IV - AS SOCIEDADES LIMITADAS REGULAMENTAO NO CDIGO CIVIL

IV.1 Histrico das Sociedades Limitadas: A histria das sociedades limitadas diverge de maneira bastante flagrante da histria de todo o direito comercial. Enquanto o direito comercial foi criado a partir das prticas comerciais, a sociedade limitada foi criada a partir de uma construo legislativa. regra no direito comercial o seu surgimento na prtica para que posteriormente ocorra a sua regulamentao legal. Assim o foi com a sociedade annima, no passado histrico, e com a franquia e o factoring em passado mais recente. As Sociedades Limitadas, ao contrrio, primeiro surgiram como uma criao legislativa para posteriormente surgirem como sociedades existentes na prtica. As sociedades limitadas foram criadas por iniciativa parlamentar na Alemanha (apesar de alguns doutrinadores dizerem que surgiu inicialmente na Inglaterra) para atender os pequenos e mdios empreendedores que desejavam se beneficiar do instituto da limitao da responsabilidade, sem deter condies econmicas de se sujeitar aos custos inerentes s formalidades ligadas constituio e administrao de uma sociedade annima. Por isso mesmo a primeiras tentativas de criao das sociedades limitadas foram feitas atravs de simplificaes de Sociedades Annimas. S em 1892 na Alemanha surgiu um texto legislativo que regulamentava explicitamente as sociedades limitadas. Em 1919, com o Decreto 3.708, surgiu legislativamente as Sociedades Comerciais Limitadas no direito brasileiro, tendo sido a sua utilizao bastante desenvolvida atingindo atualmente mais de 95% (noventa por cento) das empresas constitudas e em operao (dado extrado do livro do professor Fbio Ulha Coelho). Vale aqui acrescentar que as discusses jurisprudenciais j haviam sido enfrentadas nas sociedades limitadas e que por isso j guardavam as mesmas de segurana jurdica inabalada. Esse breve histrico, ao nosso sentir, demonstra que no havia a necessidade de alterao no quadro legislativo que regulamentava as sociedades limitadas. No haviam dificuldades no trato das mesmas e a segurana quanto ao

relacionamento entre os scios e entre a empresa e a sociedade existia dado o conhecimento das tcnicas existentes. Da se extrair a concluso de que as alteraes foram novamente criao legislativa, dessa vez desnecessria, que chegam inclusive a colocar em cheque o futuro do desenvolvimento das sociedades limitadas, como ressalta o seguinte texto: Como a sociedade limitada presta-se constituio de sociedade simples e de sociedade empresria, o que se pode prever que sua nova estrutura provocar um movimento de fuga em duas direes: as sociedades simples procuraro migrar para a forma prpria das sociedades simples, instituda pela nova lei; as sociedades empresrias de pequena expresso patrimonial (menos de R$ 1.000.000,00 (hum milho de reais) e quadro social reduzido (menos de vinte scios) transformar-se-o em sociedades annimas fechadas. A sociedade limitada, que vinha se constituindo a formar quase exclusiva dos negcios pequenos e medidos, tanto no campo das sociedades civis como comerciais, tender a perder posio, face ao seu desarrazoado engessamento. Hoje, quando muitos pases adotam uma sociedade annima simplificada, a fim de flexibilizar os pequenos e mdios negcios, o novo Cdigo Civil complica e burocratiza um modelo societrio consagrado pela prtica.1

IV.2 A Constituio das Sociedades Limitadas: IV.2.1 A natureza do contrato social: muito comum e assente na doutrina e jurisprudncia brasileiras afirmar-se que a constituio das sociedades limitadas d-se a partir de um contrato entre os scios que se inserem na sociedade. Ocorre, entretanto, que nem mesmo para as sociedades limitadas de caractersticas pessoais, essa
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BORBA, Jos Edwaldo Tavares. Direito Societrio. 8 ed. Rio de Janeiro, Ed. Revonvar, 2003. pp. 96 e 97.

afirmao correta e incontroversa. A discusso relativa a natureza contratual do ato constitutivo de uma sociedade limitada no nova, estando h vrias dcada assolando os doutrinadores brasileiros e de outros pases. Vale esclarecer que estabelecer a natureza do ato constitutivo como contratual, seria o mesmo que dizer que seria aplicvel matria toda e qualquer regra do direito contratual (eminentemente previsto no direito civil). Assim h um verdadeiro problema nesta temtica. Se eminentemente contratual fosse o ato constitutivo de uma sociedade limitada, e se todas as regras do direito contratual a ela fossem aplicados, no haveria possibilidade de se alterar as condies primitivas do contrato, sem que houvesse uma concordncia de todos os seus signatrios. Exemplo clssico so os contratos de compra e venda que uma vez firmados s podero ser alterados com a participao de todos os seus signatrios. No contrato social de uma determinada sociedade limitada, alteraes podero ser impostas por uma determinada maioria, sem que a vontade dos demais seja manifestada. Neste sentido no h como se duvidar que difcil entender o contrato social como tendo uma natureza contratual, aplicando-lhes todas as regras do direito contratual, eminentemente um direito civil. Diante das dificuldades antes apresentadas nasceram teses sobre a real natureza do contrato social. H de ser destacada principalmente aquela apresentada por Tullio Ascarelli, que definiu o ato constitutivo como sendo contratual, mas com caractersticas e peculiaridades prprias. Define Ascarelli o contrato social como um contrato plurilateral, ou seja, um contrato entre vrias partes, com cada uma possuindo direitos e deveres em face das demais. O contrato assim teria a peculiaridade de fazer regular e acomodar os interesses comuns e antagnicos de seus partcipes. A teoria de Ascarelli foi ento desenvolvida como sendo uma teoria que previa o ato de constituio como um contrato-organizao, que objetivariam a regulamentao e acomodao de interesses antagnicos e a criao de uma organizao que congregaria os interesses convergentes de seus partcipes. Importa ressaltar, entretanto, que independentemente de se estabelecer diretamente a natureza contratual, o que importa ressaltar que

assente essa natureza contratual na doutrina e tambm na jurisprudncia. A conseqncia deste estabelecimento o fato de que por ser contratual a natureza da sociedade limitada, h uma caracterizao especfica da forma de dissoluo da sociedade. Veja que nas sociedades institucionais, por no ser aplicado o direito contratual, no h como regra o direito de se retirar da sociedade, ao passo que nas contratuais, por ser aplicado tal direito, e porque o direito contratual diz que ningum obrigado a contratar ou permanecer contratado, tal direito inegvel. Assim, nas sociedades limitadas, pode haver um paradoxo. Enquanto sociedades criadas atravs de um contrato que guarda caractersticas peculiares e prprias, mas que apesar de tais especificidades continua sendo um contrato, no poder ser obrigado o scio a permanecer na sociedade, podendo contudo ser lhe impedida a venda (se houver a caracterstica de personalidade) ou podendo ser o herdeiro do scio compelido a sair da sociedade. Mas em qualquer das hipteses nunca podem os scios impedir algum de sair da sociedade. Explica-se por este fato a diferena entre a natureza contratual e pessoal, que nem sempre se congregam. IV.2.2 Requisitos de Validade do Contrato Social: Os primeiros requisitos de um contrato social so os mesmos de qualquer ato jurdico, agente capaz, objeto lcito e forma legal. Quanto a capacidade do agente, h de se comentar a situao do menor. Este s poder ser membro de uma sociedade limitada a partir do momento em que concorram trs requisitos bsicos: o menor no poder exercer cargo de direo; todo o capital social dever estar devidamente integralizado; para que se realize o ingresso deve ser observada a regularidade na representao do menor. Quanto a validade do objeto no h muito o que se considerar, tendo em vista a objetividade do mesmo, ou seja, a sociedade s ser formalmente constituda se seu objeto de atuao for devidamente vlido.

Quanto forma dos atos constitutivos devem algumas observaes ser feitas. A primeira que o ato de constituio de uma sociedade limitada tem que ser escrito. A sociedade limitada no poder se constituir atravs de um contrato pura e simplesmente verbal. Se assim o for existir na verdade uma sociedade irregular. Pode, contudo, o documento escrito ser firmado por instrumento pblico ou por instrumento particular, sendo o primeiro lavrado no tabelionato competente. O ato de constituio deve conter necessariamente um visto de um advogado, tendo em vista que condio de validade imposta pela Lei 8906/94 que regulamenta a criao de pessoas jurdicas. De verdade a lei determina que o profissional advogado redija o contrato social, o que nem sempre ocorre na prtica. Cabe ressaltar que o contrato social devidamente registrado na junta comercial, servir como meio de transferncia de bem imvel utilizado na integralizao de quotas sociais, bastando para tanto que contenha a devida descrio do bem utilizado na operao de integralizao. Estes so, em meu julgamento, os reais requisitos de validade exigidos para conformao legal de um contrato social. A doutrina tenta apontar ainda mais outros dois, ditos especficos do contrato social, o que, a meu sentir, nada tem de requisito de validade de contrato social. Trata na verdade de regulamentao de dois aspectos especficos que se desrespeitados levaro nulidade da clusula e no do contrato como um todo. O primeiro requisito a necessidade de que todos os scios devem contribuir com capital para a formao da sociedade. No mais existe a sociedade de capital e indstria ou de capital e trabalho, devendo a integralizao ser feita por meio de aporte de capital. Como ento resolver esta situao? Vrias alternativas podero ser encontradas, mas usual o scio capitalista firmar contrato de mtuo com o no capitalista, para que este possa empregar o recurso na formao da sociedade limitada pretendida. O segundo requisito especfico a necessidade de participao de todos os scios na distribuio de lucros e dividendos. nula de pleno direito a clusula que vede a participao de scios nos resultados de qualquer sociedade limitada. bom que se diga que no se exige que a participao seja proporcional ao percentual que o scio detiver em face da sociedade. Os scios no necessariamente recebero participao proporcional, podendo ser convencionado outra forma de distribuio de resultados.

IV.2.3 Pressupostos de Existncia: Uma vez analisados os requisitos do contrato social h de se estabelecer dois pressupostos para a existncia da sociedade, ou seja, duas premissas para que a sociedade limitada possa efetivamente existir. A primeira premissa a de que deve o contrato ser plurilateral, no sentido de que estaro vinculando-se atravs do mesmo mais de uma pessoa. No aceita o direito brasileiro a sociedade dita unipessoal, o que entendemos ser um despropsito. A crtica a impossibilidade de criao de uma sociedade uniprofissional fundamentada nos seguintes argumentos. O primeiro deles o fato de que esta impossibilidade pode ser facilmente contornada porque a lei no determina um percentual mnimo de participao de scios. Assim vrias sociedades so criadas com um scio detendo quase que 100% do capital, enquanto outro detm um percentual nfimo. Ora, um percentual altamente considerado de sociedades limitadas so criadas nica e exclusivamente para limitar a responsabilidade do scio majoritrio. Ele o nico investidor, o real dono da empresa, tendo um scio apenas para compor o quadro e possibilitar ao mesmo a limitao desta responsabilidade. O segundo argumento surge do fato de que tal legislao (criao de sociedade unipessoal com limitao de responsabilidade) atualmente amplamente aceita no direito comparado. Essa figura nasceu originalmente na dcada de 20. Mas foi no final dos anos 1970 e anos 80 que foi amplamente aceita. Alis em 1989 a Comunidade Europia em uma das diretivas de unificao, sugeriu a criao de legislao contemplando tal tipo societrio. E isso efetivamente foi feito com a adoo de tal modelo na Frana, Itlia, Sua, Grcia, entre outros. Por outro lado no h nenhum absurdo em se falar neste tipo societrio porque de fato existem dois modelos no direito brasileiro. O primeiro a subsidiria integral das sociedades annimas, quando uma companhia detm 100% das aes de uma outra. A segunda a prpria sociedade limitada constituda de dois scios quando um deles falece sem deixar herdeiros, tendo a sociedade a possibilidade de operar ainda por mais 180 meses antes de resolver a unipessoalidade.

O segundo pressuposto de validade a affectio societatis. Isso porque a sociedade contratual, como foi anteriormente visto. Assim, ainda que seja pessoal a sociedade, impedindo-se a alienao das quotas a terceiros, ela s se manter em p e funcionando enquanto seus scios assim o desejarem. Se no mais houver esta ligao, no mais haver sociedade a ser regulada e operada. IV.2.4 Clusulas Essenciais: Ainda no tocante ao contrato social, h uma determinao regulamentar, o Decreto 1800/1996, no sentido de se estabelecer quais so as clusulas indispensveis em um contrato social, a saber: a) tipo de sociedade empresria adotado; b) declarao precisa e detalhada do objeto a ser operado (qual a atividade da empresa); c) capital social, com a forma e o prazo de integralizao, definindo ainda a participao de cada scio; d) qual a extenso da responsabilidade dos scios; e) nome e qualificao dos administradores (isso no mais ser exigido, aps a alterao imposta pelo novo cdigo civil); f) nome da sociedade empresria, com endereo de sua sede e filiais; g) durao da sociedade; h) definio do termo do exerccio social; i) declarao de desimpedimento para a participao do scio na sociedade. Vale ainda lembrar que alm das clusulas essenciais, tantas outras so ali inseridas. Sem dvida, h vrias clusulas que so usuais e que, portanto, podem e devem ser inseridas nos contratos. Usualmente so includas a possibilidade de retirada de pr-labore, conseqncias de falecimento, forma de alienao das quotas, entre outras. IV.5 O Scio e a Sociedade: IV.5.1 Introduo: Ao constituir uma sociedade limitada os scios criam em conjunto uma nova pessoa jurdica, que ter vida e personalidade jurdica prprias.

Enquanto sujeito de direito absolutamente normal que ela passe a ter direitos individuais passveis de serem exigidos inclusive em relao aos prprios scios que a criaram. Mas no s obrigaes surgiram do scio em face da pessoa jurdica. O registro de um contrato social permitir alm da criao de obrigaes do scio em face da sociedade, tambm criar direitos destes perante a esta. E mais. J se definiu que a sociedade limitada um tipo societrio que congrega mais de dois scios. Sendo assim esses scios ao firmarem este contrato passam a ter direitos e obrigaes uns com os outros. imprescindvel, destarte, estabelecer a regulamentao de todos estes direitos e obrigaes. IV.5.2 Os deveres dos Scios: a) Integralizao do Capital: O primeiro dever de todo e qualquer scio, integralizar o capital que efetivamente subscreveu. O processo de subscrio consiste em firmar o scio o compromisso de aportar na sociedade o recurso ali admitido, ou seja, caber ao scio definir qual a participao deseja ter na sociedade, mas uma vez feito isso dever impreterivelmente aportar os recursos na sociedade. O scio que no integraliza sua participao na sociedade denominado de scio remisso. Os efeitos da no integralizao dependem do posicionamento dos demais scios. A verdade que o scio remisso passa a ser devedor da sociedade na mora estabelecida no contrato e eventuais perdas e danos. Assim podero os scios optarem por pura e simplesmente cobrar judicialmente o dbito do scio remisso. Podero, entretanto, optar por excludo do quadro de scios. Essa opo leva a necessidade de devoluo ao scio dos valores eventualmente j aplicados, deduzindo-se deste montante o valor da mora e o valor de perdas e danos. Se os scios optarem pela cobrana judicial da mora e no pela excluso do remisso, uma vez satisfeita a obrigao passa o scio a ter total

disponibilidade dos direitos inerentes sua condio. b) A responsabilidade social: A base da sociedade por quotas de responsabilidade limitada permanece inalterada. Tanto no estatuto anterior (art. 2 do Decreto 3.708/19) quanto o estatuto vigente (art. 1052 do CCB), a regra a limitao da responsabilidade dos scios ao valor de suas quotas, sendo que todos respondem integralmente pelos valores no integralizados. As excees a essa limitao permanecem, ao nosso sentir, inalteradas, ou seja, responder ilimitadamente o scio que agir contra a lei, com excesso de poderes ou contra o contrato social. Por isso se diz que o scio no gerente no poder ser afetado pessoalmente, salvo se participar da deliberao social que for contra a lei ou contrato social. Aqui s cabe uma nica ressalva. Os bens integralizados so avaliados pelos prprios scios, ou seja, no momento de integralizar capital atravs de bens mveis ou imveis so os mesmos avaliados pelos prprios scios, que no podem superavali-los. Assim respondero pela correta avaliao perante terceiros, o que no dissente do que anteriormente estava estabelecido, como vinha decidindo a jurisprudncia. A novidade no novo estatuto o estabelecimento de um prazo de decadncia de 5 (cinco) anos para reclamar de erros de avaliao ( 1 do art. 1.055), contados da data de registro da sociedade. Ao nosso sentir um retrocesso tal estabelecimento. Caberia aqui voltar a trazer todas as observaes relativas s excees regra da limitao da responsabilidade. Contudo, isto j foi abordado no estudo da teoria da desconsiderao e no h porque voltar a ser tratado no presente momento. c) O Dever de Lealdade: Todos os scios de determinado empreendimento devem realizar todas as aes necessrias e indispensveis para o fiel cumprimento dos objetivo sociais, ou seja, devem fazer tudo o que estiver ao seu alcance para que a sociedade limitada consiga render frutos.

Assim toda e qualquer ao que contrarie os interesses da sociedade pode ser tido como quebra do dever imposto aos scios. Os exemplos podem ser vrios: causar arruaa na sociedade, brigar e bater bota com funcionrios e clientes, usar recursos econmicos e pessoais da sociedade em benefcio prprio, etc. Cabe esclarecer, contudo, que o dever de lealdade normalmente surge como problemtico no momento em que um ou alguns dos scios passam a fazer concorrncia com a prpria sociedade, seja atuando em nome prprio, enquanto empresrio individual, seja atravs de sociedade concorrente que atue no mesmo segmento. H de se fazer distino entre os scios empreendedores e os investidores. Enquanto estes ltimos no participam da administrao das sociedades e to somente empregam ali alguns recursos, tambm podem fazer tal ato em outra sociedade do mesmo segmento. No h, neste caso, nenhuma infrao ao interesse social da primeira companhia. Diversa, contudo, a concluso se estivermos diante de dois scios empreendedores. Estes no podem participar de outra sociedade porque administram diretamente a sociedade primitiva, conhecendo seus clientes, seus mtodos de trabalho, sua forma gerencial e de produo, podendo usar este conhecimento de maneira a favorecer a companhia que posteriormente for criada. d) A Expulso dos Scios: A conseqncia natural do descumprimento dos deveres dos scios a sua expulso da sociedade. De verdade, a partir do momento em que qualquer dos scios descumpre os deveres que tem com a sociedade e com os demais scios, dever ser punido. Uma das formas e a mais usual, a cobrana das famosas perdas e danos. No entanto, essa punio se opera fora do mbito societrio, ou seja, no se aplica internamente na sociedade. No mbito societrio o que resta aos demais scios excluir o scio infrator da sociedade regularmente constituda. Assim imprescindvel se destacar o seguinte: - a expulso reflete uma das formas de se dissolver parcialmente a

sociedade, restando, mesmo com a excluso de um scio, todos os demais vnculos obrigacionais intactos; - o tipo de indenizao que receber o scio depende diretamente da razo da expulso. Se o scio estiver sendo expulso por no haver integralizado por completo suas quotas, receber em retorno os valores que houver integralizado, deduzidos dos montantes de perdas e danos que por ventura vier a ser cobrado. Se, ao contrrio, j tiver integralizado o capital e estiver pura e simplesmente sendo excludo por infrao ao dever de lealdade, dever receber o valor de suas quotas a partir de um balano de determinao que apurar o valor patrimonial das mesmas. Assim no se observar o valor que houver sido integralizado. - a regra a expulso judicial. A verdade que o novo cdigo estabeleceu como regra a expulso judicial dos scios, ou seja, no h como regra uma expulso extrajudicial. S h duas excees regra. A primeira a expulso por infrao ao dever de integralizar. Neste caso no h necessidade de levar tal procedimento ao judicirio. A segunda o caso da expulso do scio minoritrio permitida pelo contrato. Neste caso dever ser convocada uma assemblia especfica que deliberar pela expulso do mesmo. Far-se- ento uma alterao contratual que ser levada registro na Junta Comercial; - s h expulso se houver justa causa. O fato que a expulso s cabvel se houver justa causa. Isso j era abraado pela jurisprudncia anteriormente, mas foi, com o advento do novo Cdigo Civil, expressamente includo no direito positivo societrio, tendo em vista o artigo 1030 do novo cdigo. Em outras palavras: no h excluso sem justa causa. E a justa causa exatamente a infrao s obrigaes dos scios. IV.5.3 Os Direitos dos Scios: a) Participao nos Resultados Sociais: O primeiro direito de todo e qualquer scio receber uma contra partida em funo do capital que houver investido na sociedade, ou seja, tem o scio o direito de participar dos lucros.

Pode-se falar em frmula de distribuio na qual no se contemple o percentual de diviso para se realizar a distribuio da sociedade, pode-se levar em considerao o parmetro de dividendo obrigatrio previsto para as Sociedades por Aes, pode-se deixar ao livre interesse da Assemblia de Scios a deliberao quanto a aplicao do contrato social. O que no poder jamais ser feito excluir qualquer scio da participao do resultado social. b) O Pr-Labore: O segundo direito dos scios deve ser muito bem esclarecido uma vez que muita confuso feita acerca do assunto. H duas formas de se remunerar os scios em uma sociedade limitada. A primeira distribuindo lucros, ou seja, repartindo o resultado (valores) da sociedade entre aqueles que compem o seu quadro social. A segunda remunerando o trabalho que cada um exerce para a sociedade. O fato que existe diferena conceitual e prtica a respeito deste determinado assunto. Enquanto a primeira remunerao tida como pagamento de resultados, no se sujeitando a tributao na pessoa fsica ou recolhimento de INSS sobre estes valores, a segunda tratada na legislao como verdadeiro pagamento autnomos, sofrendo todas as conseqncias desta caracterizao. Isso explica porque em muitas sociedades h pagamento de pr-labore em valor irrisrio (por exemplo R$ 240,00) e distribuio de lucro de valores elevadssimos. Os encargos incidentes sobre pagamento de autnomos so extremamente elevados, ao passo que sobre a distribuio de lucros to somente incidiro os tributos da pessoa jurdica. A grande celeuma sobre o tema reside, contudo, na definio dos scios que tem direito ao percebimento de pr-labore. A questo tormentosa porque enquanto alguns defendem que somente ter direito a pr-labore o scio que prestar servios sociedade, ou seja, o scio empreendedor que trabalha no dia a dia da sociedade, outros defendem que a questo meramente formal e que caber ao contrato social definir quem tem direito a pr-labore, independentemente de este scio prestar ou no servios sociedade. A segunda posio defendida, por exemplo, por Fbio Ulha Coelho. A razo, nos parece, decorre da seguinte suposio: se o objeto que

criou a sociedade definiu o pagamento de pr-labore independentemente da prestao de servios, a vontade dos contratantes garantir receita mensal a todos aqueles que formaram a sociedade. No me parece, contudo, ser esta a melhor orientao. Pr-labore valor devido em contraprestao a servios realizados em benefcio da sociedade. Assim foi construdo e assim tratado pela legislao vigente. Logo, no ter direito recebimento de valores a este ttulo se no houver a prestao de servios sociedade. A interpretao de uma clusula que determine o pagamento de pr-labore a todos os scios deve ser feita no sentido de garantir a todos o direito de pessoalmente trabalhar no desenvolvimento das atividades empresarias da sociedade limitada, nunca o direito de simples recebimento. Esse recebimento sem trabalho pode ser considerado como distribuio disfarada de lucros, sujeitando a sociedade s penalidades impostas na lei. Ainda no tocante ao pr-labore cabe ressaltar que competncia da assemblia ou reunio de scios deliberar sobre a presente matria, definindo o montante do pr-labore a que faro jus os administradores. c) Participao em Deliberaes: Terceiro direito inerente a condio de scio a participao nas deliberaes sociais. Ser visto no prximo tpico que a administrao das sociedades limitadas, com o novo cdigo civil, aproximou-se de maneira bastante severa e irrestrita da forma de administrao das sociedades por aes. Assim foi feito quando a administrao passou a ser feita atravs de rgos cada um com uma competncia prpria definida na legislao. Hoje as Sociedades Limitadas so administradas no mnimo por uma diretoria e uma Assemblia (ou reunio de scios), assunto que ser minuciosamente apreciado no tpico seguinte. Cabe realar, entretanto, que direito inerente todo aquele que assume a condio de scio das limitadas, participar das deliberaes sociais, ou seja, todos aqueles que detm cotas das sociedades tem direito de votar em todo e qualquer assunto da empresa, seja no estabelecimento do salrio do faxineiro, seja no estabelecimento das clusulas de um contrato de milhes de dlares.

Essa participao segue regras especficas, no podendo ser realizada de qualquer maneira, sem critrios rigorosos estabelecidos. O que no se pode retirar dos scios o direito de participar. Quanto participao, cabe ainda dizer que cada quota ter direito a um voto, sendo as deliberaes tomadas por um quorum estabelecido em lei, dependendo da matria sob enfoque. d) Direito de Fiscalizao: Compete ainda aos scios o direito de fiscalizar as aes dos administradores. A realidade que aqui a questo bastante simples. Se por um lado a administrao via de regra ser exercida por scios empreendedores, razovel que queles que no exercem a administrao seja garantido o direito irrestrito de fiscalizar os atos realizados. O direito garante mtodos de fiscalizao: - consulta direta aos livros: os scios podem a qualquer tempo verificar os livros de registro da sociedade, o que lhes permitem, sem dvida amplo acesso s informaes necessrias fiscalizao (art. 1.021); - ao de prestao de contas: aos scios titularizado o direito de exigir prestaes de contas dos administradores, sempre que entender necessrio, sujeitando-se aos procedimentos estabelecidos no CPC (art. 1.020); - aprovao das contas da administrao: as contas dos administradores dever ser aprovada em assemblia ou reunio de scios que ocorrer ao menos uma vez por ano, entre o trmino do exerccio e o quarto ms subseqente, devendo as contas estarem disponveis com no mnimo trinta dias de antecedncia para que sejam apreciadas pelos scios no administradores; - instituio do conselho fiscal: por fim poder a sociedade criar um conselho fiscal, a quem competir aes de fiscalizao da correo dos atos da administrao, o que ser tratado com maior vagar em momento subseqente.

e) Direito de Retirada: O direito de se desligar da sociedade inerente a toda sociedade limitada, tendo em vista a natureza contratual do vnculo que unem os scios deste tipo societrio. Exceo deve ser feita s sociedades contratadas por tempo determinado. Neste caso no pode haver retirada da sociedade sem que tenha ocorrido uma das hipteses previstas na lei quais sejam: alterao do contrato social contra a vontade do scio e/ou deliberao por incorporao, fuso ou ciso da sociedade (art. 1077). Tirando estas duas hipteses no poder em sociedade limitada com prazo determinado ocorrer a retirada do scio do quadro social. Duas observaes so ainda pertinentes. A primeira refere-se ao valor a ser recebido pelo scio retirante. Este ter como base o valor patrimonial existente no dia em que se operar a resciso (retirada), devendo ser feito com base nesta data um balano de determinao para verificar o valor patrimonial efetivo. A segunda observao est diretamente ligada primeira, tendo em vista que no simples definir o momento em que se opera a resciso contratual. Pode ocorrer que a discusso quanto a ser ou no possvel a retirada, e quanto ao valor a ser recebido leve anos e anos em trmite judicial. Quando ento ocorreu a resciso do contrato? A partir de quando dever o scio retirante deixar de receber os valores referentes distribuio de lucros? A soluo de mais fcil obteno aquela que liga a perda dos direitos de scio ao momento em que se operar a inteno de ser realizada a retirada, ou seja, no momento em que o scio externe o seu interesse em sair da sociedade, independentemente da razo que este invoque para adotar tal postura. Alis pensamos ser esta a melhor soluo para o tema. No h como deixar de se pensar, entretanto, que isso pode levar a inmeras injustias. De verdade a administrao das sociedades limitadas est

no poder dos scios majoritrios, e so estes aqueles que efetivamente controlam. Por isso, imaginar que eles no conseguiram imputar aos minoritrios situao gravosa tal que o obrigue a se retirar, seria tapar o sol com a peneira. Isso ocorre e ocorre com freqncia. Jogam os scios majoritrios com a lentido da justia, com a demora do processo, sempre com o intuito de obrigar o scio minoritrio retirante a situao completamente prejudicial, recebendo valores muito inferiores aos efetivamente devidos. Por isso, por justia o momento de excluso dos direitos dos scios deveria ser apreciado no caso a caso, perquerindo o julgador quem est causando a retirada do scio: o majoritrio que dita as regras, ou o prprio scio retirante, que no teria justificao plausvel para retirar-se. Reconheo, que a posio atcnica e no resolve os problemas, transferindo-os para o judicirio. f) Direito de Preferncia: Todos os scios tm teoricamente direito de preferncia na subscrio de aes em aumento de capital, ou seja, todos tem direito de subscrever aes na proporo do total do capital que j detm. Vale esclarecer que tal direito dever sempre ser exercido na forma do contrato social, ou em at 30 dias da deliberao que determinar o aumento do capital. Se no for feito tero os demais scios que subscreveram as cotas o direito de acrescer a seu percentual aquelas que ainda no tiverem sido subscritas. H de se esclarecer que todo aumento de capital demanda alterao do contrato social. Sendo assim, todo e qualquer aumento de capital demandar votao por mais de 75% dos scios. IV.6 A Administrao da Sociedade: Sem residual de incerteza, foi no aspecto de deciso e administrao da sociedade que a novel legislao trouxe as maiores e mais sensveis modificaes. Imprimiu-se administrao da sociedade um formalismo muito maior, o que, alis, o grande motivo de crticas s modificaes, que dizem no serem necessrias, com o que concordamos plenamente.

Neste aspecto as modificaes foram to grandes que desnecessrio traar as modificaes. Mais importante delinear a nova forma administrativa, esquecendo-se por completo daquilo que era estabelecido porque nada se aproveita. IV.6.1 - Aspectos Gerais: Genericamente podemos dizer que a sociedade passa a ser administrada necessariamente por dois corpos absolutamente distintos e por um outro corpo facultativo. Necessariamente haver a figura dos administradores, que podem ou no ser scios, como se ver adiante, e a figura da Assemblia (ou reunio) de Scios, cada qual com funes distintas. Pode haver ainda, facultativamente, o conselho fiscal que ter outras funes. a) Os Administradores: Os administradores sero os responsveis pela conduo diria dos negcios sociais. A eles cabero as decises administrativas corriqueiras que tenham impacto direito no negcio. Sero os gerentes, os executivos das sociedades. Guarda esta figura semelhana com o antigo scio-gerente, sendo que a todos os scios poder ser atribuda esta condio. Ocorre, contudo, que novos scios s assumiro tal condio atravs de deliberao especfica para tal fim. No scios tambm podero ser designados administradores, desde que por unanimidade, se todo o capital social no estiver integralizado, e por do capital se ele j houver sido integralizado. A designao do administrador deve constar do livro de atas da administrao, devendo ser assinado termo em trinta dias da designao sob pena de se tornar sem efeito. O administrador dever requerer em dez dias o registro na Junta Comercial constando deste registro o prazo de nomeao. Deixar de exercer a administrao por renncia, destituio ou trmino do prazo, devendo tal ato ser levado registro na Junta Comercial. b) Conselho Fiscal: O conselho fiscal rgo no obrigatrio podendo ou no ser criado na Sociedade Limitada. Sua funo assemelha-se a funo do mesmo rgo nas sociedades por aes, sendo genericamente a funo de verificar e fiscalizar a conduo dos negcios sociais pelos administradores. Sua eleio feita em assemblia de scios. Tem que ter sempre trs ou mais membros com respectivos suplentes. Devem residir

no pas seus membros. No podem ser membros aqueles impedidos de ser administradores (art. 1011) bem como os administradores da sociedade ou de outras por ela controlada, os empregados ou parentes destes at 3 grau. Os scios minoritrios que representarem em conjunto ou isoladamente mais de 20% tem direito a um assento neste rgo. A remunerao dos membros dever ser fixada em assemblia de scios e os mesmos devem: - examinar no mnimo trimestralmente livros, papis e o estado do caixa da sociedade, emitindo pareceres que devem ser lavrados no livro respectivo; - emitir pareceres anualmente sobre os negcios sociais, denunciando erros fraudes ou crimes que descobrirem; - convocar a assemblia se os administradores retardarem por mais de trinta dias a convocao da assemblia anual ou sempre que motivos urgentes determinarem tal convocao. c) Assemblia ou Reunio de Scios: Por fim indispensvel a existncia de assemblia ou reunio de scios, devendo ocorrer no mnimo uma vez ao ano. Cabe unicamente a esta reunio de scios a deliberao quanto aprovao de contas da administrao, designao de administradores, destituio dos administradores, definio da remunerao dos administradores e dos membros do conselho fiscal quando no estabelecidas no contrato social; modificao do contrato social, deliberao de aprovao quanto a incorporao, fuso e a dissoluo da sociedade ou a pedido de declarao de falncia, nomeao dos liquidantes e o posterior julgamento de suas contas, o pedido de concordata (os administradores podem fazer desde que urgente e com aprovao de mais de 50% do capital). A convocao para assemblias deve ser publicada trs vezes em jornal de grande circulao, com o prazo mnimo de 8 (oito) dias entre a primeira e a data da reunio em primeira convocao ou de 5 (cinco) dias no caso de segunda convocao. Estas formalidades so dispensadas se todos estiverem presentes ou se todos declararem formalmente conhecer a data, a hora, o local e a ordem do dia. Torna-se dispensvel quando todos decidirem por escrito acerca das matrias. Cabe a administrao convocar a Assemblia. Contudo scios com mais de 20% do capital podem faze-lo quando a administrao atrasar por mais de 8 (oito) dias ou por qualquer scio quando o atraso for superior a 60 (sessenta) dias. O quorum mnimo de instalao em primeira convocao de do capital social e em segunda com qualquer nmero.

Pode o scio ser representado por advogado ou outro scio, desde que haja uma procurao especfica para tal fim devendo ainda ser a mesma arquivada juntamente com a Ata. No podem os scios votarem em matrias que lhes digam respeito. Deve haver no mnimo uma reunio de scios por ano, nos quatros meses aps o trmino do exerccio social, deliberando-se sobre as contas da administrao e tambm para designar administradores. O balano patrimonial e o resultado econmico devem estar prontos e a disposio dos scios at trinta dias antes da assemblia. A aprovao das contas exonera os administradores e os membros do conselho fiscal de responsabilidade, podendo a deliberao ser anulada em no mximo 2 anos. c.1) Das Deliberaes: Modificaes tambm bastante substanciais ocorreram nos quoruns de deliberaes. No regime anterior toda e qualquer deliberao era tomada por maioria simples de votos, levando-se em considerao sempre o montante do capital social. No entanto as novas regras estabelecem quorum qualificado em inmeras questes. bom se frisar que a regra geral no foi modificada, ou seja, toda e qualquer matria a ser deliberada que no tenha um quorum especial previsto em lei ou no contrato, seguir a regra da maioria simples, se estiver o quorum especial estabelecido dever segui-lo. Isso explica inclusive alguns posicionamentos doutrinrios no sentido de que os scios minoritrios ganharam novas protees. Na verdade o que ocorreu foi uma modificao nos quoruns de deliberao. Vejamos as regras especficas no quadro abaixo:
QUORUM DELIBERAO SOCIAL MATRIA
Nomeao de administradores no scios antes de integralizado todo o capital social Nomeao de administradores no scios depois de integralizado todo o capital social Destituio de scio administrador Modificao do Contrato Social A incorporao, fuso e a dissoluo da sociedade, ou cessao do estado de liquidez

QUORUM MNIMO
100% 66,67% 66,67%

OBS:
Percentual do Capital total Percentual do Capital total dois teros Percentual do Capital total dois teros - Contrato pode estipular em contrrio Percentual do Capital total trs quartos Percentual do Capital total trs quartos

75,00% 75,00%

Designao de administradores, quando feita em ato separado A destituio dos Administradores Remunerao de Administradores, membros do Conselho Fiscal, quando no estabelecidas no Contrato Pedido de Concordata Demais Casos

50,01% 50,01% 50,01%

Percentual do Capital total maioria absoluta Percentual do Capital total maioria absoluta Percentual do Capital total maioria absoluta Percentual do Capital total maioria absoluta Percentual do Capital presente em Assemblia maioria simples - Contrato e Lei podem estipular em contrrio

50,01% 50,01%

IV.7 Uma Anlise Crtica Sociedade entre Marido e Mulher Sociedade Unipessoal: Em uma anlise de alteraes como se est tentando fazer neste trabalho, no se poderia jamais deixar de salientar a impossibilidade de contratao entre marido e mulher quando casados no regime de comunho universal ou regime de separao obrigatria. A discusso se seria possvel as sociedades entre marido e mulher existiram no passado, at mesmo quando se exigia a outorga do marido para que a mulher pudesse contratar. No entanto pacificou-se o entendimento de que seria plenamente possvel. Com o novo regulamento a questo volta a tona, tendo em vista o que dispe o artigo 977, in verbis: Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime de comunho universal e bens, ou no da separao obrigatria. de se compreender que no haja sociedade entre os casados em regime de separao obrigatria porque se objetiva com a separao obrigatria proteger-se um dos nubentes, como por exemplo, o maior de 60 anos. Sendo assim a sociedade poderia apresentar-se como uma forma de burla a essa proteo. Por outro lado pensamos que a impossibilidade daqueles que so casados no regime de comunho universal o fato de que neste caso estaria

sendo levado a sociedade um nico patrimnio, j que o patrimnio dos scios no se separam em hiptese alguma. A norma teria ento o objetivo de impedir a existncia de uma sociedade unipessoal. Ocorre que no se pode deixar de fazer crtica a esta impossibilidade. Ora, um percentual altamente considerado de sociedades limitadas so criadas nica e exclusivamente para limitar a responsabilidade do scio majoritrio. Ele o nico investidor, o real dono da empresa, tendo um scio apenas para compor o quadro e possibilitar ao mesmo a limitao desta responsabilidade. Isso atinge um percentual to sensvel de empresas que entendemos ser absolutamente justificvel a criao de um modelo contratual de limitao da responsabilidade para empresas unipessoais. Seria a autorizao para uma sociedade unipessoal com responsabilidade limitada. Pensamos que o legislador na grande alterao que fez com o novo cdigo perdeu a oportunidade de legitimar legislativamente algo que na prtica ocorre com absoluta freqncia e normalidade, sendo aceita por toda a sociedade.