o horrio for incompatvel, no poder acumular, mas poder escolher a remunerao que quer receber.

OBS* Pode acumular com mandato eletivo somente no caso de vereador e desde que o horrio seja compatvel.

6) COMPETNCIA PARA JULGAR AS AES:

Orientao que j existia: 1 servidor titular de cargo do regime legal ou estatutrio (regime jurdico administrativo) competncia da Justia Comum (Federal ou Estadual). 2 trabalhador titular de emprego regime contratual, trabalhista, celetista competncia da Justia do Trabalho.

EC 45 Reforma do Judicirio altera o art. 114, CF STF: ADI 3395 mantm a posio inicial.

Contratos Temporrios: competncia de quem?

Natureza jurdica do contrato temporrio: STF decidiu a matria em sede de repercusso geral: RE 573.202 contrato temporrio tem lei especfica, por isso regime legal especial regime jurdico administrativo especial competncia da Justia Comum. STF fixa que ser na Justia Comum, independentemente de esse vnculo ser vpalido ou no.

OBS* Se o vnculo for invalido uma relao de trabalho comum, mas quem vai julgar ser a Justia Comum e no a trabalhista tudo ser discutido na Justia Comum.

7) APOSENTADORIA:

Prevista no art. 40, CF Aposentadoria do servidor pblico: 1 Regime Geral de Previdncia Social (art. 201 e ss, CF); Direito Previdencirio e mantido pelo INSS. Quem se aposenta: empregados privados; empregados da Administrao Direta e Indireta; titulares de cargo em comisso (no so definitivos); contratados temporrios.

2 Regime Prprio de Previdncia Social (RPPS) art. 40, CF; Direito Administrativo. Quem aposenta: servidores titulares de cargos efetivos e titulares de cargos vitalcios.

OBS* A nossa CF trs o princpio da reciprocidade: pode-se aproveitar o tempo do outro regime.

a) Histrico:

Texto Original da CF:

Para aposentar precisa de um nico requisito: tempo de servio. No havia preocupao com a idade ou com o tempo de contribuio.

Emenda Constitucional 20 Reforma da Previdncia:

Alterou os requisitos: o que era tempo de servio passou a ter idade e tempo de contribuio. Interessa o quanto contribui regime contributivo. Esses requisitos inseridos no foram mais modificados. Modalidades: I) Aposentadoria por Invalidez:

Invalidez permanente. A regra proventos proporcionais ao tempo de contribuio. Exceo: proventos integrais doena grave, contagiosa ou incurvel; molstia do servio; doena profissional.

II)

Aposentadoria Compulsria:

Aos 70 anos de idade para homens e mulheres. Proventos proporcionais ao tempo de contribuio.

III)

Aposentadoria Voluntria:

Para qualquer situao tem que: ter 10 anos de servio pblico e 5 anos no cargo em que quer aposentar. PROVENTOS INTEGRAIS: Homem: 60 anos de idade e 35 anos de contribuio Mulher: 55 anos de idade e 30 anos de contribuio

PROVENTOS PROPORCIONAIS: Homem: 65 anos de idade Mulher: 60 anos de idade Proporcional ao tempo de contribuio.

S interessante para quem entrou no servio pblico mais velho.

IV)

Aposentadoria Especial:

Professor requisitos na CF:

Exclusividade de magistrio; ensino infantil, fundamental e mdio; proventos integrais com 5 anos a menos que a regra normal. Homem: 55 anos de idade e 30 anos de contribuio Mulher: 50 anos de idade e 25 anos de contribuio Professor universitrio est fora.

OBS* exclusividade de magistrio ADI 3772: aquele que exerce atividades na escola Lei 11.301 primeiro momento era que estava sempre na sala de aula Supremo aceita atividades na escola.

EC 47/05: altera a aposentadoria especial

cria a especial do deficiente fsico e da atividade de risco que dependem de regulamentao.

OBS* Atividade de risco: Mandado de Injuno para a regulamentao STF reconhece efeitos concretos do RGPS enquanto no h regulamentao. MI 721, 758.

EC 41/03:

Alterou vrias coisas mas no mexeu nos requisitos. 1 Altera o princpio da integralidade: revogou o princpio da integralidade (dava ao servidor o direito de se aposentar com tudo que ele recebia naquele momento). Agora o princpio da mdia da vida laboral (clculo de tudo que ganhou com incidncia de contribuio).

2 Revogao do princpio da paridade:

Dava aos inativos as vantagens atribudas aos ativos. Agora o princpio da preservao do valor real (se hoje ganha R$1.000,00 e com isso compra X, daqui a 5 anos tem que ter o mesmo poder de compra).

3 Criou a contribuio dos inativos: Serve para todos os inativos, anteriores ou posteriores emenda. Alquota no mnimo 11% e incide sobre o que ultrapassar o teto do RGPS (R$ 3.691,74).

4 Teto de Proventos: Mesmo do RGPS portaria 407. J existe mas s ser aplicado a partir da criao de um regime complementar.

OBS* Regra de Transio: criou transio para a EC 41 e alterou a transio da EC20. EC41 art. 6. EC20 art. 2 (alterando a transio da EC 20). Cenrio atual: 1 se o sujeito entrou aps a emendas regra nova 2 se o sujeito entrou antes das emendas e na sua data preenchia os requisitos direito adquirido. 3 se o sujeito entrou antes das emendas e na sua data no preenchia os requisitos regra de transio (facultativa ou ela ou a regra nova). So trs transies. Duas da EC 41: art. 2 que altera a transio da EC 20; art. 6 - transio da EC 41. EC 47: art. 3 - para quem entrou antes da EC20.

OBS* Se no h interrupo, se no h soluo de continuidade, tem direito transio.