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IMPUGNAO OU RPLICA NO PROCESSO DO TRABALHO http://jus.uol.com.br/revista/texto/17219 Publicado em 08/2010 Andr Arajo Molina A Justia do Trabalho tem concedido s partes a oportunidade para impugnar a contestao, mas sem fixar seu objeto, contedo, prazo e consequncias jurdicas.

1. Introduo O objetivo do presente artigo pesquisar acerca do instituto da impugnao contestao (ou rplica) no processo do trabalho. O itinerrio de investigao reclama a existncia de vrias hipteses a serem estudadas. Primeiro saber se h o instituto no processo do trabalho, visto que a CLT omissa no particular, para depois avanar no questionamento da aplicao subsidiria do processo comum, na hiptese. Qual o objeto da rplica no processo do trabalho? Qual o contedo, forma e prazo? Quais as consequncias da omisso da parte que no impugna a contestao e documentos? As respostas a todas essas questes sero dadas ao longo dos tpicos e o resultado da investigao, longe de ter objetivo apenas acadmico, tem uma implicao eminentemente prtica, na medida em que os Tribunais trabalhistas tm concedido s partes a oportunidade para impugnao, mas sem fixar seu objeto, contedo, prazo e consequncias jurdicas. Por no estar prevista na CLT, a impugnao no encontrou na doutrina especializada tratamento cientfico algum. [01] Uma depurao de ordem semntica precisa ser realizada. Para os autores de direito processual civil, impugnao e rplica so conceitos que no se confundem. Enquanto a oportunidade para o autor manifestar-se quanto aos documentos recebe o epteto de impugnao, de outro giro quando h necessidade de manifestao quanto contestao, quanto s preliminares e ao mrito, fala-se em rplica. Entretanto, para os limites desse texto, os dois termos sero utilizados como sinnimos, na medida em que no processo do trabalho so apresentadas no mesmo prazo e no mesmo instrumento.

2. A estrutura do processo do trabalho O Direito do Trabalho um dos ramos autnomos mais recentes da cincia jurdica, na medida em que apenas com a Constituio mexicana de 1917 e alem de 1919 (Weimar), secundadas pelo Tratado de Versalhes de 1919 e a criao da OIT tambm no mesmo ano que esse ramo especializado ganhou autonomia legislativa.

No Brasil, as leis esparsas das dcadas de 30 e 40 do sculo passado, que traziam episodicamente dispositivos de proteo aos trabalhadores, foram consolidadas por interferncia do Governo Vargas, pelo veculo do Decreto-Lei n. 5.452 de 1943, que se convencionou chamar de Consolidao das Leis do Trabalho, vigente at hoje, com o necessrio acrscimo de outros dispositivos, tanto no momento de sua compilao como nas alteraes legislativas posteriores. A CLT contm dispositivos que tratam de direito material do trabalho, como aqueles dos artigos 2 ao 510, direito administrativo, dos artigos 626 a 735, e de direito processual do trabalho, identificvel nos artigos 763 a 910, com a ressalva de que em outros dispositivos tambm h regras processuais por exemplo aquela para fixao de competncia do artigo 651 da CLT. E a estrutura do direito processual do trabalho pode ser resumida em vrias fases, conforme a sequncia da prpria Consolidao, quais sejam: 1) organizao da Justia do Trabalho; 2) competncia; 3) atos, termos, prazos processuais e nulidades; 4) partes e procuradores; 5) ao trabalhista, decomposta nas fases postulatria, de respostas do ru, provas, audincia e sentena; 6) recursos trabalhistas e 7) execuo trabalhista. No h na redao originria da CLT disposio alguma que faa referncia ao instituto da impugnao ou rplica, embora no contemporneo Cdigo de Processo Civil de 1939 j existisse. [02] A grande questo saber se a omisso proposital, com a excluso do instituto do processo especializado, ou se dever haver integrao, nos termos do artigo 769 da CLT, aplicando-se o processo comum como fonte subsidiria. A resposta, unnime na doutrina e na jurisprudncia, parece estar em sede constitucional, mais especificamente no princpio processual mximo que o devido processo legal [03], tanto em sua vertente formal quanto substancial, decomposto nos dois princpios do direito ao contraditrio e ampla defesa. Ao mesmo tempo em que so os princpios constitucionais citados que garantem o direito impugnao, so as normas do processo civil que os instrumentalizam, aplicando-se ao processo do trabalho. A nosso ver, o ponto nodal que gera toda a discusso objeto desse texto a confuso que os julgadores fazem, e na esteira deles, os demais operadores jurdicos, de no saber distinguir texto de lei de norma jurdica. So conceitos elementares que no podem ser negligenciados. Para um maior esclarecimento, faremos um desvio de rota, a fim de, depurados esses conceitos, retomarmos as hipteses de pesquisa com maior preciso e racionalidade, caminhando para uma concluso cientfica. Em sede de teoria geral do direito lio primordial que cabe ao legislador eleger entre os fatos sociais aqueles relevantes para o direito, de modo a imputar-lhes consequncias jurdicas, transmudando-os em fatos jurdicos. Em palavras outras, o legislador quem constri o sistema de direito positivo, cujos elementos so os textos ou dispositivos. Ao contrrio do que ordinariamente se pensa entre os operadores, no so os textos de lei que so aplicados pelo intrprete aos casos concretos, mas o resultado da interpretao elaborada por este. O sistema de direito

positivo o objeto de anlise do intrprete, quer jurista quer julgador, de modo que a norma jurdica o resultado dessa interpretao, cujas normas podem tanto ocupar a estrutura de princpios como de regras. Aquelas, as normas, que so aplicveis aos casos concretos, formando o conjunto delas o sistema da cincia do direito metasistema descritivo. [04] Um segundo passo reconhecer, com HUMBERTO VILA, que em alguns casos h norma, mas no dispositivo isolado que lhe sirva de suporte (v. g., princpio da segurana jurdica - artigo 5, 1, da CF/88), como tambm poder haver dispositivo sem qualquer norma que seja construda a partir dele. Tambm vlido que diversas normas so construdas a partir de um nico dispositivo exemplo a declarao de inconstitucionalidade parcial sem reduo de texto, quando o Supremo Tribunal Federal reconhece a existncia de vrias normas construdas a partir de um nico dispositivo, mas declara que apenas uma delas est conforme a Constituio. Por fim, uma nica norma construda a partir da conjuno de dois ou mais dispositivos. [05] "E o que isso quer dizer? Significa que no h correspondncia biunvoca entre dispositivo e norma isto , onde houver um no ter obrigatoriamente de haver o outro". [06] Em enquadramento prtico, o direito processual do trabalho (o resultado da interpretao, aquele que efetivamente aplicado pelo julgador), no construdo pelo intrprete apenas a partir dos dispositivos previstos na CLT, mas tambm, quando em casos de omisso e compatibilidade (artigo 769 da CLT), dos dispositivos constantes do direito processual comum, tal como Cdigo de Processo Civil e leis esparsas, qui, na fase de execuo, pela Lei 6.830 de 1980 (artigo 889 da CLT). E no h possibilidade de ser diferente, na medida em que o ordenamento de direito positivo (objeto) pode ser incompleto, incoerente e contraditrio, conforme as vicissitudes do processo legislativo, mas o conjunto da interpretao (cujos elementos so as normas jurdicas) no pode ostentar os mesmos inconvenientes. Deve o novo conjunto ocupar a estrutura de sistema, com suas premissas de ordenao e unidade. [07] O que garante os predicados de ordenao e unidade ao sistema so os mecanismos intrasistmicos para soluo de antinomias e preenchimento de lacunas (integrao). Para as ltimas, o direito processual do trabalho, na fase de conhecimento, recomenda a aplicao do processo civil comum, invocando-se, de outro lado, para os casos de antinomias, os mecanismos do artigo 2 da LICC. Em sntese introdutria, o processo do trabalho no coincidente com os dispositivos previstos apenas na Consolidao, mas o sistema processual trabalhista construdo a partir de normas pressupostas tambm do direito processual civil, sempre que atendidos os requisitos da omisso e da compatibilidade (artigo 769 da CLT). E os dois requisitos so preenchidos, com folga, quanto ao tema da impugnao ou rplica.

3. Objeto, forma, contedo e prazo da impugnao no processo do trabalho Por exerccio de lgica formal, quanto ao tema da impugnao ou rplica no processo do trabalho, somente duas situaes so possveis: 1) ou no h a existncia do instituto, diante da omisso da CLT quanto ao procedimento ordinrio; ou 2) h a integrao com as disposies do processo civil, admitindo-se a rplica, com ateno ao procedimento do CPC quanto ao seu objeto, forma, contedo e prazo. A nosso sentir a segunda opo a recomendada pelos princpios constitucionais do devido processo legal, ampla defesa e contraditrio, tanto tambm pela construo da norma jurdica completa a partir de dispositivos legais que, necessariamente, no se encontram dentro do mesmo cdigo. Acresce-se a tudo isso que, pragmaticamente, todos os Tribunais trabalhistas do pas concedem, em audincia ou fora dela, prazo para o autor ofertar a sua impugnao ou rplica quanto contestao e documentos, sem fixar seu objeto, forma, contedo, prazo e consequncia, decidindo casualmente as questes recorridas, de forma bastante emprica, vacilante e, no mais das vezes, contraditria. Embora a oportunidade para impugnao no processo do trabalho encontre sua sustentao na aplicao subsidiria do direito processual comum, h na Justia Especializada um dogma de que apenas os documentos juntados pela contestao que devem ser objeto de manifestao do autor, cerceando-lhe o direito de produo de rplica quando ao cerne da defesa. [08] [09] E o dogma tanto se manteve que empolgou no ano de 2000 o legislador, mesmo regulando de forma incompleta a questo, a prever que s os documentos devem ser objeto de impugnao no procedimento sumarssimo (artigo 852-H, 1, da CLT, com redao dada pela Lei n. 9.957), nada prescrevendo quanto ao procedimento ordinrio. Os principais argumentos para construo do dogma, todos insustentveis e que sero desafiados nos tpicos, so a omisso da CLT, a simplicidade do processo do trabalho, a concentrao dos atos processuais e a celeridade. So objetos de impugnao no processo do trabalho: I - as preliminares do artigo 301 do CPC, tanto na espcie de pressupostos processuais quanto de condies da ao, por determinao do artigo 327 do mesmo diploma; II as arguies das prejudiciais de mrito de prescrio e decadncia; III os fatos novos alegados na contestao, impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor, na forma do artigo 326 do CPC; IV os documentos que acompanham a defesa, a teor do artigo 372 do digesto processual comum. No est previsto em qualquer dispositivo do Cdigo de Processo Civil que o autor ter oportunidade para manifestar-se quanto contestao, em caso de arguio de prescrio ou decadncia pela defesa, mas essa necessidade encontra residncia no direito material, na medida em que na rplica a primeira oportunidade para que o autor traga ao conhecimento do magistrado os fatos suspensivos e/ou interruptivos da prescrio (artigos 197 a 204 do CC/2002). E no haveria como faz-lo j na petio inicial, pois poderia ocorrer de o ru renunciar prescrio (artigo 191 do

CC/2002), tornando-se a alegao prvia intil e genrica, na medida em que no saberia o autor qual o prazo prescricional a ser arguido em contestao. A impugnao, a depender do procedimento adotado pelo magistrado, pode ser verbal ou escrita. No procedimento sumarssimo, quando a audincia sempre una, a impugnao feita oralmente, aps a apresentao da defesa (artigo 852-H da CLT). No procedimento ordinrio, se a audincia for una, a rplica tambm feita na forma oral, mas quando a audincia suspensa aps a tentativa de conciliao e oferta das respostas do ru, h concesso de prazo e a forma deve ser escrita. Quanto ao prazo para impugnar, se for feita oralmente, ser de 20 minutos, tanto no procedimento sumarssimo quanto no ordinrio, por aplicao analgica do prazo para contestao oral (artigo 847 da CLT). Se houver suspenso da audincia com oferta de impugnao posterior e por escrito, os artigos 326, 327, 372 e 390 do CPC recomendam o prazo de 10 dias, em relao a quaisquer dos objetos da rplica. Na sua rplica o autor apenas poder atacar os fatos novos articulados pelo ru, mas no poder ele articular fatos novos, manobra processual que teria natureza jurdica de emenda inicial, para a qual necessitaria de autorizao da defesa (artigo 264 do CPC). Poder, contudo, apresentar documentos novos, para contrapor aos fatos da defesa (artigos 326 e 327 do CPC), quando ser dada vista defesa por 05 dias para manifestao exclusivamente quanto aos documentos (artigo 398 do CPC). E h necessidade de a impugnao ser especfica, apontando quais os fatos que o postulante ataca, bem como quais os documentos e as razes de sua negativa. A impugnao genrica assemelha-se contestao genrica, para a qual a legislao processual imputa os efeitos de no-contestao (do artigo 302 do CPC). S haver necessidade de prova quanto aos fatos controvertidos, quando da posterior audincia de instruo. E a litis contestatio no se forma apenas com a apresentao da inicial e da defesa, como defende alguns [10], mas com a impugnao do autor quanto aos fatos novos trazidos com a defesa, impeditivos, modificativos ou extintivos do seu direito, sobre os quais tambm precisa haver resistncia. Se o autor concorda, expressamente ou tacitamente, com os fatos e documentos juntados com a contestao, no haver lide, por via reflexa necessidade de instruo (artigos 334, II, e 372, in fine, do CPC). Existem oportunidades, minoritrias na praxe processual, em que no h a necessidade de impugnao do autor. E isso se d quando a contestao no alegar nenhuma questo nova (preliminares, prescrio ou decadncia, juntar documentos ou alegar fatos impeditivos, modificativos ou extintivos), mas restringir-se a negar os fatos articulados na contestao oferecendo defesa direta de mrito ou mesmo quando se der a revelia e o seu efeito de julgamento preliminar (artigo 330, II, do CPC). [11] [12]

4. Consequncias da ausncia de impugnao

No tpico em referncia analisaremos quais so as consequncias jurdicas caso o autor no oferea sua impugnao ou rplica no prazo legal, bem assim quando ofert-la de forma incompleta e genrica, quando, de resto, possuem o mesmo efeito. Embora no processo do trabalho existam aqueles que defendem que apenas se tornam incontroversos os fatos alegados pelo autor e no-contestados pelo ru, em anlise literal do artigo 302, in fine, do CPC [13], entendemos que o artigo 334, II, alarga a sano para ambas as partes litigantes, tanto que dispe que so incontroversos os fatos afirmados por uma e no contestados pela parte contrria. Se quisesse que a aplicao fosse restrita, teria dito o legislador que no dependem de prova os fatos articulados pelo autor e no contestados pelo ru (o que, com efeito, j tinha dito nos artigos 302 e 330 do CPC, no havendo razo para a repetio no artigo 334). Ao contrrio do que defende a jurisprudncia trabalhista [14], talvez impregnada da ideia de proteo, princpio confinado ao direito material do trabalho, entendemos, conforme ANTONIO CARLOS MARCATO [15], que o inciso II do artigo 334 do CPC tem aplicao para ambas as partes, seja autor seja ru. No s da defesa o nus da manifestao quanto aos fatos constitutivos articulados na inicial, mas tambm do autor quanto aos impeditivos, modificativos e extintivos articulados na defesa. No processo do trabalho, existem vozes, como MANOEL ANTONIO TEIXEIRA FILHO [16], que, mesmo no se manifestando diretamente quanto aos efeitos da falta de rplica, dizem que o nus da impugnao especfica pertence a ambas as partes. Se o fato A (constitutivo) for articulado na inicial, incumbe defesa sobre ele se manifestar. Se no o fizer, haver presuno de veracidade e dispensa de instruo. Mas se houver negativa da defesa, incumbir ao autor a prova das suas alegaes, na esteira dos artigos 818 da CLT c/c 333, I, do CPC. O raciocnio o mesmssimo quando se trata da defesa. Se o ru alegar o fato novo B (extintivo), incumbe ao autor replic-lo, sob pena de confisso. Se e somente se houver resistncia do autor, que haver lide quanto ao ponto e necessidade de instruo, ainda que o nus da prova do fato B fique com o ru, conforme os mesmos dispositivos citados linhas acima, da CLT e do CPC. A questo bastante simples, mas gera o entendimento equivocado de que no h nenhuma consequncia se o autor deixar de replicar os fatos novos da defesa. [17] E essa posio se d por duas razes, a nosso sentir: pela identificao da figura do autor da ao com a do trabalhador, reclamando proteo, por isso h benevolncia com as omisses praticadas por esse, quando no h o mesmo tratamento em caso de a defesa deixar de manifestar-se precisamente quanto aos fatos da inicial. E no se trata de simplicidade no primeiro caso, na medida em que referido princpio caro ao direito processual do trabalho e no apenas figura do acionante, trabalhador, diga-se. A segunda razo a confuso que se faz entre dispositivo e norma jurdica. Calha, aqui, a aplicao dos conceitos refinados no segundo tpico, com a consequente construo da norma jurdica completa pelo intrprete, na medida em

que tanto a hiptese quanto sano para a omisso do ru encontram-se no mesmo texto do artigo 302 do CPC, enquanto que nos casos de manifestao do autor, quando da rplica, as hipteses encontram-se nos artigos 326 e 327 do CPC, mas as sanes apenas no inciso II do artigo 334 do mesmo diploma. Compreendendo a questo pelo posicionamento epistemolgico da teoria do direito, a controvrsia desaparece [18] e, ao mesmo tempo, com o devido respeito, expe o equvoco no qual laboram diversos. [19] Outro exemplo salutar para demonstrar a confuso da jurisprudncia entre dispositivo e norma jurdica, entendendo-se que o que se aplica aos casos concretos aquele e no essa. Embora a CLT seja omissa tanto quanto necessidade de rplica no que toca aos fatos novos articulados em defesa quanto aos documentos ofertados, h consenso de que sobre os fatos no h necessidade de manifestao, at porque a mora no geraria sano, mas quanto aos documentos a omisso importa em confisso como verdadeiros. [20] E essa posio contraditria se d porque enxergam apenas os dispositivos e no as normas. Enquanto no mesmo artigo 372 do CPC est prevista a hiptese e a sano para o caso de no-impugnao dos documentos (a mesma ideia aplicada ao artigo 302, quanto hiptese - necessidade de impugnao especificada, e sano - presuno dos fatos articulados na inicial), a jurisprudncia trabalhista aplica, mas quando a hiptese e a sano encontram-se em dispositivos diversos, como no caso da rplica aos fatos novos (artigos 326 e 334, II, do CPC), h a tendncia a no aplic-la e defender-se que a omisso no geraria sano. [21] Se o autor no se manifestar, ou mesmo confessar expressamente os fatos novos da defesa, conforme artigos 348 e 349 do CPC, dispensa-se a prova oral quanto ao fato ento incontroverso. [22] No processo do trabalho, MANOEL ANTONIO TEIXEIRA FILHO entende da mesma forma que estamos a defender. [23] E a posio que defendemos encontra ressonncia da doutrina processual comum, na linha de WAMBIER, CORREIA DE ALMEIDA e TALAMINI, para quem: Se o ru, na contestao, se utilizar da defesa de mrito indireta, reconhecendo o fato constitutivo do direito do autor, mas alegando outros, que sejam impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor, este ser ouvido, no prazo de dez dias, sendo-lhe facultada a produo de prova documental. Nessa hiptese, a manifestao do autor, tambm denominada "rplica" ocorre para tornar litigiosas as alegaes do ru, pois se trata de fatos novos. Vale dizer, quando ru apenas nega os fatos narrados pelo autor, somente isso j os torna litigiosos; mas, se o ru alega fatos novos, mister a manifestao do autor para que se tornem litigiosos. Caso o autor silencie, o nus da prova dos fatos alegados pelo ru, que, em princpio, lhe tocaria (art. 333,II), desaparece, porque desnecessria a prova acerca de fatos incontroversos (art. 334, III). [24] Leciona JOEL DIAS FIGUEIRA JNIOR: "Deixando o autor fluir em branco o prazo decendial, fica o ru dispensado de fazer prova a respeito dos fatos novos alegados e que foram opostos na contestao, posto que desnecessria a produo probatria acerca de questes incontroversas". [25]

No mesmo sentido a concluso de CLITO FORNACIARI JNIOR: Todavia, o silncio do autor sobre o fato extintivo deduzido pelo ru implica o mesmo efeito que se tem a partir do silncio do ru acerca do fato constitutivo do direito do autor. O fato torna-se incontroverso e no precisa ser provado. A previso de direito de manifestao ao autor sobre o fato novo, no fora para lhe trazer efeito negativo diante do silncio, seria incua e at quebraria o princpio da igualdade, isso porque, at esse instante, as partes falaram nos autos igual nmero de vezes, de modo que a nova oportunidade conferida ao autor no de ser vista como uma simples homenagem, mas um nus processual, que carrega efeitos, se no for atendido. [26] CALMON DE PASSOS dizia que h "um nus de impugnao atribudo ao ru, no tocante aos fatos alegados pelo autor, em sua inicial, como igual nus cabe ao autor quanto aos fatos extintivos e impeditivos postos pelo ru em sua contestao, quando sobre eles tiver de se manifestar (art. 326)." [27] A Comisso de Juristas encarregada da redao do Anteprojeto do Cdigo de Processo Civil (PLS n. 166/2010) perdeu a oportunidade de colocar fim discusso, positivando as consequncias da parte autora que no impugna a contestao. O artigo 326 do CPC atual foi repetido integralmente na proposta do novel artigo 348, ficando a cargo da doutrina e da jurisprudncia definir, por interpretao, as sanes processuais para o autor que no replica temporalmente a contestao, nada obstante ressalvamos que as consequncias da no-impugnao do autor j se encontram previstas dentro do sistema de direito positivo, mas em outros dispositivos alheios ao artigo 326, in casu o inciso II do artigo 334 do CPC (consequente da norma jurdica completa) sendo, por isso, que a comisso de jurista manteve intacta a redao antiga para a futura. As providncias processuais arroladas, ao invs de formalizar em demasia o processo do trabalho a contragosto de sua natureza eminentemente instrumental e simples, bem ao contrrio acaba por dar-lhe maior efetividade e tambm segurana s partes litigantes, dispensando-se as provas de fatos incontroversos, com isso reduzindo o tempo gasto com audincias instrutrias e dilaes inteis, antecipandose a data para o julgamento de fundo, realizando o direito material da parte que tem razo. [28] No se pode admitir, em qualquer ramo da cincia processual, que a pretexto do princpio da simplicidade, se sacrifique o direito das partes ao procedimento adequado, seguro, racional, clere e eficiente, princpios tambm decorrentes do devido processo legal. ENRICO TULLIO LIEBMAN, elogiando a contribuio legislativa brasileira e portuguesa para a cincia processual, com a fase do saneamento do processo, dentro da qual se concede prazo para rplica e fixam-se os pontos controvertidos e que sero objeto de prova, extirpando-se do objeto aqueles incontroversos, leciona que: Razes vrias tornam, pois, conveniente assegurar, tanto quanto possvel, que no se d incio ao conhecimento do mrito da controvrsia, seno depois de abrir e

desembaraar o caminho por meio da depurao, do saneamento do processo, isto , pela eliminao de todas as falhas, defeitos ou dvidas que poderiam invalid-lo. Estas consideraes tornam-se ainda mais decisivas num processo oral, em que a instruo e a deciso do mrito devem ser feitas na audincia. A audincia, para permitir um atento e sereno conhecimento da causa, deve ser quanto mais possvel contnua e destinar-se ao estudo de um objeto delimitado e homogneo. [29] No se trata de garantir apenas ao ru o devido processo legal, penalizando o autor com a excessiva procedimentalizao do processo do trabalho, quanto mais em um ramo em que vigora o jus postulandi e a simplicidade dos atos. A figura do autor, no mais das vezes identificada com a do trabalhador, tambm ganhar com a escorreita aplicao das ideias alhures, na medida em que ter assegurado o acesso ao amplo contraditrio, com o conhecimento dos fatos articulados na defesa, com impugnao de preliminares, alegao de causas suspensivas ou interruptivas da prescrio, assim como cincia de todos os fatos novos articulados na defesa, garantindo-lhe a plenitude da prova quando da audincia designada para instruo processual, com racionalidade e segurana jurdica. [30] No h violao concentrao dos atos processuais e celeridade com a admisso da impugnao, nos limites propostos no trabalho, na medida em que j h a concesso de prazo para impugnao aos documentos, segundo firme jurisprudncia trabalhista, quando, com algumas linhas a mais e no mesmo prazo, dever o laborista replicar os fatos novos articulados na defesa. Haver sim homenagem concentrao e celeridade, com a correta delimitao dos pontos objeto de prova. Tambm no h violao simplicidade do processo, pelo menos na forma como entendemos esse princpio. Simplicidade no se traduz em salvo conduto para as partes requerem ser delimitao das causas de pedir e pedido, juntarem documentos em qualquer fase processual, produzir provas inteis ou protelatrias. Simplicidade a mnima ateno ao procedimento, coerncia nas alegaes, produo de provas teis e especficas quanto ao objeto de prova, manifestao das partes e do juiz com conciso, clareza, linguagem simples e acessvel, perdendo o menor tempo possvel com os atos teis e necessrios, para concentrao na concesso do direito material e execuo.

5. Concluses - O processo do trabalho regulado, primordialmente, pela CLT, na qual no h referncia alguma ao instrumento processual da impugnao ou rplica, com a ressalva de que, a partir da Lei n. 9.957 de 2000, foi criada a impugnao aos documentos em sede de procedimento sumarssimo apenas (artigo 852-H, 1, da CLT). - Com a omisso, duas solues so possveis: 1) ou no se admite o cabimento no processo do trabalho, sequer quanto aos documentos; ou 2) vislumbra-se a aplicao

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subsidiria do CPC, em face da omisso e compatibilidade que exige o artigo 769/CLT, bem como os princpios constitucionais do devido processo legal, contraditrio e ampla defesa, instrumentalizados pela regras processuais comuns. - Admitida a integrao, haver no procedimento ordinrio trabalhista os remdios processuais da impugnao ou rplica para manifestao quanto: I - as preliminares do artigo 301 do CPC; II as argies das prejudiciais de prescrio e decadncia; III os fatos novos alegados na contestao, impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor; IV os documentos que acompanham a defesa. - A forma a verbal ou escrita, conforme se trate de audincia una ou suspenso para prosseguimento de instruo, bem assim o prazo de 20 minutos ou 10 dias, num e noutro caso, respectivamente. - A impugnao precisa manifestar-se precisamente sobre os fatos e documentos, apontando eventuais vcios e as razes da alegao, ainda que sucintamente. - O escoamento do prazo para impugnar ou a impugnao genrica importam em confisso do autor, dispensando-se a prova oral dos fatos ento incontroversos. - A observncia do procedimento de impugnao, ao contrrio de violar os vetores da simplicidade, informalidade e concentrao do processo do trabalho, acaba por dar maior racionalidade e segurana ao procedimento, garantindo-se s partes o acesso ordem jurdica justa, ao devido processo legal e, para o rgo judicial, efetividade, com a dispensa das provas inteis, sobre fatos incontroversos, antecipando-se a data para a prolao da sentena, desobstruindo a pauta de instruo para novas aes, destarte, realizando o direito material da parte que tem razo no menor tempo possvel. - So duas as razes que levam a jurisprudncia trabalhista a admitir como dogma a possibilidade de impugnao aos documentos, mas no aos fatos novos da defesa: a pr-compreenso de que o autor da ao sempre o trabalhador, por isso no pode o procedimento ser dificultado, quando o princpio da proteo est confinado ao direito material do trabalho apenas e nem sempre o autor o trabalhador. A segunda razo, a mais decisiva, a de que os intrpretes no enxerguem a norma jurdica a ser aplicada ao caso concreto, mas apenas o dispositivo de lei. Tanto isso verdade que a defesa genrica apenada com confisso (artigo 302, in fine, do CPC), contudo a impugnao genrica no, pois no enxergam a sano que est apenas no artigo 334, II, do CPC.

Notas 1. Realizamos uma pesquisa nas obras especializadas e nenhuma delas trata do tema da impugnao no processo do trabalho. Por todos: BEZERRA LEITE, Carlos Henrique. Curso de Direito Processual do Trabalho. 2 ed. So

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Paulo: LTr, 2004. CAMPOS BATALHA, Wilson de Souza. Tratado de Direito Judicirio do Trabalho. 3 ed. 2 vol.So Paulo: LTr, 1995. CARRION, Valentin. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. Legislao complementar e jurisprudncia. 31 ed. So Paulo: Saraiva, 2006. SAAD, Eduardo Gabriel; SAAD, Jos Eduardo Duarte; CASTELLO BRANCO, Ana Maria Saad. Direito Processual do Trabalho. Teoria e Prtica. 4 ed. So Paulo: LTr, 2004. GIGLIO, Wagner D. Direito Processual do Trabalho. 12 ed. So Paulo: Saraiva, 2002. OLIVEIRA, Francisco Antonio de. Manual de Processo do Trabalho. 3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. MARTINS, Sergio Pinto. Direito Processual do Trabalho. Doutrina e prtica forense. 17 ed. So Paulo: Atlas, 2002. SARAIVA, Renato. Curso de Direito Processual do Trabalho. 4 ed. So Paulo: Mtodo, 2007. TEIXEIRA FILHO, Manoel Antonio. Curso de Direito Processual do Trabalho. So Paulo: LTr, 2009, 3 vol. "Art. 294. No despacho saneador, o juiz: (...) II mandar ouvir o autor, dentro em trs (3) dias, permitindo-lhe que junte prova contrria, quando na contestao, reconhecido o fato em que se fundou, outro se lhe opuser, extintivo do pedido;" (Decreto-Lei n. 1.608 de 1939). Vale tambm referir que desde o Regulamento n. 737 de 1850, primeira lei nacional que visava regular o processo comercial, dando concretude ao Cdigo Comercial do mesmo ano, j se fazia referncia oportunidade para o autor oferecer rplica. "O princpio fundamental do processo civil, que entendemos como a base sobre a qual todos os outros se sustentam, o do devido processo legal, expresso oriunda da inglesa due process of law. Em nosso parecer, bastaria a norma constitucional haver adotado o princpio do due process of law para que da decorressem todas as conseqncias processuais que garantiriam aos litigantes o direito a um processo e a uma sentena justa. , por assim dizer, o gnero do qual todos os demais princpios constitucionais do processo so espcies." (NERY JUNIOR, Nelson. Princpios do Processo Civil na Constituio Federal. 8 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 60). Para EROS ROBERTO GRAU "o texto normativo no se completa no sentido nele impresso pelo legislador. A completude do texto somente atingida quando o sentido por ele expressado produzido, como nova forma de expresso, pelo intrprete. Mas o sentido expressado pelo texto j algo novo, distinto do texto. a norma. (...) as normas resultam da interpretao, que se pode descrever como um processo intelectivo atravs do qual, partindo de frmulas lingusticas contidas nos textos, enunciados, preceitos, disposies, alcanamos a determinao de um contedo normativo. O intrprete desvencilha a norma de seu invlucro (o texto); neste sentido, ele produz a norma" (Ensaio e discurso sobre a interpretao/aplicao do direito. 4 ed. So Paulo: Malheiros, 2006, p. 30/31). A norma jurdica completa, necessariamente, deve ser formada por um antecedente (ou hiptese normativa) e um conseqente (ou sano) "dado fato F, deve-ser a consequencia C". Esse um trabalho do intrprete, dificultado, s vezes, por no encontrar no mesmo artigo de lei ou dispositivo as hipteses de fatos e as sanes decorrentes. Seria o caso do artigo 114 da

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CF/88 que descreve a hiptese, mas no traz a sano em caso de descumprimento. As sanes esto nos artigos 113, 122 e 485, II, do CPC. Enfim, a norma jurdica completa que regula a competncia da Justia do Trabalho pode ser assim enunciada: "Compete Justia do Trabalho processar e julgar as aes que tenham como causa de pedir a relao de trabalho, sob pena de, proposta perante outro ramo do Poder Judicirio, ser remetida de ofcio, com anulao dos atos decisrios, para o juzo competente; ser objeto de conflito de competncia, com reconhecimento de nulidade dos atos decisrios; ser objeto de ao rescisria, com anulao da sentena, mesmo que j transitada em julgado a deciso proferida pelo juiz absolutamente incompetente". VILA, Humberto. Teoria dos Princpios. Da definio aplicao dos princpios jurdicos. 7 ed. So Paulo: Malheiros, 2007, p. 30/31. No mesmo sentido: CARVALHO, Paulo de Barros. Direito Tributrio. Linguagem e Mtodo. 2 ed. So Paulo: Noeses, 2008. GUERRA FILHO, Willis Santiago. Teoria da Cincia Jurdica. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2009. KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. 6 ed. Trad. Joo Baptista Machado. So Paulo: Martins Fontes, 1999. Vale referir, quanto a este ltimo autor, que embora partilhasse da mesma distino entre o texto e o resultado da sua interpretao, entre direito positivo e cincia do direito, para ele, os textos eram as normas jurdicas e o resultado da interpretao eram as proposies jurdicas, essas ltimas integrantes da cincia do direito. Para se evitar a abertura de discusso quanto temas paralelos ao objeto do artigo, vale apenas ressalvar que, modernamente, visando dar maior racionalidade ao direito, passa a ser tarefa do jurista, quando constri as normas jurdicas a partir de determinado direito positivo, ordena-las dentro de um conjunto, depurando as antinomias e as lacunas, quando o conjunto das normas jurdicas (resultado da interpretao) passa a ocupar a estrutura de sistema, assim considerado como uma unidade, um conjunto de elementos ordenados entre si, segundo princpios prprios, sobre determinado ramo do conhecimento (Kant). Para aprofundamento: CANARIS, Claus-Wilhelm. Pensamento Sistemtico e Conceito de Sistema na Cincia do Direito. 4 ed. Trad. A. Menezes Cordeiro. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2008. "PROCESSO DO TRABALHO. RPLICA. PRESUNO DE VERACIDADE DAS AFIRMAES DO CONTESTANTE. INEXISTNCIA. 1. Por falta de previso legal, o autor da ao trabalhista no tem a obrigao de impugnar especificamente os fatos narrados na pea contestatria, cabendo-lhe apenas manifestar sua concordncia ou no com os documentos apresentados pelo ru. 2. Assim, ainda que o autor no se manifeste sobre fatos impeditivos, extintivos ou modificativos relatados pelo ru em sua contestao, caber a este ltimo prov-los, na forma do art. 818 da CLT." (TRT 24 Regio Tribunal Pleno RO 011700025.2003.5.24.0001 Rel. Juiz Amaury Rodrigues Pinto Jnior DO/MS n 6331 de 21.09.2004, pg. 33). "Se o autor no for ouvido no prazo assinalado pelo art. 326, a sentena ser tida como nula, por ofensiva ao princpio do contraditrio. A nulidade ficar

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preclusa, porm, se o processo prosseguir, sem sentena imediata, e o autor no alegar a nulidade na primeira fala que proferir nos autos (CPC, art. 245)." (THEODORO JUNIOR, Humberto. Cdigo de Processo Civil Anotado. 9 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 224). 10. "MANIFESTAO DO AUTOR SOBRE OS DOCUMENTOS JUNTADOS PELA DEFESA. INEXISTNCIA DO DEVER DE IMPUGNAO ESPECFICA. A falta de impugnao especfica pelo autor, em sua manifestao sobre os documentos juntados com a defesa, no tem o condo de tornar incontroverso o fato e confessa a parte, porquanto dita manifestao sequer considerada rplica no processo do trabalho, tal como consta no artigo 302 do CPC, que resulta na confisso ficta quanto aos fatos no impugnados. Os limites da litiscontestao so definidos, exclusivamente, pela petio inicial e pela contestao." (TRT 4 Regio 2 T. RO 0027800-74.2009.5.04.0511 Rel. Des. Denise Pacheco DEJT 30.03.2010). 11. "Rplica a resposta do autor contestao do ru. Toda vez que o demandado, em sua contestao, tiver suscitado alguma questo nova, dever ser aberta oportunidade para que o autor se manifeste sobre a mesma, o que vem previsto nos arts. 326 e 327 do CPC. de se notar que haver espao para a rplica apenas e to-somente nas hipteses em que o demandado tenha suscitado alguma questo nova em sua defesa. Assim que, limitando-se o ru a negar o fato constitutivo do direito do autor, no haver rplica, por absoluta desnecessidade." (CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. 10 ed. vol. 1. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004, p. 347). 12. A rplica a manifestao do autor sobre a contestao do ru. A matria objeto da rplica restrita parte da contestao em que o ru argiu preliminares ou fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Caso o ru tenha contestado apenas o mrito stricto sensu, no h rplica, devendo prosseguir o processo sem manifestao do autor sobre a contestao (NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de Processo Civil Comentado. 9 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 522). 13. "So incontroversos os fatos alegados pelo autor e no contestados pelo ru, adquirindo a presuno de veracidade (arts. 302 e 319, CPC). O fato poder tornar-se incontroverso quando for aceito tcita (art. 302, CPC) ou expressamente pela parte (arts. 348 e 349, CPC)." (OLIVEIRA, Francisco Antonio de. A Prova no Processo do Trabalho. 3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 38/39). 14. No h no Direito Processual do Trabalho a existncia da figura da rplica, de forma que, se o autor da ao deixa de se manifestar sobre os termos da defesa, na prtica, isso nenhum efeito pode provocar. Inteligncia do art. 848 da CLT. No se aplica ao Processo do Trabalho a regra contida no art. 326 do CPC, porque incompatvel com os princpios de celeridade e concentrao dos atos. (TRT 15 Regio 5 T. Processo 0197900-38.1998.5.15.0092 Rel. Juiz Wilson Pocidonio da Silva DOESP 06.11.2001, p. 22). 15. "Saliente-se, ainda, em outro plano, que a dispensa de novas provas cogitada pelo art. 334, II, pode beneficiar tanto o autor quanto ao ru, pois no se

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restringe aos fatos alegados na petio inicial, alcanando diversamente todo e qualquer fato relevante aduzido ao longo do processo (pense-se em fato modificativo, impeditivo ou extintivo do direito do autor, alegado na contestao e confessado na rplica)." (Cdigo de Processo Civil Interpretado. So Paulo: Atlas, 2004, p. 1012). 16. "(...) entendemos que o CPC vigente atribuiu reciprocamente s partes o nus de impugnar, com preciso, os fatos alegados pela adversa, sempre que tenham de manifestar-se a propsito deles. No processo do trabalho esse nus, no raro, produz efeitos extremamente contundentes, quanto mais no seja para o ru que aduz, de maneira oral, em audincia, a sua resposta (CLT, art. 845)." (Curso de Direito Processual do Trabalho. So Paulo: LTr, 2009, vol. 2, p. 930). 17. Vide nota 15, supra. 18. Seria de se enunciar a norma jurdica completa construda pelo intrprete a partir dos dispositivos dos artigos 326, 327, 334 e 372 do CPC e aplicvel aos casos concretos nos seguintes termos: "Se a defesa alegar preliminares ou fatos novos, assim considerados aqueles impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor, bem assim juntar documentos, dever o autor manifestar-se no prazo de 10 dias, podendo juntar tambm documentos novos, sob pena de se considerar incontroversos os fatos e verdadeiros os documentos, dispensando-se a dilao probatria". 19. "No se aplica ao Processo do Trabalho a regra contida no art. 326 do CPC, porque incompatvel com os princpios de celeridade e concentrao dos atos. Ainda que assim no fosse, mesmo no Processo Civil, quando o ru, reconhece o fato em que se fundou a ao, lhe ope outro, impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor, apenas obriga ao juzo que este ltimo possa ser ouvido no prazo de 10 (dez) dias. No h, mesmo no Processo Civil, qualquer efeito caso o autor, dentro deste prazo nada diga, no havendo presuno de veracidade do quanto foi alegado em defesa pelo seu silncio. Ao contrrio, em regra, o juiz dever fixar os pontos controvertidos e determinar as provas a serem produzidas (art. 331 do CPC). Por isso, a legislao processual trabalhista determina que, terminada a defesa, seguir-se com a instruo do processo (art. 848 da CLT), claro que se outra providncia no for necessria." (TRT 15 Regio 5 Turma Processo n. 0197900-38.1998.5.15.0092 Rel. Juiz Wilson Pocidonio da Silva DOESP 06.11.2001, p. 22). 20. DOCUMENTOS. AUSNCIA DE IMPUGNAO. ARTIGO 372 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. CONSEQUNCIAS JURDICAS. Apresentados com a defesa documentos para corroborar as alegaes da Reclamada e a parte contrria se mantm inerte quanto a estes, tem-se por corolrio a presuno da sua veracidade, fazendo-se prova contra quem foram produzidos, assim como, para o mister para qual foram produzidos, conforme disposio inserta no artigo 372 do Cdigo de Processo Civil, eliminando-se a necessidade jurdica de produo de outras provas em relao referida matria. Aplicao do artigo 400, I, do Digesto Processual Civil. (TRT 23 R.

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RO 00511.2006.004.23.00-5 2 Turma - Rel. Juiz Conv. Bruno Weiler DJE 18.12.2006). 21. PROCESSO DO TRABALHO. RPLICA. PRESUNO DE VERACIDADE DAS AFIRMAES DO CONTESTANTE. INEXISTNCIA. 1. Por falta de previso legal, o autor da ao trabalhista no tem a obrigao de impugnar especificamente os fatos narrados na pea contestatria, cabendo-lhe apenas manifestar sua concordncia ou no com os documentos apresentados pelo ru. 2. Assim, ainda que o autor no se manifeste sobre fatos impeditivos, extintivos ou modificativos relatados pelo ru em sua contestao, caber a este ltimo prov-los, na forma do art. 818 da CLT.(TRT 24 Regio Tribunal Pleno RO 0117000-25.2003.5.24.0001 Rel. Juiz Amaury Rodrigues Pinto Jnior DO/MS N 6331 de 21.09.2004, pg. 33). Vide, tambm, nota 20, supra. 22. LUIZ GUILHERME MARINONI e SRGIO CRUZ ARENHART, com apoio em doutrina germnica, lecionam que: " sabido que a confisso (Gestndnis), no direito alemo, um instituto que exclui a necessidade da prova, tendo ela sido equiparada, no que diz respeito aos seus efeitos, ao instituto da no contestao (Nichtbestreinten). No por outra razo que Rosenberg afirma que o efeito da confisso consiste em que o fato admitido no necessita de prova e deve ser considerado pelo magistrado como verdadeiro na sentena, ainda que ele no esteja convencido de sua veracidade. Portanto, diante do art. 334, II, a confisso deve ser vista como uma circunstncia determinante da dispensa de prova do fato pela parte contrria (art. 334, II, CPC) e a presuno de veracidade (quase absoluta) sobre o fato confessado. Note-se, porm, que a tese de que a confisso dispensa prova sobre fato confessado no se choca com a idia de que o juiz pode chegar a uma concluso distinta da que decorre da confisso." (Prova. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009, p. 115/116). 23. "(...) os fatos narrados por uma das partes e confessados pela outra no dependem de prova, a teor do inciso II do art. 334 do CPC. A dico legal, quanto a isso, absolutamente lgica, pois o pressuposto da prova quanto aos fatos que, em relao a eles, haja controvrsia; se, todavia, a parte admite a veracidade do fato, que contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio, resta caracterizada a confisso (CPC, art. 348), sendo, assim, desnecessria qualquer outra prova a respeito." (Op. Cit., p. 929). 24. WAMBIER, Luiz Rodrigues; CORREIA DE ALMEIDA, Flvio Renato; TALAMINI, Eduardo. Curso Avanado de Processo Civil. 4 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, vol. 1, 2002, p. 476. 25. FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 4 vol., II tomo, 2006, pgina 457. 26. FORNACIARI JNIOR, Clito. Veracidade dos Fatos: o nus da Rplica para o Autor. Editora Magister, Porto Alegre. Data de insero: 27.08.09. Disponvel em: www.editoramagister.com/doutrina. Acesso: 02.08.2010. 27. CALMON DE PASSOS, Jos Joaquim. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, vol. 3, 1983, p. 274.

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28. Chegando CALMON DE PASSOS a referir a um princpio processual da impugnao especfica. "O princpio salutar, e sua admissibilidade, em termos mais rigorosos que os vigentes no direito anterior, ser arma poderosa contra a chicana e o desnecessrio e desmoralizante retardamento dos processos." (Idem). 29. LIEBMAN, Enrico Tullio. Estudos sobre o Processo Civil Brasileiro. So Paulo: Bestbook, 2004, p. 74. 30. Um exemplo corriqueiro pode aclarar o que estamos a defender. Poder-se-ia imaginar a situao em que o autor da reclamao alega que trabalhava 10 horas por dia, por conseguinte pede horas extras. A contestao, sem negar o labor em sobrejornada, bem assim no juntando documentos (cartes de ponto), contesta o pedido ao argumento que o autor gerente geral do estabelecimento, encontrando-se fora do regime de controle (artigo 62 da CLT). Se o autor no tiver prazo para rplica, como faz a jurisprudncia ortodoxa em casos tais, sequer ter conhecimento que as suas testemunhas devem concentrar-se no fato de ser ou no gerente geral, ainda que o nus continue com a defesa (fato impeditivo artigo 333, II, do CPC). Se no tiver rplica, o autor provavelmente trar testemunhas para prova de que trabalhava 10 horas por dia, quando o ponto objeto de prova ser outro. A no concesso de oportunidade para rplica, ao invs de privilegiar a simplicidade do processo do trabalho, protegendo o hipossuficiente, no exemplo, acaba por violar o direito do autor de participao ativa no contraditrio e na ampla produo de prova, dialogando legitimamente durante o procedimento para a construo da soluo ideal. (Cf. LUHMANN, Niklas. Legitimao pelo procedimento. Trad. Maria da Conceio Corte-Real. Braslia: Editora UnB, 1980). Sobre o autor

Andr Arajo Molina Mestrando em Direito pela PUC/SP. Especialista em Direito do Trabalho e em Direito Processual Civil. Diretor e Professor da Escola Superior da Magistratura Trabalhista da 23 Regio. Bacharel em Direito pela UFMT. Juiz do Trabalho na 23 Regio.

Como citar este texto: NBR 6023:2002 ABNT

MOLINA, Andr Arajo. Impugnao ou rplica no processo do trabalho. Jus Navigandi, Teresina, ano 15, n. 2605, 19 ago. 2010. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/17219>. Acesso em: 23 nov. 2010.