aliceradas na moral e que afrontam a tica ou a tica empresarial, moral, baseadas na baseada na utilizao utilizao de de procedimentos procedimentos que autorizados ou no violam diretamente a lei proibidos por lei. fiscal ou so classificados como abuso de formas ou de direito. PLANEJAMENTO TRIBUTRIO FORMA LCITA
O Planejamento Tributrio requer estudo aprofundado
quanto s particularidades tributrias da empresa nas esferas municipal, estadual e federal. Ex.: Regime de contabilizao, opo de tributao, ISS na cidade do estabelecimento prestador, etc PLANEJAMENTO TRIBUTRIO FORMA LCITA 1. Evitar a incidncia do fato gerador do tributo. Ex.: Substituir a maior parte do valor do pr-labore dos scios por distribuio de lucro, pois sobre esses no incidem IR e INSS. 2. Reduzir o montante do tributo, sua alquota ou reduzir a base de clculo do tributo. Ex.: Na Declarao do IR optar por deduzir at 20% da renda tributvel como desconto padro ou efetuar as dedues de dependentes, despesas mdicas, plano de previdncia privada etc. 3. Retardar o pagamento do tributo. Ex.: transferir o faturamento da empresa do dia 30 para o dia 1, ganhando 30 dias nos tributos mensais e at 90 nos trimestrais (Lucro Real por estimativa). PLANEJAMENTO TRIBUTRIO FORMA LCITA 5. Acompanhamento perodico da legislao aplicvel ao setor ou atividade de modo a identificar lacunas na lei e acionar os mecanismos jurdicos; 6. Conhecer as formas de obteno de isenes, benefcios e incentivos fiscais. Ex. Fundos da criana e do adolescente; entidades qualificadas como OSCIP ou Utilidade Pblica; projetos culturais aprovados pelo Ministrio da Cultura ou Secretarias Estaduais e Municipais de Cultura. 7. (.....)
PLANEJAMENTO TRIBUTRIO FORMA ILCITA
Lei n 4.502, de 30 de novembro de 1964 Art . 71. Sonegao toda ao ou omisso dolosa tendente a impedir ou retardar, total ou parcialmente, o conhecimento por parte da autoridade fazendria: I - da ocorrncia do fato gerador da obrigao tributria principal, sua natureza ou circunstncias materiais; II - das condies pessoais de contribuinte, suscetveis de afetar a obrigao tributria principal ou o crdito tributrio correspondente.
Art . 72. Fraude toda ao ou omisso dolosa tendente a
impedir ou retardar, total ou parcialmente, a ocorrncia do fato gerador da obrigao tributria principal, ou a excluir ou modificar as suas caractersticas essenciais, de modo a reduzir o montante do imposto devido a evitar ou diferir o seu pagamento.
Art . 73. Conluio o ajuste doloso entre duas ou mais pessoas
naturais ou jurdicas, visando qualquer dos efeitos referidos nos arts. 71 e 72. PLANEJAMENTO TRIBUTRIO FORMA ILCITA Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990 Art. 1 Constitui crime contra a ordem tributria suprimir ou reduzir tributo, ou contribuio social e qualquer acessrio, mediante as seguintes condutas: I - omitir informao, ou prestar declarao falsa s autoridades fazendrias; II - fraudar a fiscalizao tributria, inserindo elementos inexatos, ou omitindo operao de qualquer natureza, em documento ou livro exigido pela lei fiscal; III - falsificar ou alterar nota fiscal, fatura, duplicata, nota de venda, ou qualquer outro documento relativo operao tributvel; IV - elaborar, distribuir, fornecer, emitir ou utilizar documento que saiba ou deva saber falso ou inexato; V - negar ou deixar de fornecer, quando obrigatrio, nota fiscal ou documento equivalente, relativa a venda de mercadoria ou prestao de servio, efetivamente realizada, ou fornec-la em desacordo com a legislao. Pena - recluso de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. Pargrafo nico. A falta de atendimento da exigncia da autoridade, no prazo de 10 (dez) dias, que poder ser convertido em horas em razo da maior ou menor complexidade da matria ou da dificuldade quanto ao atendimento da exigncia, caracteriza a infrao prevista no inciso V. PLANEJAMENTO TRIBUTRIO FORMA ILCITA CDIGO CIVIL
Fraude Lei:
Art. 166 nulo o negcio jurdico quando:
(...)
VI tiver por objeto fraudar lei imperativa.
PLANEJAMENTO TRIBUTRIO FORMA ILCITA CDIGO CIVIL
Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas
subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma. 1. Haver simulao nos negcios jurdicos quando: I aparentem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se conferem ou transmitem. II contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira; III os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados. 2. Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do negcio jurdico simulado PLANEJAMENTO TRIBUTRIO FORMA ILCITA CDIGO CIVIL
Abuso de Direito:
Art. 187 Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que,
ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes DOLO, FRAUDE E SIMULAO Simulao ... intencional desacordo entre a vontade interna e a declarada, no sentido de criar, aparentemente, um ato jurdico que, de fato, no existe, ou ento, oculta, sob determinada aparncia, o ato realmente querido (Washington de Barros Monteiro - Curso de direito civil,).
Dolo No Direito Penal, o dolo representa a vontade consciente de
praticar o resultado criminoso, querendo o seu resultado ou assumindo o risco de produzi-lo. No Direito Civil, o dolo possui contedo semntico diverso e mais abrangente, envolvendo toda e qualquer espcie de maquinao que vicia a declarao de vontade do negcio jurdico (Luciano Alaor). Fraude Artigo 72 da Lei n 4.502/64, Fraude toda ao ou omisso dolosa tendente a impedir ou retardar, total ou parcialmente, a ocorrncia do fato gerador da obrigao tributria principal, ou a excluir ou modificar as suas caractersticas essenciais, de modo a reduzir o montante do imposto devido, ou a diferir seu pagamento SIMULAO ABSOLUTA E RELATIVA A simulao absoluta ocorre quando a declarao de vontade exprime um negcio que sequer existe. H, nesse caso, completa ausncia de correspondncia com a realidade. O ato jurdico existe somente na aparncia. Como exemplo de simulao absoluta, Washington de Barros Monteiro cita o fato de o cnjuge, s vsperas de sua separao, simular a venda de seus bens a um amigo, a fim de no os partilhar com o outro cnjuge.
Na simulao relativa, h inteno de realizar um ato jurdico, mas:
1) de natureza diversa daquele que, de fato, se pretende ultimar. Como exemplo, a doao concubina de um imvel sob a aparncia de venda. 2) no efetivamente efetuado entre as partes contratantes usa-se interposta pessoa, testa-de-ferro e outras figuras semelhantes. Como exemplo, algum que, desejando vender bens a um dos descendentes, sem a anuncia dos demais, simula uma alienao a terceiro, que se incumbir de, posteriormente, transferir ao herdeiro inicialmente visado. CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL Art. 149. O lanamento efetuado e revisto de ofcio pela autoridade administrativa nos seguintes casos: (...) VII quando se comprove que o sujeito passivo, ou terceiro em benefcio daquele, agiu com dolo, fraude ou simulao; CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL
CTN, art. 116. (...):
Pargrafo nico. A autoridade administrativa poder desconsiderar atos ou negcios jurdicos praticados com a finalidade de dissimular a ocorrncia do fato gerador do tributo ou a natureza dos elementos constitutivos da obrigao tributria, observados os procedimentos a serem estabelecidos em lei ordinria. (Includo pela Lcp n 104, de 10.1.2001) Conselho de Contribuintes Acrdo 101-94.771 sesso de 11/11/2004
DESCONSIDERAO DE ATO JURDICO
Devidamente demonstrado nos autos que os atos negociais praticados deram-se em direo contrria a norma legal, com o intuito doloso de excluir ou modificar as caractersticas essenciais do fato gerador da obrigao tributria (art. 149 do CTN), cabvel a desconsiderao do suposto negcio jurdico realizado e a exigncia do tributo incidente sobre a real operao. Conselho de Contribuintes Acrdo 101-94.771 sesso de 11/11/2004
Configura-se como simulao, o comportamento do
contribuinte em que se detecta uma inadequao ou inequivalncia entre a forma jurdica sob a qual o negcio se apresenta e a substncia ou natureza do fato gerador efetivamente realizado, ou seja, d-se pela discrepncia entre a vontade querida pelo agente e o ato por ele praticado para exteriorizao dessa vontade, ao passo que a dissimulao contm em seu bojo um disfarce, no qual se encontra escondida uma operao em que o fato revelado no guarda correspondncia com a efetiva realidade, ou melhor, dissimular encobrir o que . Conselho de Contribuintes Acrdo 101-94.340 sesso de 09/09/2003
DESCONSIDERAO DE ATO JURDICO - No basta a
simples suspeita de fraude, conluio ou simulao para que o negcio jurdico realizado seja desconsiderado pela autoridade administrativa, mister se faz provar que o ato negocial praticado deu-se em direo contrria a norma legal, com o intuito doloso de excluir ou modificar as caractersticas essenciais do fato gerador da obrigao tributria (art. 149 do CTN). Conselho de Contribuintes Acrdo 101-94.340 sesso de 09/09/2003 cont..
SIMULAO Configura-se como simulao, o
comportamento do contribuinte em que se detecta uma inadequao ou inequivalncia entre a forma jurdica sob a qual o negcio se apresenta e a substncia ou natureza do fato gerador, efetivamente, realizado, ou seja, d-se pela discrepncia entre a vontade querida pelo agente e o ato por ele praticado para exteriorizao dessa vontade. Conselho de Contribuintes Acrdo 101-94.340 sesso de 09/09/2003 cont..
NEGCIO JURDICO INDIRETO Configura-se
negcio jurdico indireto, quando um contribuinte se utiliza de um determinado negcio, tpico ou atpico, para obteno de uma finalidade diversa daquela que constitui a sua prpria causa, em que as partes querem efetivamente o negcio e os efeitos tpicos dele realizado e submete-se a sua disciplina jurdica. Conselho de Contribuintes Acrdo 101-95.552 sesso de 25/05/2006
IRPJ ATO NEGOCIAL ABUSO DE FORMA A ao do
contribuinte de procurar reduzir a carga tributria, por meio de procedimentos lcitos, legtimos e admitidos por lei revela o planejamento tributrio. Porm, tendo o Fisco demonstrado evidncia o abuso de forma, bem como a ocorrncia do fato gerador da obrigao tributria, cabvel a desqualificao do negcio jurdico original, exclusivamente para efeitos fiscais, requalificando-o segundo a descrio normativo-tributria pertinente situao que foi encoberta pelo desnaturamento da funo objetiva do ato. Conselho de Contribuintes Acrdo 101-95.537 sesso de 24/05/2006
OPERAO GIO - VERDADEIRA ALIENAO DE PARTICIPAO
Se os atos formalmente praticados, analisados pelo seu todo, demonstram no terem as partes outro objetivo que no se livrar de uma tributao especfica, e seus substratos esto alheios s finalidades dos institutos utilizados ou no correspondem a uma verdadeira vivncia dos riscos envolvidos no negcio escolhido, tais atos no so oponveis ao fisco, devendo merecer o tratamento tributrio que o verdadeiro ato dissimulado produz. Subscrio de participao com gio, seguida de imediata ciso e entrega dos valores monetrios referentes ao gio, traduz verdadeira alienao de participao societria. Ora, no caso, ocorreu a proximidade temporal dos atos (uma hora entre a integralizao de capital com gio de cerca de 98% e a incorporao do gio ao capital, e ciso no dia subseqente); no havia causa econmica (alm da economia fiscal) para o aumento de capital, que foi usado apenas como degrau para a objetivada alienao de participao societria; e seus efeitos foram desfeitos com a ciso. A simulao incontestvel. Conselho de Contribuintes Acrdo 1101-00.708 sesso de 11/04/2012
DIREITO TRIBUTRIO. ABUSO DE DIREITO. LANAMENTO. No h
base no sistema jurdico brasileiro para o Fisco afastar a incidncia legal, sob a alegao de entender estar havendo abuso de direito. 0 conceito de abuso de direito louvvel e aplicado pela Justia para soluo de alguns litgios. No existe previso do Fisco utilizar tal conceito para efetuar lanamentos de oficio, ao menos at os dias atuais. O lanamento vinculado a lei, que no pode ser afastada sob alegaes subjetivas de abuso de direito. PLANEJAMENTO TRIBUTRIO. ELISO. EVASO. Em direito tributrio no existe o menor problema em a pessoa agir para reduzir sua carga tributria, desde que atue por meios lcitos (eliso). A grande infrao em tributao agir intencionalmente para esconder do credor os fatos tributveis (sonegao). ELISO. Desde que o contribuinte atue conforme a lei, ele pode fazer seu planejamento tributrio para reduzir sua carga tributria. 0 fato de sua conduta ser intencional (artificial), no traz qualquer vicio. Estranho seria supor que as pessoas s6 pudessem buscar economia tributria licita se agissem de modo casual, ou que o efeito tributrio fosse acidental. SEGURANA JURDICA. A previsibilidade da tributao um dos seus aspectos fundamentais. Conselho de Contribuintes Acrdo 3802-001.564 sesso de 26/02/2013
NORMAS GERAIS DE DIREITO TRIBUTRIO.
Prestao de servios por empresas vinculadas Contratante com o objetivo de gerar crditos segundo regime da nocumulatividade do PIS/PASEP. Abuso de Direito caracterizado. Desconsiderao dos negcios jurdicos celebrados entre tomadora dos servios e contratadas. FIM