APLICAO DAS PENAS.

Ser que o Juiz ampla liberdade para aplicar a pena? Como deve o magistrado proceder?

 Procedimento

padronizvel

Circunstncias (espcies). Classificao -judiciais (permite o subjetivismo conforme a regra do art. 59 do Cdigo Penal. -legais, pode ser classificadas em: -Qualificadoras (so circunstncias que trazem novo limite mnimo e mximo para fixao da pena). -Agravantes e Atenuantes (artigo 61 e 62 CP) -Aumento e Diminuio de pena em frao em um tero, um sexto.

APLICAO DA PENA

aplicao da pena, nos termos do art. 68 do CP, obedecer ao sistema trifsico. Na primeira fase deve ser estabelecida a pena-base (seguindo os parmetros do art. 59 do CP as denominadas circunstncias judiciais), Na segunda fase sero consideradas as agravantes e atenuantes (que devem incidir sobre a penabase fixada, todavia as atenuantes no podem trazer a pena abaixo do mnimo nem as agravantes elev-la acima do mximo aplicao da Smula 231 do STJ)) e, Na terceira fase, sero levadas em conta as causas de aumento e de diminuio de pena.

 SUSPENSO CONDICIONAL DA PENA (SURSIS) O sursis modalidade de execuo de pena (tem natureza de pena efetiva). Est disciplinado nos artigos 77 a 82 do CP. As espcies de sursis so as seguintes: 1) Sursis Simples - art. 77 do CP

 Os requisitos para o sursis simples so de duas ordens:

a) Objetivos: * qualidade da pena: cabvel o sursis quando a pena aplicada na sentena condenatria for privativa de liberdade (recluso, deteno ou priso simples); penas restritivas de direitos e multa no o admitem (art. 80 do CP); * quantidade da pena: a pena imposta no pode ser superior a 2 anos; * somente cabvel se no houver possibilidade de substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos (art. 77, III).

 b) Subjetivos: * no-reincidncia do agente em crime doloso; * circunstncias pessoais favorveis. As condies que podem ser impostas so:

a) legais: impostas pela lei (art. 78, 1); b) judiciais: impostas pelo juiz na sentena condenatria (art. 79).
Prazo ou Perodo de Prova: conforme o caput do art. 77 do CP, o perodo de prova estabelecido entre 2 e 4 anos pelo juiz (esse prazo contado a partir da audincia de advertncia); decorrido o prazo, sem revogao, ser declarada extinta a pena privativa de liberdade (art. 82 do CP).

 Sursis Especial - art. 78 2 do CP

Os requisitos para o sursis especial so de duas ordens: 1) Objetivos: todos os do sursis simples mais reparao dos danos, salvo impossibilidade de faz-lo (art. 78, 2). 2) Subjetivos: todos os do sursis simples mais circunstncias do art. 59 do CP inteiramente favorveis (art. 78, 2). As condies esto dispostas no art. 78 2 alneas a, b e c: proibio de frequentar determinados lugares; proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorizao do juiz; comparecimento pessoal e obrigatrio a juzo, mensalmente, para informar e justificar suas atividades. Prazo ou Perodo de Prova: estabelecido entre 2 e 4 anos pelo juiz (esse prazo contado a partir da audincia de advertncia); decorrido o prazo, sem revogao, ser declarada extinta a pena privativa de liberdade (art. 82 do CP).

 Sursis Etrio - art. 77 2 do CP O sursis etrio aplicado ao condenado que possuir mais de 70 anos na data da sentena. Nesse caso, permite-se a modalidade se a pena privativa de liberdade for no superior a 4 anos (portanto, igual ou menor a 04 anos) e o perodo de prova se estender de 4 a 6 anos.

 Sursis Humanitrio - art. 77 2 do CP O sursis humanitrio aplicado ao condenado que possuir problemas graves de sade. Nesse caso, permite-se a modalidade se a pena privativa de liberdade for no superior a 4 anos (portanto, igual ou menor a 04 anos) e o perodo de prova se estender de 4 a 6 anos.

 Revogao: as causas da revogao do sursis so:

a) obrigatrias (art. 81, caput): * condenao, com trnsito em julgado, por crime doloso; * quando o agente frustra, embora solvente, a execuo de pena de multa (no mais aplicvel porque o no pagamento da multa no pode impor execuo de pena privativa de liberdade) ou no efetua, sem motivo justificado, a reparao do dano. * quando o agente descumpre a condio do 1 do art. 78. b) facultativas (art. 81, 1): * quando o condenado descumpre qualquer outra condio imposta ou irrecorrivelmente condenado, por crime culposo ou por contraveno, a pena privativa de liberdade ou restritiva de direitos. Sendo a revogao facultativa, o juiz pode, ao invs de decret-la, prorrogar o perodo de prova at o mximo, se este no foi fixado (art. 81, 3).

 Prorrogao Automtica do Sursis:

de acordo com o art. 81 2, se o beneficirio est sendo processado por outro crime ou contraveno, considera-se prorrogado o prazo da suspenso at o julgamento definitivo (o processo o bastante para que o perodo de prova seja prorrogado; durante o perodo de prorrogao, no h exigibilidade do cumprimento das condies impostas). Em sendo condenado, haver revogao do sursis; sobrevindo absolvio, o juiz declarar extinta a pena privativa de liberdade.

LIVRAMENTO CONDICIONAL

O instituto do livramento condicional est previsto nos artigos 83 a 90 do Cdigo Penal e nos artigos 131 a 146 da Lei de Execuo Penal (Lei n. 7.210/84).

De acordo com o art. 83 do CP, poder o juiz conceder livramento condicional ao condenado a pena privativa de liberdade igual ou superior a dois anos, desde que: 1- cumprida mais de 1/3 (um tero) da pena, se o condenado no for reincidente em crime doloso e tiver bons antecedentes; 2- cumprida mais da metade (1/2) da pena se reincidente em crime doloso; 3- haja comprovao de comportamento satisfatrio durante a execuo da pena, bom desempenho no trabalho que lhe foi atribudo e aptido para prover prpria subsistncia mediante trabalho honesto; 4- tenha reparado, salvo efetiva impossibilidade, o dano causado pela infrao; 5- tenha cumprido mais de 2/3 (dois teros) da pena, nos casos de condenao por crime hediondo, tortura, trfico ilcito de drogas e terrorismo, se o apenado no for reincidente especfico em crimes dessa natureza.

 Importante ressaltar ainda que para o condenado por crime doloso, cometido com violncia ou grave ameaa pessoa, a concesso do livramento ficar tambm subordinada constatao de condies pessoais que faam presumir que o liberado no voltar a delinquir.

Soma das Penas: o art. 84 do CP dispe que para fins de livramento condicional devem somarse as penas relativas a infraes diversas. Condies: os arts. 85 do CP e 132 da LEP trazem condies a que o condenado fica subordinado para obter o livramento. Essas condies podem ser: a) legais dispostas no art. 132 da LEP, podendo ser obrigatrias ( 1) e facultativas ( 2). b) judiciais dispostas no art. 85 do CP.

Revogao: ser obrigatria, nos casos do art. 86 do CP, e facultativa, nos casos do art. 87 do CP. Suspenso e Prorrogao do Perodo de Prova: de acordo com o art. 145 da LEP, se o liberado praticar outra infrao penal, pode o juiz suspender o curso do livramento condicional (medida cautelar), ordenando a priso do sentenciado; se o condenado vier a ser processado por crime cometido durante a vigncia do livramento, o juiz, de acordo com o art. 89 do Cdigo Penal, no poder declarar extinta a pena enquanto no passar em julgado a sentena nesse processo a que responde o liberado; se vier a se condenado a pena privativa de liberdade, em sentena irrecorrvel, por esse crime cometido durante a vigncia do benefcio, caber obrigatoriamente a revogao (nos termos do art. 86 do Cdigo Penal). Extino da Pena - conforme o art. 90 do Cdigo Penal, se at o trmino do perodo o livramento no for revogado, ser extinta a pena privativa de liberdade.

MEDIDA DE SEGURANA

Medida de segurana espcie de sano penal. Conforme dispe o art. 96 do Cdigo Penal, as medidas de segurana so: internao em hospital de custdia e tratamento, ou, falta, em outro estabelecimento adequado (inciso I) e sujeio a tratamento ambulatorial (inciso II).

 Tratando-se de agente inimputvel (art. 26 caput do CP), o juiz dever absolv-lo e impor medida de segurana (sentena absolutria imprpria), submetendo-o a internao; todavia, se o fato criminoso for punvel com deteno, o juiz poder submet-lo a tratamento ambulatorial (art. 97 do CP).

 De acordo com o art. 97 1 do CP, a internao ou tratamento ambulatorial ser por tempo indeterminado, perdurando enquanto no for averiguada, mediante percia mdica, a cessao de periculosidade. Todavia, o prazo mnimo dever ser de um a trs anos.

No tocante aos semi-imputveis (art. 26 pargrafo nico do CP), aplica-se o disposto no art. 98 do CP. Assim, o juiz dever condenar o agente e diminuir a pena de 1/3 a 2/3, e em seguida, se o agente necessitar de especial tratamento curativo, o juiz substituir a pena privativa de liberdade por internao ou tratamento ambulatorial, pelo prazo mnimo de 1 a 3 anos, nos mesmos moldes do artigo anterior (art. 97 do CP).

EXTINO DA PUNIBILIDADE
O Estado titular exclusivo do direito de punir, que, na verdade, um dever (poder dever de punir). Todavia, ocorrendo uma causa extintiva da punibilidade, o Estado estar impedido de desempenhar seu papel de represso prtica delitiva. Assim, extino da punibilidade a perda, por parte do Estado, do exerccio do poder dever de punir. As causas extintivas de punibilidade esto previstas no art. 107 do CP. Esse rol, no entanto, exemplificativo, pois existem outras causas previstas no prprio Cdigo Penal e em legislaes especiais.

So causas extintivas da punibilidade:

Morte do agente CP 107 I A morte do agente causa extintiva da punibilidade em razo do princpio da intranscendncia (art. 5 XLV da Constituio Federal). E, de acordo com o art. 62 do CPP, o juiz somente declarar extinta a punibilidade pela morte do agente aps examinar a certido de bito e ouvir o Ministrio Pblico.

Anistia, Graa e Indulto CP 107 II

Configuram renncia do Estado ao direito de punir, cabendo tanto nos crimes de ao penal pblica como de ao penal privada. A anistia lei penal de efeito retroativo (benfico) que se dirige a fatos e de competncia exclusiva da Unio (art. 21, XVII da CF) e privativa do Congresso Nacional (art. 48, VIII da CF). Atinge somente os efeitos penais (principais e secundrios) da sentena condenatria, mas no os efeitos civis. A graa (ou indulto individual, segundo a LEP), benefcio concedido individualmente, a pessoa certa, mediante decreto presidencial (art. 84 inciso XII da CF), que poder deleg-la aos Ministros de Estado, ao Procurador-Geral da Repblica ou ao Advogado-Geral da Unio (art. 84, par. nico da CF). Da mesma maneira ocorre com o indulto coletivo, que, no entanto, benefcio concedido em carter coletivo, atingindo uma generalidade de pessoas.

 Ambos, graa (ou indulto individual) e indulto coletivo, pressupem condenao transitada em julgado e afastam somente os efeitos principais da condenao, subsistindo os efeitos secundrios penais e os civis. So insuscetveis de anistia, graa e indulto: os crimes hediondos, de tortura, trfico ilcito de drogas e terrorismo (arts. 5 XLIII da CF e 2, inciso I da Lei n. 8.072/90).

Abolitio Criminis CP 107 III

Pela abolitio criminis um fato descrito pelo ordenamento penal deixa de ser considerado crime (art. 2 do CP). Se o processo estiver em andamento, ser competente para apreciao o juiz de primeira instncia (art. 61 do CPP); se estiver em grau de recurso, o tribunal; se j houver trnsito em julgado, competente ser o juiz das execues (art. 66, II da LEP e Smula 611 do STF). A abolitio criminis apaga somente os efeitos penais, subsistindo os civis.

 1.Prescrio A prescrio a perda do poder-dever de punir do Estado pelo decurso do tempo. Trata-se de instituto de direito material e causa extino da punibilidade. So crimes imprescritveis: o racismo (art. 5. XLII CF) e ao de grupo armado, civil ou militar, contra a ordem constitucional ou o Estado Democrtico de Direito (art. 5 XLIV CF). Existem duas espcies de prescrio: a prescrio da pretenso punitiva e a prescrio da pretenso executria.

Prescrio, decadncia e perempo CP 107 IV

 Prescrio da pretenso punitiva A prescrio da pretenso punitiva (PPP) ocorre antes do trnsito em julgado da sentena e tambm denominada prescrio pela pena mxima em abstrato ou prescrio da ao ou prescrio da pretenso punitiva propriamente dita. Como ocorre antes do trnsito em julgado, impede todos os efeitos que seriam possveis por fora de uma condenao (efeitos penais principais e secundrios e extrapenais). Para se saber o prazo da prescrio da pretenso punitiva deve-se aplicar o art. 109 do CP: toma-se o mximo da pena privativa de liberdade cominada (abstrata) ao crime que em anlise e verifica-se, no dispositivo em questo, o prazo prescricional (lembre-se, porm, dos artigos 114, 115 e 119 do CP).

 O termo inicial da contagem do prazo prescricional regula-se pelo art. 111 do CP: comea a correr da consumao, no caso de tentativa do ltimo ato de execuo, nos crimes permanentes de quando cessou a permanncia e nos crimes de bigamia e falsificao ou alterao de registro civil, do dia em que o fato se tornou conhecido de uma autoridade. Esse prazo prescricional poder ser interrompido (lembre-se que a interrupo zera a contagem e volta a correr do zero); as causas que interrompem esto previstas no art. 117 incisos I a IV do CP: recebimento da inicial, pronncia, confirmao da pronncia e sentena condenatria recorrvel. Por fim, o prazo prescricional tambm est sujeito a hipteses suspensivas (as causas suspensivas apenas suspendem o prazo que est correndo, o qual voltar a correr depois de cessadas tais causas); tais causas esto previstas no art. 116 incisos I e II do CP: enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que dependa o reconhecimento da existncia do crime (questes prejudiciais, dos arts. 92 e 93 do CPP) e enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro. A par dessas causas suspensivas, devemos lembrar duas outras, presentes no art. 89 6. da Lei 9.099/95 e art. 366 do CPP.

 Prescrio da pretenso executria A prescrio da pretenso executria (PPE) ocorre depois do trnsito em julgado da sentena. Como ocorre depois, impede apenas os efeitos penais principais da condenao (permanecem os penais secundrios e extrapenais). Para se saber o prazo da prescrio da pretenso executria deve-se aplicar o art. 109 do CP: toma-se a pena concretizada na sentena e verifica-se, no dispositivo em questo, o prazo prescricional (lembre-se, porm, dos artigos 114, 115 e 119 do CP). Esses prazos sero aumentados de 1/3 se o condenado reincidente (art. 110 caput do CP). O termo inicial da contagem do prazo prescricional, nesse caso, regula-se pelo art. 112 do CP: comea a correr do dia em que transitar em julgado a sentena condenatria para a acusao ou a que revoga o sursis ou o livramento condicional, tambm do dia em que a execuo for interrompida.

 Esse prazo prescricional poder ser interrompido (lembre-se que a interrupo zera a contagem e volta a correr do zero); as causas que interrompem esto previstas no art. 117 incisos V e VI do CP: incio ou continuao do cumprimento da pena e reincidncia. Por fim, o prazo prescricional tambm est sujeito a suspenso (causa suspensiva apenas suspende o prazo que est correndo, o qual voltar a correr depois de cessada); tal causa est prevista no art. 116 pargrafo nico do CP: enquanto o condenado estiver preso por outro motivo.

 Decadncia Segundo o art. 103 do CP, decai do direito de queixa ou representao quem no o exerce dentro do prazo de 06 meses contado do dia em que soube quem o autor do fato criminoso. 9.4.3. Perempo a perda do direito de prosseguir na ao penal exclusivamente privada por desdia. As hipteses esto previstas no art. 60 do CPP: a) quando, iniciada a ao penal, o querelante no promover o andamento do processo durante 30 dias seguidos; b) quando, falecendo ou sobrevindo incapacidade do querelante, no comparecer em juzo, para prosseguir no processo, dentro do prazo de 60 dias, qualquer das pessoas do art. 36 do CPP; c) quando o querelante no comparecer a qualquer ato do processo, sem motivo justificado, ou deixar de formular pedido de condenao nas alegaes finais; d) quando, sendo o querelante pessoa jurdica, esta se extinguir sem deixar sucessor.

 A renncia do direito de queixa est prevista no art. 104 do Cdigo Penal. Renunciar significa desistir de promover a ao penal privada em face do querelante. ato anterior propositura da ao. A renncia ser vlida somente se anterior ao incio da ao penal (antes do oferecimento da queixa). Cabe na ao penal privada exclusiva e na ao penal privada subsidiria da pblica, porm, nesta ltima, tal no impede o Ministrio Pblico de oferecer denncia. A renncia pode ser expressa (declarao escrita e assinada pelo ofendido, por seu representante legal ou por seu procurador com poderes especiais - art. 50 do CPP) ou tcita (quando o ofendido pratica ato incompatvel com a vontade de processar o autor do crime). O recebimento de indenizao do dano causado pelo crime no caracteriza renncia tcita (art. 104, pargrafo nico do CP).

Renncia do direito de queixa e perdo aceito CP 107 V

 A renncia ato unilateral (no sujeita anuncia da parte contrria). Perdo do ofendido tem previso nos arts. 105 e 106 do Cdigo Penal. ato posterior propositura da ao. cabvel somente na ao penal exclusivamente privada e depois de iniciada a ao em questo at o trnsito em julgado da sentena (art. 106, 2 do CP). O perdo pode ser expresso ou tcito (prtica de ato incompatvel com a vontade de prosseguir na ao), todavia bilateral, necessitando aceitao por parte do querelado.

 Retratao do agente CP 107 VI Retratar-se significa desdizer-se, voltar atrs. A retratao admissvel nos crimes de calnia e de difamao (art. 143 do CP) e falso testemunho e falsa percia (art. 342, 2 do CP), no dependendo da aceitao da parte contrria.

 Perdo Judicial CP 107 IX Havendo previso expressa em lei e preenchidos os requisitos, o juiz dever conceder o perdo judicial, deixando de aplicar a pena. Trata-se de direito subjetivo do acusado. Natureza jurdica: trata-se de causa extintiva da punibilidade (art. 107, IX do CP). Natureza jurdica da sentena concessiva: h duas posies acerca do tema: a) natureza condenatria: a posio do STF; b) natureza declaratria de extino da punibilidade: a posio do STJ que, inclusive, editou a Smula 18: A sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da punibilidade, no subsistindo qualquer efeito condenatrio.

 Hipteses de cabimento: ao juiz caber aplicar o perdo judicial somente nas hipteses expressamente previstas na lei: a) homicdio culposo (art. 121, 5 do CP); b) leses corporais culposas (art. 129, 8 do CP); C) receptao culposa (art. 180, 5 do CP); Efeito: o perdo judicial no gera reincidncia (art. 120 do CP).