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Introdução ao Direito I
NADER, Paulo. Introdução ao Estudo do Direito. 32 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010.
Lacunas da Lei
As leis, por mais bem planejadas, não logram
disciplinar toda a grande variedade de
acontecimentos sociais.
As lacunas são imanentes às codificações.
Lacuna = não só quando a lei é
completamente omissa em relação ao caso,
mas também quando o legislador deixa o
assunto a critério do julgador.
Problema da existência de lacunas: teorias
Realismo ingênuo: a evolução social cria
espaços vazios não só na lei, mas no próprio
sistema jurídico. Assim, muitos casos não
podem ser resolvidos com base em normas
preexistentes.
Empirismo científico: se considerarmos que
“tudo o que não está proibido está
juridicamente permitido”, não há que se falar
em lacunas ou vácuos no ordenamento.
Ecletismo: se, por um lado, a lei apresenta lacunas, a
ordem jurídica não. O Direito é mais que leis: é um
sistema que estabelece critérios para a aplicação das
leis (integração do Direito – costume, analogia,
princípios gerais de Direito). Teoria majoritária.
Pragmatismo: convenciona que o Direito sempre
dispõe de fórmulas para regular todos os casos
emergentes da vida social.
Apriorismo filosófico: a ordem jurídica não
apresenta lacunas. O Direito é “uma estrutura
totalizadora, de onde resulta que um regime de
Direito positivo é totalidade e, por isso, que não há
casos fora do todo porque, do contrário o todo não
seria o todo.”
Postulado da plenitude da ordem jurídica
O Direito positivo é pleno de respostas e
soluções para todas as questões que surgem
no meio social.
Se o caso for inusitado e imprevisível, desde
que submetido à apreciação judicial, deve ser
julgado à luz do Direito vigente.
Art. 126 do CPC: “o juiz não se exime de
sentenciar ou despachar alegando lacuna ou
obscuridade da lei...”.
LICC, art. 4º:
“Quando a lei for omissa, o
juiz decidirá o caso de acordo
com a analogia, os costumes
e os princípios gerias de
direito.”
Integração do Direito
A integração é um processo de preenchimento
de lacunas, existentes na lei, por elementos
que a própria legislação oferece ou por
princípios jurídicos, mediante operação lógica
e juízos de valor.
Analogia
Costumes
Princípios Gerais do Direito
Analogia
Recurso técnico que consiste em se aplicar, a
uma hipótese não prevista pelo legislador, a
solução por ele apresentada para uma outra
hipótese fundamentalmente semelhante à não
prevista.
Jurisprudência Superior Tribunal de Justiça
EDcl no REsp 1026981 / RJ
EMBARGOS DE DECLARAÇÃO NO RECURSO ESPECIAL
2008/0025171-7 – Julgado em 22/06/2010.