DIREITO CONSTITUCIONAL

TURMA TERICA PARA O INSS

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DIREITO CONSTITUCIONAL

Prof. Karina Jaques

DIREITO CONSTITUCIONAL INSS

Prof. Karina Jaques

AULA 1
Direitos e Garantias Fundamentais

Na Constituio Federal de 1988, os Direitos e Garantias

Fundamentais representam o Ttulo II, dividido em cinco captulos:
Captulo I - Dos Direitos e Deveres Individuais e Coletivos;
Captulo II - Dos Direitos Sociais; Captulo III - Da Nacionalidade;
Captulo IV - Dos Direitos Polticos e Captulo V - Dos Partidos
Polticos.

O termo Direitos e Garantias Fundamentais gnero,

abrangendo as seguintes espcies: direitos individuais, coletivos,
difusos, sociais, nacionais e polticos.

 Existe diferena entre direitos e garantias?

Sim, os direitos so bens e vantagens dispostos na norma

constitucional, enquanto as garantias so os instrumentos atravs
dos quais se assegura o exerccio dos direitos de forma preventiva
ou repressiva.
Direitos so atos declaratrios, garantias so atos assecuratrios
dos referidos direitos.
Os direitos representam por si s determinados bens jurdicos, j as
garantias destinam a assegurar a fruio desses bens.
Os direitos so principais, as garantias acessrias.

Os direitos e garantias fundamentais esto expressos

apenas no Ttulo II da Constituio Federal?
O art. 5, 2 da CF/88 declara expressamente que os direitos e
garantias expressos no texto constitucional, no excluem outros
direitos e garantias decorrentes do regime e dos princpios por
ela adotados, ou decorrentes dos tratados internacionais nos
quais a Repblica Federativa do Brasil faa parte. Tal
dispositivo constitucional expande os direitos e garantias
fundamentais para outros dispositivos da Constituio Federal
e tambm para alm do texto constitucional, tornando o elenco
de direitos e garantias fundamentais previsto na CF/88 apenas
um rol exemplificativo.

Ento podemos concluir que tratados internacionais

podem disciplinar direitos e garantias fundamentais?
Sim, desde que disciplinem direitos e garantias decorrentes dos
princpios constitucionais e a Repblica Federativa do Brasil
faa parte.

Dimenses dos Direitos Fundamentais

A doutrina atual aponta a existncia de cinco geraes (ou

dimenses) de direitos fundamentais. Na verdade, no h
substituio de uma etapa pela outra, e sim ampliao dos
direitos e garantias fundamentais.

Primeira Dimenso
Nascida na transio do Estado absolutista para o Estado de
Direito, a primeira dimenso dos direitos fundamentais prima
pelas liberdades individuais. O homem pretendia ser visto como
indivduo e exigia do Estado uma conduta liberal. Assim, so
direitos de primeira dimenso o reconhecimento prioritrio das
liberdades individuais (correspondentes s liberdades pblicas
e polticas) e o direito de resistncia perante o Estado,
evidenciados no sculo XVIII no contexto do Estado Liberal que
declara os direitos do homem como indivduo.

Segunda Dimenso
Nascida no perodo da Revoluo Industrial da Europa e Primeira
Grande Guerra, por volta do sculo XIX e XX, a segunda dimenso
busca os direitos de igualdade. Surge em decorrncia das pssimas
condies de trabalho a que eram submetidos os trabalhadores da
poca e foi impulsionada pelos movimentos reivindicatrios que
exigiam direitos sociais, culturais, econmicos, coletivos. Os direitos
sociais at os dias atuais geram demandas judiciais para a sua
efetivao, devido a sua natureza de exigir do Estado investimentos
efetivos. Todavia j decidiu o STF que a aplicao do princpio da
reserva do possvel no pode ser obstculo para a concesso de
direitos fundamentais sociais.

Terceira Dimenso
So os direitos de fraternidade, resultantes da sociedade de
massa, ocorrida nos sculos XX e XXI. Surgem da necessidade
de proteo aos direitos de massa, ligados ao desenvolvimento
sustentvel (desenvolvimento scio-econmico com proteo ao
meio ambiente); paz, ao consumidor. O Estado passou a
reconhecer o homem no mais como indivduo, ou grupo social e
sim como gnero humano.

Quarta Dimenso
Surgimento de direitos ligados a Engenharia Gentica
(manipulao de material gentico, transgnicos, mudana de
sexo) e a Globalizao Poltica e Jurdica (reconhecimento de
direitos fundamentais no mbito internacional).

Quinta Dimenso
Surgimento do direito paz como uma dimenso autnoma. A
paz j havia sido reconhecida como direito antes, mas agora
reconhecida como o supremo direito da humanidade.

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Direitos e Deveres Individuais e

Coletivos
Art. 5 da CF/88

A Constituio de 1988 estabelece expressamente no s

direitos dos indivduos, mas tambm dos grupos sociais, os
denominados direitos coletivos, e conjuntamente, estabelece
deveres fundamentais. Lembrando que os direitos e deveres
individuais e coletivos so espcies do gnero Direitos e
Garantias Fundamentais.

Direitos Individuais e Coletivos Explcitos

Os direitos individuais e coletivos so considerados explcitos
quando expressamente previstos no texto constitucional, por
exemplo, todos os assegurados no art. 5 e incisos. Todavia h
direitos individuais e coletivos explcitos em outros dispositivos
constitucionais, como, por exemplo, os contidos na proibio aos
entes federativos de estabelecer tratamento desigual entre os
brasileiros (art. 19, III da CF/88).

Direitos Individuais e Coletivos Explcitos

So assim considerados os expressamente previstos no caput do
art. 5 da Constituio Federal: vida, liberdade, igualdade,
segurana, propriedade e todos os demais direitos previstos no
texto constitucional, decorrentes desses direitos fundamentais
bsicos.

Direitos Individuais e Coletivos Implcitos

A Constituio admite a existncia de direitos individuais e coletivos
implcitos, cujo reconhecimento decorre de interpretao do texto
constitucional. Este entendimento evidenciado pela leitura do art.
5, 2, que reconhece a existncia de outros direitos e garantias
fundamentais "decorrentes do regime e dos princpios adotados pela
CF/88, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa
do Brasil seja parte". luz do 2, o rol de direitos individuais e
coletivos expostos da CF/88 exemplificativo, j que outros direitos de
mesma natureza podem decorrer de tratados, princpios e do regime
adotados pela CF/88.

Direitos Individuais e Coletivos e sua

aplicao
As normas definidoras de direitos e garantias fundamentais,
conforme dispe o art. 5, 1, da Constituio Federal,
possuem aplicao imediata. O que significa dizer, no
entendimento de Jos Afonso da Silva, que possuem os meios e
elementos necessrios a sua pronta incidncia aos fatos
jurdicos que elas regulam. Entretanto, no dizer de Pedro
Lenza, aplicao e aplicabilidade no tem o mesmo significado.

Como
proceder
dispositivo?

diante

deste

Jos Afonso da Silva nos esclarece com a seguinte assertiva:

aplicao imediata prescrita no artigo 5, 1, significa que as
normas so aplicveis na medida do possvel, at onde as
instituies do Estado oferecem condies para o seu
atendimento. E no caso de no atendimento, o Poder Judicirio
pode ser acionado para, no caso concreto, aplic-las, segundo as
instituies disponveis. Cabe ao Poder Judicirio tornar efetiva
a norma constitucional, tutelando o direito do polo ativo e
garantindo o efetivo exerccio deste direito.

Decorre deste pensamento a figura do Mandado de Injuno

que cumpre seu papel, garantindo o exerccio de direitos
fundamentais previstos na Constituio, ainda no
regulamentados e com seu exerccio inviabilizado por ausncia
da norma regulamentadora. Ainda neste sentido, temos a Ao
Direta de Inconstitucionalidade por Omisso (regulada pela Lei
12.063/2009), que junto com o Mandado de Injuno cumprem o
papel de combater a Sndrome de Inefetividade das normas
constitucionais de eficcia limitada.

O primeiro instrumento de garantia efetiva do exerccio do

direito fundamental, no caso concreto; a segunda instrumento
de presso contra o legislador omisso. Concluindo, o autor
afirma que aquelas normas definidoras de direitos e garantias
fundamentais de primeira dimenso, que exigem uma conduta
negativa do Estado tem aplicabilidade imediata, pois no
dependem de norma regulamentadora para que possam ser
plenamente exercidas.

Quem so os destinatrios do art. 5?

Brasileiros natos
Brasileiros naturalizados
Estrangeiros quando esto no Brasil, mesmo que no
tenham residncia fixa no Pas
Pessoas Jurdicas em territrio brasileiro

 Pessoas
jurdicas
brasileiras
possuem
direitos
individuais a serem observados pelo Estado brasileiro?

 Estrangeiros residentes no Pas tm garantidos outros

direitos alm dos previstos no art. 5 da atual
Constituio?

 Estrangeiros no residentes no Pas podem ter algum

direito fundamental assegurado pela Constituio
brasileira?

 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer

natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes residentes nesse caso refere-se a permanncia no
Brasil ou seja enquanto o estrangeiro permanecer no territrio
brasileiro. A noo de igualdade 1789 (noo formal) texto
francs que foi copiado pelos brasileiros no sculo XIX na 2
gerao o Estado declarava a igualdade mas interferia nessa
igualdade para favorecer os grupos menos favorecidos. Ex.
Benefcios: salrio famlia, BPC-LOAS, aux. maternidade

Direito vida
o principal direito individual, o bem jurdico de maior
relevncia tutelado pela ordem constitucional, pois o exerccio
dos demais direitos depende de sua existncia. Como ensina Jos
Afonso da Silva, o direito vida deve ser compreendido de forma
extremamente abrangente, incluindo o direito de nascer, de
permanecer vivo, de defender a prpria vida, enfim, de no ter o
processo vital interrompido seno pela morte espontnea e
inevitvel. direito a integridade fsica,

A Constituio tutela o direito vida sem estabelecer o momento

inicial e final da proteo jurdica. Esses termos, por opo do
poder constituinte originrio, devem ser fixados pela legislao
infraconstitucional, obedecidos os preceitos da Constituio.

O conceito de vida uma questo filosfica de alta indagao.

Magalhes Noronha, para efeitos de tutela jurdica, define vida
como "o estado em que se encontra o ser humano animado,
atravs de suas condies fisiopsquicas".

Direito vida no Cdigo Civil

O direito vida, nos aspectos civis, protegido pelo legislador
ordinrio desde a concepo. De acordo com o Cdigo Civil, "a
personalidade civil do homem comea do nascimento com vida;
mas a lei pe a salvo desde a concepo os direitos do
nascituro" (Lei 10.406/2002, art. 2).

Quem o nascituro?
O nascituro o ser j concebido no ventre materno, mas ainda
no nascido. A ele a legislao civil assegura diversos direitos,
como o de reconhecimento de paternidade e o sucessrio (apesar
dele ainda no ser uma pessoa, no ter personalidade jurdica).

Direito vida

A morte, ao contrrio, a cessao da vida, sendo

diagnosticada pelo fim das funes vitais do organismo:
respirao, circulao e atividade cerebral. O diagnstico da
morte deve ser feito de acordo com os conhecimentos mdicos
existentes.

Direito vida
Para efeitos de transplantes, por exemplo, em razo da
possibilidade da manuteno artificial das funes respiratrias
e de circulao, a legislao exige a verificao de morte
enceflica (Lei n. 9.434/97).

O STF e a ADPF n 54
A existncia de crebro e de atividade cerebral foi referncia para
a deciso do STF no julgamento da ADPF n 54, na qual foi
permitida a interrupo da gravidez quando verificada a
existncia de feto anenceflico. O STF entendeu que sem a
existncia de crebro no h condies de manuteno da vida
fora do ambiente uterino. Para confirmar a inexistncia de
crebro seriam necessrios exames e diagnsticos precisos.

O STF e a ADPF n 54

O STF tambm considerou o abalo fsico e psicolgico que a me

seria obrigada a sofrer, gerando uma criana sem a possibilidade
de sobrevivncia aps o parto. O respeito a dignidade humana da
grvida foi reconhecido na deciso do STF. Cabe ressaltar que o
STF defendeu o respeito a autonomia da vontade da mulher
grvida, pois a interrupo da gravidez, no caso de comprovao
mdica de feto anenceflico, s ocorrer com o consentimento da
mulher.

Direito vida
Do direito vida decorre uma srie de direitos, como o direito
integridade fsica e moral, a proibio da pena de morte e da
comercializao de rgos, a criminalizao do homicdio, leso
corporal, aborto, tortura.

Proibio da pena de morte

A pena de morte expressamente vedada pela Constituio
brasileira, salvo em caso de guerra declarada pelo presidente da
Repblica (CF, art. 5, XLVII, a c/c art. 84, XIX). As hipteses
de aplicao da pena de morte em crimes cometidos em tempo de
guerra esto previstas no Cdigo Penal Militar (arts. 55, alnea
a, 56 e 57 do Decreto-lei 1.001/69).

Proibio da pena de morte

Vale ressaltar que os princpios constitucionais da legalidade, da
anterioridade da lei penal, da retroao da lei penal mais
benigna continuam indispensveis em tempo de guerra. Uma
observao importante em relao proibio da pena de morte
(em tempos de paz) que ela considerada clusula ptrea, no
podendo ser abolida nem por emenda constitucional.

Proibio da pena de morte

A doutrina majoritria acrescenta que at mesmo o poder

constituinte originrio estaria impedido de aplic-la como regra,
em um novo ordenamento constitucional, pelo fato de ferir
princpios basilares do Direito Constitucional brasileiro, como a
dignidade humana.

Quais outras penas so proibidas pela CF/88?

No haver penas: de morte, salvo em caso de guerra declarada,
nos termos do art. 84, XIX; de carter perptuo; de trabalhos
forados; de banimento; cruis. (art. 5, XLVII)

Quais so as penas permitidas pela CF/88?

A lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras,
as seguintes: privao ou restrio da liberdade; perda de bens;
multa; prestao social alternativa; suspenso ou interdio de
direitos (art. 5, XLVI).

Integridade Fsica

No basta garantir um simples direito vida, mas assegur-lo

com o mximo de dignidade na existncia do ser humano. A
integridade fsica deve ser entendida como o absoluto respeito
integridade corporal e psquica de todo e qualquer ser humano.

Integridade Fsica

"ningum ser submetido tortura nem ao tratamento

desumano ou degradante(art. 5, III)
" assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral
(art. 5, XLIX)

Integridade Fsica

No demais ressaltar que todos os seres humanos merecem

tratamento com dignidade e respeito, inclusive aqueles que
atentam contra as prprias leis e esto sujeitos custdia do
Estado, que dever respeitar a integridade fsica do preso.

Proibio da prtica de tortura

A preocupao com a integridade fsica e moral transparece em
diversos dispositivos constitucionais.
Considerando a prtica corriqueira da tortura, em presos
comuns e polticos durante os anos do regime militar, a
Constituio de 1988, em diversos incisos do art. 5, deixou
evidente seu repdio a este artifcio investigativo.

 ningum ser submetido a tortura e nem a tratamento

desumano ou degradante (art. 5, III);
inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia a prtica da
tortura... (art. 5, XLIII).
A criminalizao da tortura veio atravs da Lei n. 9.455/97
(atualizada pela Lei 10.741/2003).

Proibio da prtica de tortura

A tortura, nos termos de nossa legislao penal vigente, deve ser
entendida como a imposio de qualquer sofrimento fsico ou
mental, mediante violncia ou grave ameaa, com a finalidade de
obter informaes ou confisso.

Tambm considerada tortura qualquer ao ou omisso de

natureza criminosa, em razo de discriminao racial ou
religiosa, bem como forma de aplicao de castigo pessoal ou
medida de carter preventivo a indivduos submetidos guarda
do Estado ou de outra pessoa.

O STF e a Lei da Anistia

Um tema importante relacionado tortura o questionamento sobre
a constitucionalidade da Lei da Anistia (Lei 6.683/79). O assunto foi
levado anlise do STF pela OAB, atravs da ADPF n 153.
"A chamada Lei da Anistia veicula uma deciso poltica assumida
naquele momento o momento da transio conciliada de 1979. A Lei
6.683 uma lei-medida, no uma regra para o futuro, dotada de
abstrao e generalidade. H de ser interpretada a partir da
realidade no momento em que foi conquistada.

O STF e a Lei da Anistia

A Lei 6.683/1979 precede a Conveno das Naes Unidas contra a
Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou
Degradantes adotada pela Assemblia Geral em 10 de dezembro
de 1984, vigorando desde 26 de junho de 1987. Precede tambm a
Lei 9.455, de 7 de abril de 1997, que define o crime de tortura,
assim como o preceito veiculado pelo art. 5, XLIII, da Constituio
que declara insuscetveis de graa e anistia a prtica da tortura.

O STF e a Lei da Anistia

A Constituio no afeta leis-medida que a tenham precedido.
(ADPF 153, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 29-4-2010,
Plenrio, DJE de 6-8-2010.)

STF - Smula Vinculante n 11

S lcito o uso de algemas em caso de resistncia e de fundado
receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia,
por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade
por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar civil e penal
do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato
processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil
do Estado.

Doao de rgos
Com base no princpio da solidariedade humana, a doao de
sangue ou de rgos em vida ou post mortem, para fins de
transplante ou tratamento considerada constitucional. A Lei n.
9.434/97 (com as alteraes introduzidas pelas Leis 10.211/2001
e 11.521/2007) regulamenta a remoo de rgos, tecidos e
partes do corpo humano com essas finalidades teraputicas.

Lei de Biossegurana
A Lei 11.105/2005 Lei de Biossegurana - marco importante
para a proteo do direito vida. Foi apreciada, pelo STF atravs
da ADI 3510, que decidiu no constituir violao do direito
vida, a pesquisa de clulas-tronco embrionrias, nos termos da
referida lei. A deciso do STF atendeu ao princpio da
solidariedade humana, j que a pesquisa de clulas-tronco
embrionrias vem sendo muito importante para a cura ou
melhoria da qualidade de vida humana.

Todavia, os ministros do STF tiveram que se deparar com uma

discusso muito delicada: a definio do conceito de vida. A
deciso no foi por votao unnime e a argumentao do relator
foi que o zigoto ainda no provido de crebro, portanto no pode
ser considerado um ser vivo. A afirmativa, bastante polmica,
est em consonncia com a Lei de Doao de rgos, Sangue e
Tecidos (Lei (9434/97 e suas atualizaes) que prev que com a
morte enceflica constatada a morte, sendo possvel ocorrer o
transplante.

Integridade Moral

A vida no deve ser protegida somente em seus aspectos

materiais. Existem atributos morais a serem preservados e
respeitados por todos.
A Constituio assegura expressamente "a indenizao por dano
material, moral ou imagem" (CF, art. 5, V).

A honra um bem jurdico que encontra sua tutela no prprio

texto constitucional, devendo ser entendida como o atributo
moral do ser humano, abrangendo a auto-estima, o nome, o
estado civil, a reputao da pessoa, ou seja, a considerao que
tem de si mesma, assim como aquela de que goza no meio social.

 A pessoa jurdica tem assegurada a integridade moral?

 livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o

anonimato; (art. 5, IV)
assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm
da indenizao por dano material, moral ou imagem; (art. 5,
V)

so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem

das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano
material ou moral decorrente de sua violao. (art. 5, X).

Inviolabilidade da Casa

A Constituio Federal estabelece a inviolabilidade da casa,

determinando que ningum possa entrar sem o consentimento do
morador (diga-se morador, e no proprietrio). Entenda-se que o
escopo do dispositivo constitucional proteger a intimidade da
pessoa no seu ambiente domstico - direito relacionado ao
aspecto moral da vida.

A doutrina e a jurisprudncia apresentam contedo farto para

definirmos que casa abrange todo aposento ocupado como forma
de habitao (casa, apartamento, barraco, casebre, palafita,
manso, quarto de hotel) e tambm ambientes fechados que
sejam usados com fins profissionais (escritrios, consultrios).

 A inviolabilidade da casa absoluta?

No, vejamos o art. 5, XI da CF/88:

a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo

penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de
flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante
o dia, por determinao judicial.

Segundo o texto constitucional, a proteo a intimidade no

absoluta, podendo ser devassada nos casos em que a intimidade
deixa de prevalecer e outros direitos mais determinantes so
aplicados. Nos trs primeiros casos: flagrante delito, prestar
socorro e desastre, h uma urgncia em ampar-los ou evit-los,
tanto que a CF/88 permite a violao domiciliar em qualquer
hora do dia ou da noite. A quarta exceo inviolabilidade da
casa para o cumprimento de ordem judicial, no qual o comando
constitucional determina que ocorra durante o dia.

Justifica-se a delimitao temporal, pelo fato de uma ordem

judicial decorrer de uma ao judicial, com citao, intimao,
audincia, despacho e todos os trmites da burocracia
processual, ou seja, no h o elemento urgncia, presente nas
primeiras excees.

Qual a delimitao do termo dia?

J naquilo que tange ao significado do termo dia, importante a
combinao do critrio temporal com o critrio astro-fsico. Dia
no simplesmente das 6 s 18h, mas o perodo entre o
amanhecer e o anoitecer (da aurora ao crepsculo).

O territrio brasileiro continental e apresenta diferenas

entre o raiar do dia e o ocaso, devido principalmente atividade
astronmica, o que impede uma determinao exata do horrio
do dia. O objetivo do legislador foi permitir ao intrprete do
direito a aplicao real da norma em relao ao dia.

Inviolabilidade
das
Comunicaes
inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes
telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no
ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a
lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo
processual penal (art. 5, XII)

A Constituio protege a intimidade nas comunicaes e dados

(sejam fiscais, bancrios, eletrnicos), entretanto permite
excepcionalmente a violao desta intimidade desde que
cumpridos os seguintes requisitos: ordem judicial e investigao
criminal ou instruo processual penal.

At a edio da Lei 9.296/1996, o entendimento do STF era no

sentido da impossibilidade de interceptao telefnica, mesmo
com autorizao judicial, em investigao criminal ou instruo
processual penal, tendo em vista a no recepo do art. 57, II, e,
da Lei 4.117/1962 (Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes).

Outras excees constitucionais encontram-se nos artigos 136,

1, I, b e c e 139, III, que tratam do estado de defesa e do
estado de stio.

Estado de Defesa
O decreto de estado de defesa determinar restries aos direitos
de sigilo de correspondncia e sigilo de comunicao telegrfica e
telefnica.

Estado de Defesa
Na vigncia do estado de stio podero ser tomadas as restries
relativas inviolabilidade da correspondncia, ao sigilo das
comunicaes.

Inviolabilidade das Comunicaes

A CF/88 estabelece no art. 58, 3, que as Comisses
Parlamentares de Inqurito tero poderes investigatrios
prprios das autoridades judicirias.

O STF e os poderes investigatrios da CPI

O STF, analisando tal dispositivo, afirma que as CPIs, por
autoridade prpria, sempre por deciso fundamentada, podem
determinar: quebra de sigilo fiscal, quebra de sigilo bancrio,
quebra de sigilo de dados, quebra de sigilo telefnico (excluindo a
comunicao telefnica).

Inviolabilidade das Comunicaes

Quanto ao sigilo dos dados fiscais e das operaes financeiras
importante citarmos duas Leis Complementares: a LC 104/2001
(que altera o CTN) e a LC 105/2001 (que disciplina a quebra do
sigilo das operaes financeiras).

Inviolabilidade das Comunicaes

A LC 104/2001 - argumentando a necessidade de intercmbio de
informaes sigilosas, no mbito da Administrao Pblica
permite que a Fazenda Pblica divulgue informaes sobre a
situao financeira e econmica do indivduo que esteja sujeito a
processo administrativo.

Inviolabilidade das Comunicaes

A LC 105/2001 permite aos agentes fiscais tributrios o exame de
documentos, livros e registros das operaes financeiras, quando
houver processo administrativo instaurado ou procedimento
fiscal em curso, para apurao dos fatos investigados.

Ambas as leis complementares contradizem o dispositivo

constitucional do art. 5, XII e esto sujeitas anlise do STF,
que j proferiu algumas manifestaes contrrias.

Conforme disposto no inciso XII do art. 5 da CF, a regra a

privacidade quanto correspondncia, s comunicaes
telegrficas, aos dados e s comunicaes, ficando a exceo a
quebra do sigilo submetida ao crivo de rgo equidistante o
Judicirio e, mesmo assim, para efeito de investigao criminal
ou instruo processual penal. (...)

Conflita com a Carta da Repblica norma legal atribuindo

Receita Federal parte na relao jurdico-tributria o
afastamento do sigilo de dados relativos ao contribuinte. (RE
389.808, Rel. Min.Marco Aurlio, 2011.)

"Colima o investigado o bloqueio do levantamento de dados,

informaes, enfim, todas as diligncias tpicas de um inqurito,
procedimento este j autorizado judicialmente e que nada tem de
inconstitucional ou ilegal." (Inq 2.727-ED, Rel. Min.Ellen
Gracie, julgamento em 25-3-2010, Plenrio,DJEde 7-5-2010.)

A gravao de conversa telefnica feita por um dos

interlocutores, sem conhecimento do outro, quando ausente
causa legal de sigilo ou de reserva da conversao no
considerada prova ilcita. (AI 578.858-AgR, Rel. Min.Ellen
Gracie, 2009.No mesmo sentido:RE 630.944-AgR, Rel.
Min.Ayres Britto, 2011).

Alegao de ofensa ao art. 5, XII, LIV e LVI, da CF. Recurso

extraordinrio que afirma a existncia de interceptao
telefnica ilcita porque efetivada por terceiros. Conversa
gravada por um dos interlocutores. Precedentes do STF. (...)

Agravo regimental improvido. Alegao de existncia de prova

ilcita, porquanto a interceptao telefnica teria sido realizada
sem autorizao judicial. No h interceptao telefnica quando
a conversa gravada por um dos interlocutores, ainda que com a
ajuda de um reprter. (RE 453.562-AgR, Rel. Min.Joaquim
Barbosa, 2008.)

Direito Liberdade
Liberdade a faculdade que uma pessoa possui de fazer ou no
fazer alguma coisa. Envolve sempre um direito de escolher entre
duas ou mais alternativas, de acordo com sua prpria vontade.

Direito Liberdade
O direito de liberdade no absoluto, pois a ningum dada a
faculdade de fazer tudo o que bem entender.

Direito Liberdade
Em termos jurdicos, o direito de fazer ou no fazer alguma
coisa, de forma livre, s havendo obrigatoriedade em virtude da
lei. Considerando o princpio da legalidade (art. 5, II), apenas as
leis podem limitar a liberdade individual.

Liberdade de Expresso de Pensamento

O pensamento, em si, absolutamente livre. A tutela
constitucional surge no momento em que ele exteriorizado com
a sua manifestao. Se o pensamento, em si, absolutamente
livre, a sua manifestao j no pode ser feita de forma
descontrolada, pois o abuso desse direito passvel de punio.

 livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o

anonimato; (art. 5, IV)
assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm
da indenizao por dano material, moral ou imagem; (art. 5,
V)

Se a Constituio assegura a liberdade de manifestao de

pensamento, as pessoas so obrigadas a assumir a
responsabilidade do que exteriorizam. Ningum pode fugir da
responsabilidade do pensamento exteriorizado, escondendo-se
sob a forma do anonimato. No caso da imprensa, responde pela
informao abusiva do direito de manifestao de pensamento o
autor da notcia. Tratando-se de matria sem indicao do autor,
respondero por eventual abuso as pessoas responsveis pelo
jornal ou peridico.

Direito de Resposta
"o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da
indenizao por dano material, moral ou imagem. (art. 5, V)

A pessoa atingida tem o direito de apresentar sua resposta ou

retificao, oferecendo a sua verso dos fatos, em dimenses
iguais a do escrito ou transmisso que deu causa a esse direito
que pode ser exercido, sem prejuzo de eventual ao de
indenizao por danos materiais, morais ou imagem.

Proibio de Censura
livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e
de comunicao, independentemente de censura ou licena(art.
5, IX).

Por censura entende-se a verificao da compatibilidade entre

um pensamento que se pretende exprimir e as normas legais
vigentes.
Por licena, a exigncia de autorizao de qualquer agente ou
rgo para que um pensamento possa ser exteriorizado.

 art. 220 da CF/88

" 2 - vedada toda e qualquer censura de natureza poltica,
ideolgica ou artstica" e
6 - A publicao de veculo impresso de comunicao
independe de licena de autoridade".

Liberdade de Expresso Artstica

A Constituio assegura ampla liberdade na produo da arte,
nas suas mais variadas formas: literatura, msica, teatro,
cinema, televiso, fotografia, artes plsticas.

Determinadas expresses artsticas, como artes plsticas,

literria e musical, gozam de ampla liberdade, no estando
sujeitas a qualquer restrio por parte do Estado.

 livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e

de comunicao, independentemente de censura ou licena (art.
5, IX)

Contudo, nas expresses artsticas feitas pelos veculos de

comunicao social (imprensa, rdio e televiso) ou de forma
pblica (cinemas, teatros, casas de espetculos), que atingem
pessoas indeterminadas, a Constituio admite certas formas de
controle.

Nunca com o objetivo de censura moral, ideolgica ou poltica,

mas com o objetivo de resguardar a criana e o adolescente de
contedos inadequados ao seu desenvolvimento cronolgico e
psicolgico.

Compete Unio:
exercer a classificao, para efeito indicativo, de diverses
pblicas e de programas de rdio e televiso (art. 21, XVI)

Compete lei federal:

regular as diverses e espetculos pblicos, cabendo ao Poder
Pblico informar sobre a natureza deles, as faixas etrias a que
no se recomendem, locais e horrios em que sua apresentao
se mostre inadequada (art. 220, 3, I)

O tema todavia est atualmente sujeito ao crivo do STF que deve

em breve manifesta-se sobre o alcance deste controle estatal.

Compete lei federal:

estabelecer os meios legais que garantam pessoa e famlia a
possibilidade de se defenderem de programas ou programaes
de rdio e televiso que contrariem o disposto no art. 221, bem
como da propaganda de produtos, prticas e servios que
possam ser nocivos sade e ao meio ambiente. (art. 220, 3,
II)

Ao mesmo tempo, lei federal dever estabelecer meios para que

qualquer pessoa ou famlia possa defender-se de programaes
de rdio e televiso que atentem contra os valores ticos
vigentes.

Liberdade de Informao
O direito de informao compreende o direito de informar e de
ser informado.

 assegurado a todos o acesso informao e resguardado o

sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional (art.
5, XIV);

todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de

seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que
sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade,
ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana
da sociedade e do Estado (art. 5, XXXIII)

Especificamente, em relao informao pessoal, a

Constituio aplica o habeas data, uma ao constitucional para
proteger o direto de informao pessoal dos indivduos contra
violao provocada por bancos de dados pblicos ou abertos ao
pblico e entidades governamentais.

conceder-se- habeas-data: para assegurar o conhecimento de

informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de
registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de
carter pblico;para a retificao de dados, quando no se prefira
faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo (art. 5,
LXXII, a e b)

Importante salientar que a violao ao de direito a outras

informaes (de interesse pessoal, de interesse coletivo ou geral)
no sanvel por habeas data. Caso o direito de obter
informao seja lquido e certo o remdio constitucional aplicvel
o mandado de segurana.

Liberdade de Informao Jornalstica

A manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a
informao, sob qualquer forma, processo ou veculo no sofrero
qualquer restrio, observado o disposto nesta Constituio.
(art. 220, caput)

Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir embarao

plena liberdade de informao jornalstica em qualquer veculo
de comunicao social, observado o disposto no art. 5, IV, V, X,
XIII e XIV (art. 220, 1 )

A Constituio assegura a "plena liberdade de informao

jornalstica em qualquer veculo de comunicao social". Trata-se
de um direito de contedo mais abrangente que o tradicional
conceito de liberdade de imprensa, que assegura o direito de
veiculao de impressos sem qualquer restrio por parte do
Estado.

A liberdade de informao jornalstica deve ser exercida de forma

compatvel com a tutela constitucional da intimidade e da honra
das pessoas, evitando situaes de abuso ao direito de
informao previsto na Constituio.

Em caso de excesso em notcias divulgadas pelos veculos de

comunicao social, a jurisprudncia tem considerado
indenizveis os danos materiais e morais decorrentes desse
abuso.

Vidal Serrano Nunes Jr., argumenta que o direito liberdade de

informao possui dupla face: uma de defesa da imprensa contra
o Estado e outra de defesa do cidado contra os veculos de
comunicao.

Sigilo da Fonte
A Constituio, ao mesmo tempo em que assegura o direito de
informao, resguarda o sigilo da fonte quando necessrio ao
exerccio profissional (art. 5, XIV)

O sigilo da fonte indispensvel para o xito de certas

investigaes jornalsticas, por exemplo, e sua finalidade
permitir a ampla apurao de fatos investigados.

 importante destacar que o STF, no julgamento da ADPF 130,

declarou como no recepcionado pela Constituio de 1988 todo o
conjunto de dispositivos da antiga Lei de Imprensa (Lei
5.250/1967).

O sigilo da fonte tambm necessrio no exerccio da profisso

de advogado, psiclogo, mdico, sendo protegido na medida
necessria ao exerccio da profisso.

Liberdade de Crena
A liberdade de crena de foro ntimo, incluindo o direito de
professar ou no uma religio, de acreditar ou no na existncia
de um ou diversos deuses, de liberdade de culto, que a
exteriorizao daquela e at mesmo de praticar o atesmo.

 inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo

assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na
forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias
(art. 5, VI)

 assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia

religiosa nas entidades civis e militares de internao
coletiva(art. 5, VII)

ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa

ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para
eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a
cumprir prestao alternativa, fixada em lei (art. 5, VIII)

No Brasil existe um regime de absoluta distino entre o Estado

e todas as Igrejas, pois a Constituio Federal, em seu art. 19,
III, veda aos entes federativos manter com as Igrejas ou seus
representantes relaes de dependncia ou aliana, ressalvada,
na forma da lei, a colaborao de interesse pblico.

Existem diversas decorrncias da ampla liberdade religiosa

assegurada no texto constitucional: direito de assistncia
religiosa; objeo de conscincia; ensino religioso facultativo nas
escolas pblicas de ensino fundamental (art. 210, 1) e
reconhecimento da validade do casamento religioso para efeitos
civis (art. 226, 2).

Liberdade de Locomoo
A liberdade de locomoo consiste no direito de ir e vir, em
tempos de paz, e tambm o direito de ficar, pois obviamente o
direito de permanecer no local em que se encontra est includo
no de ir e vir.

 livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz,

podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar,
permanecer ou dele sair com seus bens (art. 5, XV)

O direito de sair do pas ou de circular dentro do pas, com seus

bens, no abrange a concesso de qualquer imunidade fiscal, ou
seja, a liberdade de ir e vir no isenta o indivduo do pagamento
de pedgios e outros valores legalmente cabveis.

A Constituio prev como garantia da liberdade de locomoo,

no caso de violao ou ameaa de maneira abusiva e/ou ilegal o
manuseio do remdio constitucional conhecido como de habeas
corpus (CF, art. 5, LXVIII).

Proibio de Priso Civil por Dvida

O texto constitucional foi inequvoco em estabelecer a proibio
da priso civil por dvida, pois no cabe limitar a liberdade de
locomoo do indivduo por motivos materiais.

Dvidas perseguem o patrimnio do indivduo e no a sua

liberdade.

A regra constitucional que as prises so penais, todavia,

inicialmente a Constituio Federal, permitiu dois casos de
priso civil: a do alimentante que, de forma voluntria e
inescusvel, no prestar alimentos e a do depositrio infiel.

Todavia, com a assinatura do Pacto de San Jos da Costa Rica,

em 1992, ocorreu a derrogao do dispositivo constitucional,
naquilo que tratava do infiel depositrio, tendo o referido tratado
fora de norma supralegal.

O STF e a Smula Vinculante 25

Posteriormente, o STF aprovou a Smula Vinculante n 25,
proibindo a priso do infiel depositrio, qualquer que seja a
modalidade do depsito, acabando assim com as discusses sobre
o tema.

O STF e a Smula Vinculante 25

ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer que seja a
modalidade do depsito.

Liberdade de Reunio
A liberdade de reunio deve ser entendida como o agrupamento
de pessoas, organizado, de carter transitrio, com uma
determinada finalidade.

todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais

abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde
que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o
mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade
competente (art. 5, XVI)

 importante destacar que o aviso prvio no se confunde com a

exigncia de autorizao do Poder Pblico, sua finalidade evitar
a frustrao de outra reunio previamente convocada para o
mesmo local e promover o planejamento e manuteno da ordem
pblica pelas autoridades competentes.

A liberdade de reunio em locais fechados garantida pelo texto

constitucional de forma implcita, podendo ser exercida sem a
exigncia de prvio aviso autoridade competente.

Liberdade de Associao
Deve ser entendida como o agrupamento de pessoas, organizado
e permanente, para fins lcitos. A liberdade de associao
abrange o direito de associar-se a outras pessoas, de aderir a
uma associao j formada, de desligar-se da associao, bem
como de dissoluo das associaes.

A Constituio Federal assegura amplos direitos para as

associaes: liberdade de constituio, proibio de interferncia
do Estado; previso de dissoluo compulsria somente por
deciso judicial; legitimidade representar seus filiados.

Elas podem atuar como substituto processual, postulando, em

nome prprio, direitos de seus filiados. Para tanto, basta que as
entidades estejam regularmente funcionando e possuam
clusula especfica em seu estatuto.

Observa-se que a Lei n. 1.134/50 conferiu legitimidade ad

causam para determinadas associaes de classe postularem em
juzo direitos de seus filiados, independente de autorizao em
assemblia geral, bastando clusula especfica no respectivo
estatuto. Essa lei foi recepcionada pela nova ordem
constitucional.

A Constituio tambm veda expressamente associaes de

carter paramilitar que seriam organizaes particulares que se
estruturariam de forma anloga s Foras Armadas.

O uso do poder de coero deve ser restrito ao Estado, no sendo

facultando a organismos particulares a estruturao em forma
blica, em razo dos evidentes riscos ordem social e
democrtica.

A Constituio inclusive probe a "utilizao pelos partidos

polticos de organizao paramilitar" (CF, art. 17, 4).

 plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de

carter paramilitar
a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas
independem de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal
em seu funcionamento (art. 5, XVII e XVIII)

as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou

ter suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se,
no primeiro caso, o trnsito em julgado
ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer
associado (art. 5 XIX e XX)

as entidades associativas, quando expressamente autorizadas,

tm legitimidade para representar seus filiados judicial ou
extrajudicialmente (art. 5, XXI)

 vedada a utilizao pelos partidos polticos de organizao

paramilitar (art. 17, 4)

Liberdade Profissional
A liberdade de ao profissional consiste na faculdade de escolha
de trabalho que se pretende exercer. o direito de cada indivduo
exercer qualquer atividade profissional, de acordo com as suas
preferncias, habilidades e possibilidades.

 livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso,

atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer
(art. 5, XIII)

Para o exerccio de determinados trabalhos, ofcios ou profisses,

a Constituio Federal estabelece que sejam feitas certas
exigncias pela legislao ordinria, com base o interesse social.
No existindo exigncias legais, prevalecer a liberdade de
exerccio profissional.

O STF e a Liberdade Profissional

Sobre o tema Liberdade Profissional interessante comentar
trs posicionamentos do STF sobre o exerccio de determinadas
profisses: Msico, Jornalista e Advogado.

Nem todos os ofcios ou profisses podem ser condicionadas ao

cumprimento de condies legais para o seu exerccio. A regra a
liberdade. (RE 414.426, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em
1-8-2011, Plenrio, DJE de 10-10-2011.)

Apenas quando houver potencial lesivo na atividade que pode

ser exigida inscrio em conselho de fiscalizao profissional. A
atividade de msico prescinde de controle. Constitui, ademais,
manifestao artstica protegida pela garantia da liberdade de
expresso.

"O jornalismo uma profisso diferenciada por sua estreita

vinculao ao pleno exerccio das liberdades de expresso e de
informao. O jornalismo a prpria manifestao e difuso do
pensamento e da informao de forma contnua, profissional e
remunerada.

Os jornalistas so aquelas pessoas que se dedicam

profissionalmente ao exerccio pleno da liberdade de expresso. O
jornalismo e a liberdade de expresso, portanto, so atividades
que esto imbricadas por sua prpria natureza e no podem ser
pensadas e tratadas de forma separada.

No campo da profisso de jornalista, no h espao para a

regulao estatal quanto s qualificaes profissionais.

Qualquer tipo de controle desse tipo, que interfira na liberdade

profissional no momento do prprio acesso atividade
jornalstica, configura, ao fim e ao cabo, controle prvio que, em
verdade, caracteriza censura prvia das liberdades de expresso
e de informao, expressamente vedada pela Constituio.

A impossibilidade do estabelecimento de controles estatais sobre

a profisso jornalstica leva concluso de que no pode o Estado
criar uma ordem ou um conselho profissional (autarquia) para a
fiscalizao desse tipo de profisso. (RE 551.961, Rel. Min.
Gilmar Mendes, julgamento em 17-6-2009, Plenrio, DJE de
13-11-2009.).

O Plenrio desproveu recurso extraordinrio em que discutida a

constitucionalidade dos arts. 8, IV e 1; e 44, II, ambos da Lei
8.906/1994, que versam sobre o exame da Ordem dos Advogados
do Brasil (OAB)

Quando o risco suportado pela atividade profissional fosse

coletivo, hiptese em que includa a advocacia, caberia ao Estado
limitar o acesso profisso e o respectivo exerccio (CF, art. 5,
XIII).

Nesse sentido, o exame de suficincia discutido seria compatvel

com o juzo de proporcionalidade e no alcanaria o ncleo
essencial da liberdade de ofcio.

No concernente adequao do exame finalidade prevista na

Constituio assegurar que as atividades de risco sejam
desempenhadas por pessoas com conhecimento tcnico
suficiente, de modo a evitar danos coletividade...

...aduziu-se que a aprovao do candidato seria elemento a

qualific-lo para o exerccio profissional. (RE 603.583, Rel. Min.
Marco Aurlio, julgamento em 26-10-2011, Plenrio, com
repercusso geral.)

Direito Propriedade
O direito de propriedade, de acordo com a legislao civil,
consiste no direito de usar, gozar e dispor de seus bens, e de
reav-los do poder de quem quer que injustamente os possua.

Consiste no direito de utilizar a coisa de acordo com a sua

vontade, de colher os frutos da coisa e de explor-la
economicamente e no direito de alienar a coisa (jus utendi,
fruendi e abutendi).

No Direito Constitucional, o direito de propriedade abrange

qualquer direito de contedo patrimonial, econmico, tudo que
possa ser convertido em dinheiro, alcanando crditos e direitos
pessoais.

 garantido o direito de propriedade

a propriedade atender a sua funo social (art. 5, XXII e
XXIII)

A concepo do direito de propriedade como um direito absoluto

do titular, de poder utilizar a coisa e desfrut-la da forma que
melhor entender, mesmo que em detrimento dos demais, no
mais prevalece.

A utilizao e o desfrute de um bem devem ser feitos de acordo

com a convenincia social da utilizao da coisa. Inclusive o
Estado pode interferir na propriedade privada para que ela
atenda a sua funo social.

O direito de propriedade, dentro de uma evoluo histrica,

visto cada vez menos como um direito subjetivo de carter
absoluto, para se transformar em uma funo social do
proprietrio. O direito do dono deve ajustar-se aos interesses da
sociedade.

a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por

necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social,
mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os
casos previstos nesta Constituio (art. 5, XXIV)

Necessidade Pblica
Quando a Administrao defronta situaes de emergncia que,
para serem resolvidas satisfatoriamente, exigem a transferncia
urgente de bens de terceiros para seu domnio.

Utilidade Pblica
Apresenta-se quando a transferncia de bens de terceiros para a
Administrao Pblica conveniente, embora no seja
imprescindvel.

Interesse Social
Ocorre quando as circunstncias impem a distribuio ou o
condicionamento da propriedade para melhor aproveitamento,
utilizao ou produtividade em benefcio da coletividade ou de
categorias sociais merecedoras de amparo especfico do Poder
Pblico.

Quais so os casos ressalvados na CF\88?

Desapropriao de imvel rural que no est cumprindo a sua

funo social, e ser afetado para reforma agrria. (art. 184,
caput);
Desapropriao de imvel urbano que no cumpre a funo social
(art. 182, 4)

Requisio

no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente

poder usar de propriedade particular, assegurada ao
proprietrio indenizao ulterior, se houver dano (art. 5, XXV)

a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que

trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para
pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva,
dispondo a lei sobre os meios de financiar o seu desenvolvimento
(art. 5, XXVI)

 aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao,

publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos
herdeiros pelo tempo que a lei fixar (art. 5, XXVII)

so assegurados, nos termos da lei:

a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e
reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades
desportivas;

b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das

obras que criarem ou de que participarem aos criadores, aos
intrpretes e s respectivas representaes sindicais e
associativas (art. 5, XXVIII)

a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio

temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes
industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e
a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o
desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas (art. 5, XXIX)

 garantido o direito de herana (art. 5, XXX)

a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser
regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos
brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal
do de cujus (art. 5, XXXI)