Direito do Ambiente

Regncia: Professor Doutor Vasco Pereira da Silva Assistente: Dr. Joo Miranda Ano Lectivo 2011/2012

O Princpio da Precauo

Trabalho realizado por: Sara Mendes Faria Aluna N 17548 4 Ano, Turma Dia Subturma 7

ndice:

Introduo: Proteco do Ambiente na Unio Europeia: A Proteco do Ambiente na Constituio Portuguesa: Princpio da Precauo: Origem do princpio da Precauo:

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Manifestaes do princpio da precauo no Direito Internacional e a sua consagrao como Princpio Autnomo: pg.11 Princpio da Precauo no Direito Comunitrio: pg.13

Significado do Princpio da Precauo da Precauo e Divergncias quanto ao seu contedo, sentido e alcance: pg.15 Princpio da Precauo na Ordem jurdica Portuguesa: No mbito da Constituio No mbito da Lei de Bases do Ambiente: Concluso: Bibliografia: pg.17 pg.17 pg.19 pg.21 pg.22

Introduo:
O trabalho a que me proponho analisar est subordinado ao tema Princpio da Precauo, no mbito da disciplina de Direito do Ambiente, do 2 Semestre, do 4 Ano, Turno Dia, da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa. Tendo em conta a extenso inerente ao tema em anlise, iro ser abordados os temas mais importantes, tendo em conta as diferentes ordens jurdicas e desta forma, optou-se por dividir o tema em oito captulos. Em primeiro lugar, ser abordada a matria relativa proteco do ambiente no seio da Unio Europeia, tendo em conta o contexto histrico em que o mesmo surgiu e a sua concretizao legislativa. Em segundo lugar, feita uma anlise da consagrao do ambiente na Constituio Portuguesa enquanto bem jurdico e direito fundamental do Estado. De seguida, iremos introduzir a matria relativa ao princpio da precauo, primeiro apresentando as razes histricas do seu surgimento e depois, procedendo relao que este princpio apresenta com o risco, concluindo pela importncia e necessidade da sua operacionalidade. No quarto captulo, iremos abordar a origem do princpio da precauo, concretizando a razo de ser deste princpio. Entretanto, sero enunciadas as manifestaes do princpio da precauo no Direito Internacional, onde sero descritos todos os documentos que enunciaram e consagraram o respectivo princpio, elegendo-o princpio geral do Direito do Ambiente e autonomizando-o do princpio da preveno. No sexto captulo, iremos descrever a aplicao do princpio no Direito Comunitrio, apresentando o seu regime jurdico e ainda, sero apresentadas as questes que tornam difcil definir o contorno deste princpio bem como as questes relativas s medidas de implementao do mesmo. De seguida, iremos desenvolver a matria relativa ao significado do princpio bem como as divergncias doutrinrias relativas ao seu contedo, sentido e alcance. Por ltimo, no oitavo captulo, ser analisado o princpio da precauo na ordem jurdica portuguesa tendo em conta a Constituio e a Lei de Bases do Ambiente.

Proteco do Ambiente na Unio Europeia:

Inicialmente, os Tratados da Unio Europeia no regulavam as matrias relacionadas com o ambiente. Como se sabe, as Comunidades Europeias foram criadas na dcada de 1950, com finalidades exclusivamente econmicas. Naquela poca, no era comum que uma organizao internacional econmica supranacional pudesse deter competncias ambientais. A verdade que nessa altura, atravs da assinatura dos tratados originrios que criavam as Comunidades Europeias, o que se pretendeu no foi proceder implementao de imperativos que regulassem a matria ambiental mas pelo contrrio, o que preocupava seriamente os seis Estados fundadores das Comunidades era a reconstruo da Europa que se encontrava ento destruda, pelo que os problemas que os mobilizavam andavam em torno de questes como a reconstruo, segurana, aproveitamentos em matrias-primas, produtos alimentares e preservao da paz. Os Estados preocupavam-se em primeira linha, com o incremento do desenvolvimento econmico. Da que frequentemente se recorra expresso de que a poltica comunitria em favor do ambiente uma criao recente. No seio da Unio Europeia a poltica de proteco do ambiente teve incio em actos de direito derivado que s mais tarde vieram a ser incorporados nos seus tratados originrios.1 A partir da dcada de 1970, face aos desastres ambientais (de que so exemplo os graves acidentes de petroleiros), bem como atenta a necessidade que os Estadosmembros mais industrializados tinham de prevenir danos na fonte, que por sua vez geravam distores na concorrncia entre empresas situadas em pases membros ecologicamente responsveis, que aqueles comearam a preocupar-se com as questes ambientais e a tomar medidas protectivas do ambiente.2 So exemplos de tais medidas de proteco designadamente, a ratificao de convenes internacionais multilaterais de que exemplo a Conveno de Estocolmo, resultado da Conferencia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente de 1972; as Directivas Comunitrias ambientais (primeiros actos de direito derivado) nomeadamente, a Directiva N 75/439 referente a leos usados e a Directiva N 75/442 sobre resduos; o encontro realizado em Paris aps a Conveno de Estocolmo onde se reuniram os Chefes de Estado e de Governo do Estados-membros, com o intuito de
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Note-se que o direito comunitrio derivado constitui direito secundrio pois deriva do direito convencional (Tratados). Em geral, as normas de direito ambiental comunitrio so direito derivado, formalizadas atravs de Directivas e Regulamentos.
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Interessante perspectiva aquela apresentada por Fernando dos Reis Condesso segundo a qual A comunidade Europeia tinha como objectivo o aumento da produo, criadora de riqueza, atravs da imposio das quatro liberdades de circulao, de cariz econmico: a liberdade de circulao de mercadorias, de servios, de capitais e de pessoas enquanto agentes econmicos. Visava-se, unicamente, o desenvolvimento quantitativo. S posteriormente, em face dos excessos deste, a Comunidade viria a preocupar-se com os aspectos qualitativos, ligados qualidade de vida. Fernando dos Reis Condesso, Direito do Ambiente, cit., p.218.

demonstrar ao Mundo a preocupao da Comunidade com o ambiente, tendo inclusive, sido criado um programa de aco por parte da Comisso Europeia. A reunio de Paris foi muito importante para a Poltica Comunitria do Ambiente pois dela derivou o primeiro Programa de Aco das Comunidades Europeias em matria de ambiente, aprovado em 1973. Do exposto, podemos enumerar trs fases relativas interveno comunitria no domnio do ambiente: - A primeira (entre 1957 e 1972), onde j se podem detectar (no obstante a quase nula preocupao com o meio ambiente3 resultante dos objectivos de superao da crise do ps guerra), alguns elementos de proteco ambiental constantes em Directivas. Essas Directivas tinham o seu fundamento legal no art.100 do Tratado (mercado comum), de que exemplo a Directiva n67/548, de 27/6, respeitante a substncias perigosas. - A segunda fase (entre 1972 e 1986), inaugurada pela Cimeira de Paris, de 1972, que prev que a Comunidade no assenta exclusivamente em valores econmicos e donde resultou o Primeiro Programa de Aco Ambiental (1973). Foi atravs deste Programa que se aludiu pela primeira vez, se bem que de forma incipiente, a alguns elementos chave do princpio da precauo, nomeadamente com a afirmao de que constituem princpios da poltica ambiental comunitria a ponderao dos efeitos ambientais na fase inicial dos procedimentos decisrios e a correco da degradao ambiental na origem. A este Programa seguiram-se outros que reforaram esta ideia da preveno, verificando-se no Quinto Programa de Aco Ambiental (1992), a primeira consagrao do princpio da precauo enquanto princpio autnomo da preveno (face ideia de desenvolvimento sustentado). Contudo, no obstante tais avanos ao nvel ambiental, os Tratados continuavam apenas a conter medidas de uniformizao protectivas do ambiente, que vinculavam directamente o funcionamento do mercado. Foi com a terceira e ltima fase, introduzida pelo Acto nico Europeu (1987), que vieram a ser feitas modificaes aos tratados da Comunidade Europeia, sendo-lhe atribudas competncias ambientais, atravs da incorporao no Tratado de Roma de um Ttulo VII, sob a epgrafe Meio Ambiente que continha trs artigos destinados aco comunitria do ambiente. O primeiro artigo referia-se proteco, preservao e melhoria da qualidade do ambiente. O segundo, atribuindo competncias comunitrias no mbito da sade humana, fazia uma ligao directa entre a sade humana e o ambiente. Por ltimo, o terceiro artigo aspirava a que se procedesse a uma utilizao prudente e racional dos recursos naturais, tendo em conta os dados cientficos disponveis e os potenciais riscos e benefcios das aces ou da sua omisso. Atravs do Tratado de Maastricht foi inserido no Tratado da Comunidade Europeia, uma correco ao seu art.130 de modo a introduzir o princpio da precauo no mbito da aco da Comunidade sobre o ambiente. Em 1997, foi tambm introduzida uma modificao naquele Tratado, efectuada pelo Tratado de Amesterdo, que veio

Cit. Ana Gouveia Martins, Aproximao ao conceito e fundamento do princpio da precauo, p.26ss.

incluir no seu art.174, referente poltica comunitria do ambiente, o princpio da precauo. Actualmente, a poltica comunitria do ambiente est regulada em trs artigos, no Ttulo XIX, do Tratado da Unio Europeia nomeadamente, no art.174 que apresenta os objectivos, princpios gerais, pressupostos e a cooperao internacional; no art.175 referente s disposies de natureza processual e financeira e ainda no art.176, que estabelece uma clusula de opting out, que permite que os Estados membros criem ou mantenham nos seus territrios medidas ambientais mais severas do que aquelas que so impostas pela prpria Comunidade. Nos princpios gerais definidos pelo art.174, podemos encontrar o princpio da preveno, precauo, correco na fonte e o do poluidor-pagador. Note-se que tambm o art.174 sofreu um acrscimo de um segundo pargrafo ao seu n2, resultando dele uma clusula de salvaguarda dos Estados. Tal clusula dispe que todas as medidas de harmonizao da Unio Europeia incluiro, quando adequado, uma clusula de salvaguarda autorizando os Estados a tomar, por razes ambientais e no econmicas, medidas provisrias sujeitas a um processo comunitrio de controlo. Significa isto, que os Estados membros podem recorrer a uma medida mais rgida sempre que entenderem que o ambiente foi insuficientemente considerado na tomada de deciso ao nvel comunitrio, desde que sobre tal entendimento no tenha havido qualquer considerao de ordem econmica. Tambm o n6 do art.95 do Tratado vem complementar a sistematizao de tal clusula, acrescentando que ela no deve constituir um meio de discriminao arbitrria ou uma restrio dissimulada ao comrcio entre os Estados-membros, nem um obstculo ao mercado interno.4

A Proteco do Ambiente na Constituio Portuguesa:

O ambiente acolhido na Constituio da Republica Portuguesa (CRP) como um direito fundamental dos cidados e como bem jurdico, pelo que a sua proteco constitui um dever e uma tarefa fundamental do Estado. A preocupao em regular e proteger as questes ambientais, resulta do seu art.9, relativo s Tarefas fundamentais do Estado, pelo que constitui naquele a obrigao de efectivar os direitos ambientais mediante a transformao e modernizao das estruturas econmicas e sociais (al.d)), bem como o dever de defender a natureza e o ambiente, preservar os recursos naturais e assegurar um correcto ordenamento do territrio (al.e)). O art.66, n1 da CRP sob a epgrafe Ambiente e qualidade de vida, recebe o ambiente como direito fundamental, representando e reforando a dimenso preventiva da disciplina jurdico-ambiental. Assim entre outras tarefas, o Estado tem a obrigao de prevenir e controlar a poluio e os seus efeitos bem como, as formas prejudicais de eroso, tal como resulta do seu n2, al.a).
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Vide, Captulo 3, da Tese de Fernanda Barreto Campello Walter, p.65ss.

Tal como refere Vasco Pereira da Silva, a constituio portuguesa ocupou-se das questes ambientais na dupla perspectiva da sua dimenso objectiva, enquanto tarefa estadual (art.9 als.d) e e)), e da sua dimenso subjectiva, como direito fundamental (art.66). A importncia dada ao tratamento da matria (), mostra bem como a Constituio verde.5 A conjugao destas duas vertentes permite entender o sentido e valor da Constituio Portuguesa do Ambiente. A dimenso objectiva marcada pelos art.9, als.d) e e), constituindo este uma norma programtica, pois fixa um programa de actuao jurdico-estadual que deve ser concretizado atravs dos diferentes poderes do Estado. Assim, daqui resulta entre outras coisas que o legislador deve emitir normas necessrias realizao dos princpios e das disposies constitucionais relativas ao ambiente; a Administrao est vinculada pelas normas e princpios constitucionais ambientais (decorrente do princpio da legalidade da actuao administrativa) e ainda, o facto de os Tribunais deverem concretizar essas mesmas normas e princpios no s no que diz respeito sua interpretao assim como, integrao de lacunas, juzos de prognose ou de ponderao de valores e de interesses e ainda, quanto adaptao/criao dos meios processuais adequados a garantir a tutela plena e efectiva dos valores fundamentais em questo. Quanto dimenso subjectiva, patente no art.66, est exposta uma clara opo pela defesa do ambiente atravs da sua proteco jurdica individual6. Para concluir e citando as palavras de Vasco Pereira da Silva, a importncia da consagrao constitucional do direito ao ambiente reside no facto de que esse direito subjectivo ao ambiente, enquanto direito de defesa contra agresses ilegais na esfera individual protegida pela Constituio, que constitui o fundamento da existncia de relaes jurdico-pblicas de ambiente. Tal como tambm esse direito fundamental ao ambiente que permite a considerao do alargamento da titularidade de direitos subjectivos nas relaes jurdicas ambientais, que no podem mais ser vistas apenas como as clssicas ligaes bilaterais (autoridade administrativa/particular), antes constituem verdadeiras relaes jurdicas multilaterais, que podem envolver distintos sujeitos em cada um dos lados dessa ligao.7

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Vide Vasco Pereira da Silva, Os princpios Fundamentais da Constituio Portuguesa do Ambiente. Pois os direitos fundamentais constituem posies substantivas de vantagens dos indviduos dirigidas, em primeira linha, contra o Estado e o poder pblico e que valem tambm, em segunda linha, perante entidades privadas. Cit. Vasco Pereira da Silva, Os princpios Fundamentais da Constituio Portuguesa do Ambiente, p.9.
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Obra cit.

Princpio da Precauo:
O princpio da precauo surgiu ao nvel internacional, num contexto de profundas alteraes das concepes sociais relativamente ao papel a desempenhar pela cincia, tica, economia, poltica e direito, na gesto e proteco proactiva do ambiente. Tais alteraes so fruto de uma srie de tragdias que despertaram a humanidade para os perigos decorrentes do progresso tecnolgico e econmico desenfreado a qualquer preo. Como exemplos, temos os graves acidentes com petroleiros, os derrames de toneladas de crude no mar (mars negras), a devastao sistemtica da floresta amaznica, a desertificao, as alteraes climticas, o desastre nuclear de Chernobil, a doena das vacas loucas, entre outros. Todos estes fenmenos vieram demonstrar que muitos dos efeitos negativos do progresso tecnolgico s se fazem sentir a mdio, longo prazo. Todos os dias, a Comunidade Europeia recebe alertas sobre os perigos que possam advir de causas com efeitos ad futurum desconhecidos tais como, a produo de milho transgnico, a clonagem de seres vivos, o depsito de resduos nucleares, o lanamento de efluentes industriais no mar, a queda de estaes espaciais abandonadas na rbita da Terra. Tudo isto levou-nos a passar de uma sociedade industrial para uma sociedade de risco, fruto do progresso tecnolgico que por sua vez, passou a ser visto como um factor de desassossego8, (pois se verdade que houve um aumento significativo dos conhecimentos cientficos, por outro lado, tal aumento no coincidiu com a diminuio das incertezas). No obstante, o risco e o benefcio serem duas faces da mesma moeda, actualmente verifica-se que o progresso traz cada vez mais inconvenientes do que vantagens, pelo que o risco passou de despercebido a uma constante visvel.9 Uma das maiores preocupaes, precisamente o facto de os riscos no provenirem de factores externos ao Homem, pelo contrrio, decorrem das suas escolhas com base em diversos interesses muitas vezes, conflituantes. Por outro lado, nem sempre h uma ligao directa entre os sujeitos que tomam essas decises e os que por elas so afectados. Alis, na maioria das vezes no se sabe quais so os sujeitos afectados (as denominadas externalidades), o que acaba por prejudicar a imputao das decises, dos benefcios e portanto, do funcionamento dos mecanismos de responsabilizao e de repartio social do risco. Na prtica, a responsabilidade de tais decises acaba por se diluir, enquanto os seus efeitos so sentidos em concreto. Tal como refere Ana Gouveia Martins, esta aceitao do risco j nada tem a ver com a anterior aceitao do progresso. Actualmente, o risco assumido () mas no desejado. apenas tolerado, seja como
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Cit .Ana Gouveia Martins, Aproximao ao conceito e fundamento do princpio da precauo, p.5. Como refere Lus Batista o incremento de bem-estar porporcionado pela tcnica e pela cincia criou um risco global, que no conhece fronteiras, destinatrios ou limites, uma vez que ao transformar radicalmente o planeta, o Homem perdeu o controlo do processo, criando um risco de destruio total. Luis Carlos Lobes Batista, Contributo para a densificao do contedo jurdico do principio da precauo no mbito dos organismos geneticamente modificados. Cfr. Carla Amado Gomes, A preveno prova, op. Cit., p.16.

contrapartida de uma vantagem (), seja simplesmente, como um custo da existncia.10 Assim, o princpio da precauo reflecte a crescente sensibilizao para os riscos inerentes complexificao constante e vertiginosa da realidade social e a conscincia da necessidade de identificar e gerir a incerteza cientfica. Se a incerteza e ignorncia sempre caracterizaram o conhecimento humano, a verdade que hoje constituem o paradigma e elemento estruturante da nossa sociedade. A sociedade actual move-se no reino da incerteza.11 Percebe-se tal afirmao se olharmos para a incerteza cientfica que habita nos nossos dias, pois que ao problema do risco em geral acrescentado a contrariedade do conhecimento, (fruto quer da incerteza cientfica como, da prpria multiplicidade de estratgias sociais) e consequentemente, h um bloqueio da legitimidade da cincia enquanto fundamento de um modelo de regulao. Deste modo, restam as certezas da experincia ou as da vontade: as opes de custo-benefcio, que se arriscam, no fundo, a traduzir a prevalncia do interesse predominante, seja por negociao (), seja por imposio, na qual o Estado se v forado a enfrentar a resistncia dos agentes econmicos, com desvantagens ao nvel dos custos de fiscalizao e, sobretudo, com a perda da colaborao daqueles no acesso informao sobre esses mesmos riscos12.13 O princpio da precauo apresenta-se como um meio de lidar com a incerteza cientfica, seja quanto ao nexo de causalidade, seja quanto a um determinado processo ou substncia, seja ainda quanto a determinado dano/efeito ou aos riscos que lhe so associados. Note-se que o princpio da precauo no pretende alinhar com uma lgica de risco zero, ou seja, erradicando o risco mas pelo contrrio, o seu objectivo prende-se em assegurar uma justa repartio dos riscos, o que implica que estes se transformem em desafios polticos para o Estado.

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A autora ainda acrescenta: Este estado de dependncia do risco gera um angustiante sentimento de culpa. Culpa por existir, por ter de se aceitar o risco criado por causa do nvel de existncia que se leva. Angstia por no se poder (ou no se conseguir) escolher, por ser difcil escolher, entre os custos do risco e os custos do no risco (ou entre o risco ambiental e o risco de no se correrem riscos), ou, simplesmente, por no se saber exactamente qual o risco (a escolha entre o risco temerrio e o medo ridculo). Ana Gouveia Martins, Aproximao ao conceito e fundamento do princpio da precauo 11 .Obra cit. p.4. 12 Obra cit.p.9. 13 Em concreto, no que diz respeito ao Ambiente, Jos Cunhal Sendim salienta a importncia e especificidade que os riscos ecolgicos e ambientais tm no contexto do conjunto de riscos existentes e, por outro, o actual cepticismo quanto possibilidade do seu conhecimento e controlo. Vide Jos Cunhal Sendim, Responsabilidade civil por danos ecolgicos. Da reparao do dano atravs da restaurao natural; p.231.

Origem do Princpio da Precauo:

O princpio da precauo desenvolveu-se na Alemanha, durante as dcadas de setenta e oitenta do sc. XX a partir de um conceito alemo, o Vorsorgeprinzip, que seria traduzido para a lngua inglesa em meados da dcada de oitenta para precautionary principle ou precautionary approach. Literalmente, a palavra Vorsorge significa cautela ou cuidado prvio, ou seja preocupar-se em antemo. No entanto o seu sentido mais amplo abrangendo as trs formas verbais que derivam desse substantivo nomeadamente, sich sorgen um, sich sorgen uber ou sich sorgen machen e besorgen, que se traduzem em acautelar-se, cuidar de, inquietar-se, afligir-se e preocupar-se, assim como, providenciar por isso, tomar medidas para tal.14 A transposio da expresso alem para a lngua inglesa, francesa ou portuguesa para precauo acaba por no abranger todos aqueles sentidos atrs referidos pois que aquele significado abrange mais do que um dever de cuidado e de boa administrao no presente, estando-lhe intimamente associada uma ideia de investimento futuro e de responsabilidade e planeamento a mdio, longo prazo. Ao ser de novo (aquele conceito), traduzido para o alemo, chega-se a uma mera ideia de preveno, pelo que o seu sentido passa a ter uma lgica de cuidado e antecipao, sem j se atender ao futuro. Embora a expresso Vorsoge esteja intimamente ligada ideia de preveno ou proteco contra perigos e riscos, dela distinta. O trao essencial que afasta e delimita os dois conceitos o da identificao ou no de um dado risco. Enquanto a preveno pressupe a adopo de medidas contra riscos j identificados, o Vorsorgeprinzip alerta para a necessidade de tomar medidas e agir contra a emergncia de riscos cuja existncia ainda no foi demonstrada ou mesmo para a necessidade de agir na ausncia de riscos.15 O princpio da precauo surgiu na Alemanha no incio da dcada de setenta. Nessa altura, enfrentavam-se os perigos advenientes do smog fotoqumico e tambm da grande destruio das florestas por parte das chuvas cidas. Na sequncia da grande agitao social face aos perigos provenientes de tais circunstncias, adoptou-se uma poltica intervencionista e centralizadora no seio da poluio atmosfrica, dando lugar construo do princpio da precauo enquanto forma de habilitar e legitimar a actuao dos poderes pblicos na ausncia de provas cientficas, conclusivas sobre as causas de tais leses. O artigo 5 do projecto do Cdigo ambiental alemo define o princpio da precauo, podendo dele ser retirados quatro postulados importantes designadamente: (1) os perigos devem ser detectados a tempo, para tanto sendo necessrio promover e incentivar a pesquisa e a investigao cientfica; (2) face ameaa de danos irreversveis, a ausncia de provas cientficas no pode constituir argumento para adiar a adopo de medidas; (3) devem ser promovidos desenvolvimentos tecnolgicos e a
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Ana Gouveia Martins, Aproximao ao conceito e fundamento do princpio da precauo, p.13ss. No sentido de que o princpio da precauo um princpio autnomo do princpio da preveno, vide Ana Martins; Contra, Carla Amado Gomes e Vasco Pereira da Silva, defendendo um contedo amplo para o princpio da preveno, de modo a incluir nele a considerao tanto de perigos naturais como humanos como a antecipao d leses ambientais de carcter actual como futuro.

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criao de novos processos tcnicos para reduzir os nveis de descarga de poluente; (4) incumbe ao Estado promover a introduo de processos e tecnologias mais limpas no sector privado.16 No fundo, o princpio da precauo, constitui uma base conceptual e legal para a implementao de uma poltica ambiental proactiva, assente em objectivos ambiciosos. Frequentemente, a sua aplicao traduz-se no desenvolvimento e promoo de tecnologias limpas, tornando-se sinnimo de fixao de valores de emisso, de acordo com a melhor tecnologia disponvel.17 Importa acrescentar que na concretizao de tal objectivo, muito importante ponderar os diversos interesses envolvidos quando se exige que as medidas adoptadas no mbito de uma poltica de precauo sejam economicamente relevantes, pelo que o princpio da proporcionalidade goza de um papel muito relevante.

Manifestaes do Princpio da Precauo no Direito Internacional e a sua consagrao como Princpio Autnomo:
Em meados dos anos oitenta, face adopo de medidas tendentes proteco da camada do ozono, verificaram-se algumas referncias ainda que incipientes, matria da precauo. Em Maro de 1985, deu-se o primeiro acordo internacional (Conveno de Viena) sobre esta matria. Esta Conveno referia as medidas de precauo a tomar (no seu prembulo), mas s com o Protocolo de Monral que foi expressamente afirmado que as partes esto determinadas a proteger a camada do ozono pela adopo de medidas de precauo, destinadas a controlar equitativamente as emisses globais de substncia que a destroem nomeadamente, os CFCs. Tambm o pargrafo 11, al.b) da Carta Mundial para a Natureza (elaborada no seio da Assembleia Geral das Naes Unidas), prescreve o dever de controlar as actividades que possam produzir impactos na natureza e de utilizar as melhores tecnologias disponveis para minimizar os riscos significativos delas decorrentes. No entanto, s com a Declarao de Londres em 1987, resultante da Segunda Conferncia Ministerial do Mar do Norte, que o princpio da precauo foi reconhecido enquanto princpio autnomo. Esta tida como a primeira formulao do princpio, onde nos termos do seu art.XVI/1 decorre o principle of precautionary action. O princpio da precauo foi sendo reforado nas trs Conferncias do mar do Norte subsequentes aquela, pelo que atravs da Conveno de Paris de 1992, o seu mbito de aplicao acabou por ser alargado, estendendo-se a substncias que envolvam um grau menor do que as substncias particularmente perigosas. O princpio da precauo enquanto princpio geral do Direito do Ambiente, surge em 1990, na Declarao da Conferncia governamental de Bergen sobre o Desenvolvimento Sustentado. Nesta Declarao, afirmado que o princpio da
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Obra cit, p.14. Obra ct, p.16.

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precauo requer mais do que a mera preveno, exigindo antecipao. A sua aplicao fica condicionada existncia de ameaa de produo de danos srios e irreversveis, o que significa que o princpio da precauo acompanhado do princpio da proporcionalidade ou seja, s se justifica quando tal ameaa seja suficientemente sria. O princpio ganhou tal importncia que foi sendo divulgado no plano internacional em diversos encontros designadamente, na Conveno de Bamako, sobre a interdio de transporte de substncias perigosas em frica (1991), nas Convenes de Helsnquia sobre a proteco e utilizao dos rios e lagos internacionais e do meio marinho na zona do Mar Bltico (todas em 1992). Importa referir que o documento que maior impacto gerou foi a Declarao do Rio em 1992, no s pela universalidade que logrou obter como tambm, pelo facto do seu art.15, defendendo a implementao do princpio como princpio geral de Direito do Ambiente, introduziu a ideia de que a sua aplicao pode ser modulada de acordo com a capacidade de cada pas, possibilitando aos pases menos desenvolvidos ficarem adstritos a respeit-lo de forma menos rigorosa.18 Confrontado a declarao de Londres com a Declarao do Rio, verificam-se diferentes frmulas de utilizao do princpio da precauo nomeadamente, a sua medida de aplicao varia consoante as possibilidades dos Estados (na Declarao do Rio), condio que no se encontra na Declarao de Londres; acentuada a seriedade do prejuzo ambiental, devendo revelar-se irreversvel (na Declarao do Rio) enquanto na Declarao de Londres, apenas se exige a pura verificao de um efeito pernicioso; por fim, introduzido um elemento de ponderao de custos (resultando num controlo de proporcionalidade), na declarao do Rio, que no exigido na Declarao de Londres. Posteriormente, o princpio da precauo foi consagrado em quase todos os Tratados e Declaraes recentes face proteco do ambiente tais como, a Terceira Conferncia sobre o Mar do Norte (1990), a Resoluo de 1991 (adoptada no mbito da Conveno sobre a preveno da poluio resultante da imerso de resduos no mar; no Programa Aco21 (1992); na Conveno sobre o meio marinho na zona do Mar Bltico (1992), na Conveno sobre o meio marinho no Atlntico Nordeste (1992), no protocolo de Oslo Conveno de 1979 sobre poluio atmosfrica fronteiria a longa distncia relativa a uma nova reduo das emisses de enxofre (1994). No que diz respeito a Portugal, este signatrio nas emendas introduzidas ao Protocolo de Montreal relativo a substncias que empobrecem a camada do ozono (1992), bem como no art.3 da Conveno Quadro sobre as alteraes climticas (1992). Ainda quanto consagrao do princpio da precauo enquanto princpio autnomo do direito do ambiente, importa referir que no obstante, no seio da Comunidade Internacional, existir um consenso relativamente ao escopo e sentido geral do princpio da precauo, o mesmo j no se poder dizer quanto sua natureza, extenso e grau de implementao, pois que aquele princpio sofre extremas variaes,
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O art. 15 dispe:In order to protect the environment, the precautionary approach shall be widely applied by States according to their capabilities. Where there are threats of serious or irreversible damage, lack of full scientific certainty shall not be used as a reason for postponing cost-effective measures to prevent environmental degradation.

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consoante os grupos sociais que o invocam, as matrias sobre as quais incide, as concepes culturais, e as pr-compreenses ambientais do sistema em que aplicado. Assim, h autores que defendem que este no constitui um princpio de direito internacional, outros defendendo o oposto, acrescentam que o mesmo se encontra em tal grau de desenvolvimento que se aproxima de uma norma consuetudinria geral e inclusive, ainda h quem defenda que o princpio da precauo j chegou a norma consuetudinria internacional geral.19 Relativamente a este aspecto, o Tribunal Internacional de Justia no tem tomado posio das poucas vezes que foi confrontado com o assunto, verificando-se o mesmo com o rgo de apelao da Organizao Mundial do Comrcio (OMC) que inclusive, j se pronunciou, afirmando que no lhe compete tomar posio sobre o assunto em virtude de no existir consenso entre os membros da OMC e porque tal princpio no est ainda estabelecido no direito internacional, sem ser no domnio ambiental. Por outro lado, a prpria jurisprudncia internacional tem-se mostrado contra a consagrao deste princpio enquanto princpio jurdico autnomo. No obstante, Portugal encontra-se vinculado a implementar o princpio no mbito das convenes que celebrou, tais como em matria de emisses potencialmente geradoras do efeito estufa e de biodiversidade. O prprio Estado portugus assumiu internacionalmente, na Conferncia do Rio, lutar por uma poltica de desenvolvimento sustentado assente no princpio da precauo.

Princpio da Precauo no Direito Comunitrio:

Paralelamente exigncia imposta Unio Europeia, pelo Tratado de Maastricht (arts2 e 3), no sentido de proteger o ambiente, tambm foi introduzido um artigo que acrescentou aos princpios j existentes, o princpio da precauo (art.130 R/2), pelo que daqui em diante no houve qualquer dvida acerca da sua vigncia na ordem comunitria. No entanto, a sua enunciao no artigo referido pouco clara, tornando difcil proceder ao seu contorno em termos de contedo e medidas de implementao. O prprio Tratado de Amesterdo no procedeu s sugestes de reforma que a doutrina props ao art.130 R/2, (actual art.174 do Tratado), tonando-se difcil a sua aplicao prtica. As dvidas que a doutrina apresenta face ao princpio da precauo tm que ver com o facto de, no caso de haver uma ausncia de concretizao legislativa, o princpio da precauo legitimar por si s, a transferncia do nus da prova para o interessado em desenvolver a actividade, cabendo-lhe portanto a demonstrao de que tal actividade no provocar riscos srios para o ambiente (reconhecendo-se deste modo, o denominado princpio in dbio contra projectum) bem como, saber se o art.174/2 do
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Vide p.23, Ana Gouveia Martins, Aproximao ao conceito e fundamento do princpio da precauo.

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Tratado apresenta ou no um efeito directo, podendo os particulares invoc-lo em juzo com fundamento na sua violao. Para resolver estas dvidas necessrio delimitar quer os destinatrios do princpio, quer a sua aplicao directa e inclusive, saber se esta susceptvel de controlo judicial. Na doutrina, existem vrias posies sobre a natureza dos princpios ambientais, havendo autores que se inclinam para uma natureza mais poltica do que jurdica enquanto outros, defendem a sua fora jurdica independentemente de os mesmos revestirem uma natureza vaga e imprecisa. A verdade que a natureza vaga destes princpios e em concreto, do princpio da precauo no faz com que o mesmo deixe de ser um princpio jurdico e deste modo, deve estar sujeito a um controlo judicial.20 Quanto questo dos seus destinatrios, importa perceber se o princpio abrange outros destinatrios alm dos rgos comunitrios. O Tribunal de Justia Europeu pronunciou-se sobre esta questo no acrdo Peralta, rejeitando a vinculao directa dos Estados-membros, uma vez que a norma do art.174/2 do Tratado limita-se a estabelecer os objectivos de poltica comunitria em matria ambiental. 21 No sentido oposto, pronuncia-se a doutrina maioritria, desde que os princpios j se encontrem concretizados atravs de actos comunitrios, devendo nesse caso os Estados-membros respeitar o princpio da precauo indirectamente, sob pena de incumprimento. Relativamente ao efeito directo, isto , saber se o princpio da precauo pode ser invocado pelos particulares perante os tribunais ou outras autoridades internas na defesa dos seus direitos, o Tribunal de Justia tem declarado que qualquer artigo do Tratado pode ter aplicao directa com a condicionante de que aquele apresente uma redaco clara, precisa, suficiente e incondicional22. Ora, analisando o art.174 do Tratado23 no se vislumbra qualquer formulao no sentido daquele atribuir direitos. O artigo limita-se a prescrever os princpios e
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Os princpios so, por natureza, normas dotadas de elasticidade e abertura valorativa, comportando vrios graus de concretizao, por oposio s regras que obedecem a uma lgica de tudo ou nada. Ana Gouveia Martins, Aproximao ao conceito e fundamento do princpio da precauo, p.32. 21 Acrdo C-379/92, de 14 de Julho de 1994. Seguindo a posio do Tribunal, Carla Amado Gomes. Cfr.Luis Carlos Lopes Batista, Contributo para a densificao do contedo jurdico do principio da precauo no mbito dos organismos geneticamente modificados, p.20. 22 Uma norma ser clara, precisa e suficiente quando prescreve determinada obrigao de forma determinada e concreta, quando no requer medidas de aplicao e desenvolvimento e quando no est sujeita a qualquer prazo. Vide Ana Gouveia Martins, Aproximao ao conceito e fundamento do princpio da precauo,p.34ss. 23 Art.174,n1 dispe: A poltica da Comunidade no domnio do ambiente contribuir para a prossecuo dos seguintes objectivos: -a preservao, a proteco e a melhoria da qualidade do ambiente; - a proteco da sade das pessoas; - a utilizao prudente e racional dos recursos naturais; - a promoo, no plano internacional, de medidas destinadas a enfrentar os problemas regionais ou mundiais do ambiente. O seu n2 dispe: A poltica da Comunidade no domnio do ambiente ter por objectivo atingir um nvel de proteco elevado, tendo em conta a diversidade das situaes existentes nas diferentes regies da Comunidade. Basear-se- nos princpios da precauo e da aco preventiva, da correco, prioritariamente na fonte, dos danos causados ao ambiente e do poluidor pagador. Neste contexto, as medidas de harmonizao destinadas a satisfazer as exigncias em matria de proteco do ambiente incluiro, nos casos adequados, uma clusula de salvaguarda autorizando os Estados-membros a tomar, por razes ambientais no econmicas, medidas provisrias sujeitas a um processo comunitrio de controlo.

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objectivos da poltica ambiental, assente nomeadamente no princpio da precauo (e nos dados cientficos e tcnicos disponveis). O prazo de realizao destes objectivos tambm no se encontra definindo. Deste modo, dada a falta de preciso e a vaguidade do princpio da precauo (que acaba por exigir uma actividade de densificao e concretizao pelas instituies comunitrias no mbito dos seus poderes discricionrios), leva a uma excluso da atribuio do efeito directo do 2 pargrafo do art.174 do Tratado.24

Significado do Princpio da Precauo e Divergncias quanto ao seu contedo, sentido e alcance:

Chegado a este ponto, importa salientar que vrios autores face indeterminao e vaguidade do princpio da precauo procedem a uma tentativa de definio do seu significado, contorno e graus de implementao. Se verdade que face ao seu ncleo duro no restam dvidas que aquele legitima a adopo de medidas sempre que face inexistncia de provas cientficas conclusivas, se suspeite que uma determinada tcnica ou actividade possam envolver um risco de produo de danos ambientais (desconhecendo-se no entanto, a sua probabilidade), ou que perante danos ambientais j verificados no seja conhecida a sua causa ou ainda, no sendo possvel demonstrar o nexo de causalidade entre o desenvolvimento de uma determinada actividade ou processo e a ocorrncia de determinados danos, j no que diz respeito ao momento relevante para adopo de medidas, a intensidade do risco necessria para que se justifique a sua interveno, os tipos de medidas necessrios para gerir o dano produzido e os corolrios do princpio da precauo constatam-se divergncias. A autora Ana Martins, tenta proceder a uma linha de concretizao do princpio afirmando que aquele se apoia em sete ideias fundamentais nomeadamente, que devem ser tomadsa as medidas necessrias para impedir a ocorrncia de uma ameaa de danos srios ao ambiente (mesmo perante a ausncia de provas cientficas que procedam a um
O n3 do art.174 refere que Na elaborao da sua poltica no domnio do ambiente, a Comunidade ter em conta os dados cientficos e tcnicos disponveis, as condies do ambiente nas diversas regies da Comunidade, as vantagens e os encargos que podem resultar da actuao ou da ausncia de actuao e do desenvolvimento econmico e social da Comunidade no seu conjunto e o desenvolvimento equilibrado das suas regies. 24 Note-se que a excluso do efeito directo do art.174 para os particulares, nada tem que ver com a vinculao das autoridades nacionais, enquanto emanaes do Estado, do dever de conferir efeito til aos objectivos e fins do Tratado quando da adopo de decises com incidncia ambiental que implemente direito comunitrio. As autoridades nacionais, aquando da transposio das directivas que envolvam a aplicao do direito comunitrio, esto obrigadas a interpretar este luz dos princpios estabelecidos no art.174, 2pargrafo do Tratado e bem assim, do princpio da precauo. Assim, sempre que for demonstrado que uma autoridade nacional, no decurso de um procedimento de licenciamento que envolva consideraes e parmetros ambientais regidos pelo direito comunitrio, no interpretou o regime legal de harmonia com os princpios ambientais comunitrios, aplicou-os defeituosamente ou desconsiderou provas relevantes de riscos para o ambiente, os particulares podem recorrer aos meios contenciosos ao seu alcance para impugnar essa deciso ou deduzir pretenses indemnizatrias pelos danos delas emergentes. Vide Ana Gouveia Martins, Aproximao ao conceito e fundamento do princpio da precauo, p.34ss.

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nexo causal)25; a existncia de uma inverso do nus da prova26, cabendo aquele que pretende exercer determinada actividade ou tcnica, demonstrar que os riscos a ela associados so aceitveis; a consagrao de um princpio in dubio contra projectum27; a ideia de que os limites de tolerncia ambiental no devem ser forados e muito menos transgredidos face concesso de espao de manobra ao ambiente; a exigncia de desenvolvimento e introduo de melhores tcnicas disponveis28; a preservao de reas e reservas naturais e a proteco das espcies29; e por ltimo, a promoo e desenvolvimento da investigao cientfica e realizao de estudos completos e exaustivos sobre os efeitos e riscos potenciais de uma dada actividade30. Existem trs grandes concepes face ao contedo, sentido e alcance do princpio da precauo. A primeira respeita aqueles grupos que apresentam uma viso puramente economicista da sociedade pelo que pretendem cingir a aplicao do princpio da precauo aos riscos que apresentem uma grande probabilidade de ocorrncia e bem assim, se apresentem idneos a provocar danos graves e irreparveis. Assim, as medidas de precauo ficam sujeitas a uma ponderao dos custos econmicos, sendo que a sua aplicao s se justificar em casos limite. Um segundo grupo, no extremo oposto, apoiando-se numa concepo maximalista, pretende que o princpio da precauo seja traduzido numa regra de absteno. Tal concepo pressupe uma lgica de garantia do risco zero e de inverso total do nus da prova ou seja, pretende-se que o agente decisor ou o interessado em desenvolver determinada actividade ou tcnica (de risco), apresente a prova da sua inocuidade total. Nesta perspectiva, no so tidos em conta os custos econmicos e sociais da proibio daquela actividade ou tcnica, (o que pressupe que a avaliao dos riscos seja recebida pelo pior cenrio possvel).

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Deve ser portanto, adoptada uma atitude de antecipao preventiva que a mdio e longo prazo, se revele menos onerosa para a sociedade e ambiente bem como, mais justa para as geraes futuras. 26 Em regra, o nus da prova recai sobre aqueles que pretendem defender o ambiente, pelo que o princpio da precauo vem exigir ao invs, aos potenciais agressores, que demonstrem a no produo de riscos srios e graves para o ambiente decorrentes da sua actuao. 27 Por oposio ao princpio in dubio pro ambiente, o princpio in dubio contra projectum postula que existindo argumentos conta e a favor de determinado projecto e se ambos se revelarem fortes, o conflito de interesses econmicos com interesses ambientais deve ser decidido em prol do ambiente, isto , o risco de erro deve ser sempre ponderado em favor do ambiente. Tal como a autora Ana Martins refere, deve ser dada prevalncia ao princpio de prognose negativa sobre a prognose positiva. 28 Esta ideia representa um meio alternativo ao princpio da precauo no sentido de que determina a reduo da poluio, independentemente de serem demostrados os seus efeitos danosos, pelo que o seu objectivo obrigar que sejam usados processos e mtodos operacionais limpos, que preservem os recursos naturais e outros bens ambientais ou que impeam quaisquer impactos adversos no ambiente. A esta ideia encontra-se subjacente o critrio da ponderao de custos/benefcios da poluio e da sua reduo nos termos do princpio da proporcionalidade (exindo-se que o uso das melhores tcnicas disponveis, no impliquem um custo excessivo). 29 Intimamente ligada a esta ideia est a criao de reservas naturais e a regra de no explorao e total proteco das espcies em via de extino. Como soluo Ana Martins prope que aquando da construo de uma grande infraestrutura, sejam criadas zonas tampo ou reservas naturais com uma superfcie idntica da rea afectada, de modo a poder ser compensado o impacto ambiental. 30 O princpio da precauo exige que as polticas e decises que apresentem significativos riscos ambientais sejam precedidas de avaliao do impacto ambiental (AIA).

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Por fim, a terceira e ltima concepo apresenta-se como um meio-termo s duas concepes acabadas de enunciar. a chamada concepo intermdia que procura conferir operacionalidade ao princpio da precauo sem que este se dilua no princpio da preveno31, mas ao mesmo tempo sem deixar que aquele caia em fundamentalismos e exigncias irrealistas. Esta concepo apresenta-se como a mais sensata na medida em que permite encontrar uma resposta adequada e proporcionada aos diversos cenrios de riscos bem como, apresenta uma nova atitude face ao risco sem incorrer em restries absurdas (traduzida pela afirmao de que no correr riscos srios implica, tambm, no correr o risco de sofrer os efeitos perversos de no correrem quaisquer riscos32).

Princpio da Precauo Ordem Jurdica Portuguesa:

No mbito da Constituio: A Constituio da Repblica Portuguesa (CRP), incorpora um conjunto de princpios fundamentais em matria do ambiente designadamente, o princpio do desenvolvimento sustentvel, o princpio do aproveitamento racional dos recursos naturais, o princpio do poluidor-pagador e ainda, o princpio da preveno. Este ltimo princpio, o da preveno, assume um especial relevo no mbito do Direito do Ambiente. Note-se que a ideia de preveno est patente em inmeras disposies da CRP tais como, o n2 do art.66 (que procede sua consagrao expressa33), as als. d) e e) do art. 9, a al.d) do art.66, as als.l) e m) do art.81, a al.d) do art.93, o art.90, entre outros. Ela decorre da conscincia hoje generalizada de que os recursos naturais so escassos, tornando-se essencial a aplicao de medidas preventivas).34 O princpio da preveno tem como escopo evitar as leses do meio ambiente, o que pressupe a capacidade de antecipao de situaes potencialmente perigosas, de origem natural ou humana, capazes de pr em risco os componentes ambientais. O objectivo portanto, adoptar os meios necessrios para afastar a verificao de leses ambientais, ou pelo menos de evitar as suas consequncias. Neste sentido, o princpio da preveno pode ser visto em dois sentidos, num sentido restrito e num sentido amplo.
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O mbito do princpio da precauo circunscreve-se s situaes em que a intensidade do de um risco no representa um verdadeiro perigo (campo de actuao do princpio da preveno), mas pelo contrrio, envolva um verdadeiro risco (hipottico ou demonstrado) ou a sua suspeita. O que distingue a precauo da preveno precisamente a linha que separa o perigo e risco. Veja-se Vasco Pereira da Silva, relativamente distino entre preveno e precauo, e a adopo de um princpio amplo de preveno (que abrange a precauo). Os princpios Fundamentais da Constituio portuguesa de Ambiente, p. 13ss. 32 Ana Gouveia Martins, Aproximao ao conceito e fundamento do princpio da precauo, p.44 e 45. 33 O art.66 estabelece que para assegurar o direito ao ambiente () incube ao Estado (): a) prevenir e controlar a poluio e os seus efeitos e as formas prejudiciais de eroso. 34 Tal como refere Vasco Pereira da Silva mais vale prevenir do que remediar. Vasco Pereira da Silva, Os princpios Fundamentais da Constituio portuguesa de Ambiente, p.15.

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Quanto ao primeiro, o princpio da preveno procura evitar perigos imediatos e concretos, luz de uma lgica imediatista e actualista. No segundo sentido, o princpio da preveno pretende afastar eventuais riscos futuros de acordo com uma lgica mediatista e prospectiva, de antecipao de acontecimentos futuros bem como, permite antecipar situaes susceptveis de lesar o ambiente, quer sejam provenientes de causas naturais, quanto humanas. Ao longo do nosso trabalho, demonstrmos que foi desenvolvida uma tendncia doutrinria no sentido de assimilar o princpio da preveno sua acepo mais restritiva, paralelamente autonomizao do princpio da precauo (que corresponde acepo mais ampla daquele). Preveno e precauo so portanto conceitos distintos (at porque o princpio da precauo foi expressamente consagrado no art.174, n2 do Tratado). No entanto, h autores (de que exemplo Vasco pereira da Silva e Carla Amado Gomes) que apresentam dvidas quanto autonomizao do princpio da precauo, defendendo uma construo ampla de preveno. Assim, o facto de no existir uma consagrao expressa do princpio da precauo na CRP, no significa a sua excluso do ordenamento jurdico vigente, nem to pouco o seu afastamento do mbito de proteco das normas constitucionais. Isto porque, para poder existir uma proteco do ambiente e uma preservao do equilbrio ecolgico, no se pode ter em conta apenas a preveno de danos de produo imediata e local mas sim, tem que se aludir tambm projeco que o desenvolvimento de determinadas actividades ou a utilizao de certas substncias podem ter a um nvel global, o que implica necessariamente, uma gesto dos riscos ambientais numa perspectiva a longo prazo e extraterritorial. Citando Ana Martins, () porque os preceitos constitucionais nesta matria no consagram princpios gerais de proteco do ambiente, mas sim direitos, normastarefas e normas-fim()ao princpio da precauo como a todos os restantes princpios jurdicos do ambiente, basta que encontre cobertura na Constituio. Ora, resulta das diversas normas que integram a Constituio ambiental o reconhecimento de diversos valores e elementos chave do princpio da precauo, pelo que uma abordagem assente neste princpio afigura-se legtima luz da Constituio.35 Por outro lado, recorde-se que o princpio da precauo no utilizado apenas em casos de riscos futuros, podendo tambm aplicar-se aos casos em que j est delimitado um determinado dano concreto mas no existem certezas quanto sua causa ou quando no possvel demonstrar a existncia de um nexo causal entre a actividade e o dano produzido. Neste sentido, verifica-se a existncia de um preceito na CRP que aplica literalmente o princpio da precauo nomeadamente, a al.a) do n2 do art.66. A referncia do preceito relativamente preveno, deve abarcar no um conceito restrito de preveno mas sim, deve ser lido tendo em conta a preveno ampla e precavida do princpio da preveno.

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Ana Gouveia Martins, Aproximao ao conceito e fundamento do princpio da precauo, p.58.

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No mbito da Lei de Bases do Ambiente: A lei de bases do ambiente (Lei n 11/87, de 7 de Abril- LBA), veio estabelecer os princpios gerais da poltica ambiental (art.1). O princpio geral vem consagrado no seu art.2 que dispe: Todos os cidados tm o direito a um ambiente humano e ecologicamente equilibrado e o dever de o defender, incumbindo ao Estado, por meio de organismos prprios e por apelo a iniciativas populares e comunitrias, promover a melhoria da qualidade de vida, quer individual, quer colectiva. O art.3 enumera os princpios especficos, decorrentes do princpio geral entre os quais se encontra o princpio da preveno (art.3, al.a)), onde se prev que as actuaes com efeitos imediatos ou a prazo no ambiente, devem ser consideradas de forma antecipativa, reduzindo ou eliminando as causas, prioritariamente correco dos efeitos dessas aces ou actividades susceptveis de alterarem a qualidade do ambiente, sendo o poluidor obrigado a corrigir ou recuperar o ambiente, suportando os encargos da resultantes, no lhe sendo permitido continuar a aco poluente. Assim, no existe nenhuma referncia expressa ao princpio da precauo. No entanto, o disposto no art.50 da LBA, refere que a sua regulamentao ter em conta as convenes e acordos internacionais aceites e ratificados por Portugal, tendo em conta as normas e critrios deles constantes, pelo que Portugal est vinculado internacionalmente, a respeitar o princpio da precauo. Note-se que a expresso precautionary measures, a que anteriormente aludimos, foi transposta para a verso portuguesa como medidas preventivas, daqui decorrendo um importante indcio de que o legislador no distingue de forma estanque preveno e precauo, antes as assimila.36 Contudo, inmeras so as disposies da LBA que contm elementos chave do princpio da precauo nomeadamente, o art.4, al.f), art.8, art.10, art.23, art.24 (cfr.art.21), art.26, art.27, al.h), art.33 e o art.34, n1. Tambm os arts. 27,n1,alj), 8,n2 e 3, 10,n3,al.d) e n4, 23,n1 als.a) e d), 24,n1 als.a) e h) e 27,n1 al.j). Estes artigos referem-se aplicao de tecnologias limpas, produo e instalao de equipamentos e criao ou transferncia de tecnologias que proporcionem a melhoria da qualidade do ambiente, expresses que constituem o conceito central do princpio da precauo. Note-se que as realizaes de estudos de avaliao do impacto ambiental (AIA) tambm so exigidas pela LBA, nos termos dos arts.30 e 31. Deste modo, a LBA no obstante o seu esforo de traar um quadro geral sobre a matria de proteco do ambiente, apresenta muitas falhas do ponto de vista da tcnica jurdica. Contudo, no devemos entender como uma manifestao de indiferena ou de rejeio o facto de o princpio da precauo no ter aqui uma consagrao expressa. Pelo contrrio, como referimos anteriormente, nela esto presentes inmeros indcios intimamente ligados ao princpio da precauo.

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Obra cit.;p.61.

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A verdade que na altura em que a Lei de Bases foi elaborada, o princpio da precauo ainda no tinha sido autonomizado face ao princpio da preveno, no seio do Direito Internacional e Comunitrio.

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Concluso:

A poltica de proteco do ambiente uma criao recente pois que a sua regulao no estava prevista inicialmente, nos Tratados da Unio Europeia. Ela s surge na dcada de 1970, aliada aos desastres ambientais decorrentes do excessivo desenvolvimento industrial da Comunidade (que apelava para uma lgica de crescimento quantitativo ao invs de um crescimento qualitativo). A matria relativa ao ambiente veio a ser introduzida no Tratado da U.E., aps o Acto nico Europeu (em 1987), dele resultando um Ttulo sob a epgrafe Meio Ambiente. Por sua vez, a Constituio da Repblica Portuguesa tambm veio a acolher o ambiente como direito fundamental dos cidados e como bem jurdico, constituindo o Estado no dever de proteg-lo (art.9 e 66 da CRP). O princpio da precauo surge num contexto de profundas alteraes da sociedade face ocorrncia dos catastrficos desastres, fruto do desenfreado progresso tecnolgico e econmico. Surge como um meio de gerir e controlar os riscos ambientais de uma forma antecipativa. A sua origem remonta s dcadas de setenta e oitenta, na Alemanha, a partir de um conceito alemo, nomeadamente o Vorsorgeprinzip, posteriormente traduzido para precautionary principle. No seio do Direito Internacional, o princpio da precauo teve consagrao como princpio autnomo designadamente, na Declarao de Londres, em 1987, no obstante j se registasse anteriormente a sua referncia (ainda que incipiente), em diversos documentos internacionais. O princpio da precauo posteriormente consagrado enquanto princpio geral do Ambiente, em 1990, pela Declarao da Conferncia Governamental de Bergen. No entanto, foi com a Declarao do Rio, em 1992, que este princpio ganhou a sua mxima plenitude. No Direito Comunitrio, o princpio da precauo surge atravs do Tratado de Maastricht, tendo sido posteriormente consagrado no Tratado (nomeadamente no art.174), atravs da modificao que o Tratado de Amesterdo operou naquele. No obstante tal consagrao, o princpio da precauo sofre de uma tal vaguidade e impreciso que obsta muitas vezes sua aplicao prtica. Reflexo desta afirmao a tentativa da sua concretizao por parte de diversos autores, nomeadamente Ana Martins. O princpio da precauo deve ser visto como um princpio jurdico-poltico, orientador da poltica ambiental, impondo a criao de instrumentos jurdicos necessrios para conservar o status quo ambiental, a sujeio das actividades a uma avaliao de impacto ambiental, de forma a antecipar e controlar os possveis riscos advenientes da adopo daquela actividade. O seu escopo funda-se numa tentativa de lidar com a incerteza cientfica, seja por razes de ausncia de comprovao do nexo

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causal entre determinado dano e a actividade adoptada, seja quanto incerteza cientfica sobre a causa de determinado dano j efectivado. Na ordem jurdica portuguesa, o princpio da precauo no est expressamente consagrado (nem na Constituio, quer na Lei de Bases). No obstante tal ausncia, existem inmeras disposies em qualquer um destes documentos, que traam precisamente a presena de tal princpio, pelo que no podemos exclu-lo do ordenamento jurdico portugus. Assim, verifica-se que no nosso sistema jurdico, os diversos elementos convergem para que se reconhea um entendimento amplo do princpio da preveno, distinguindo nele uma dimenso preventiva stricto sensu e uma dimenso precavida. Tal como sucede com a Constituio, tambm a Lei de Bases do Ambiente postula este entendimento, pelo que quando a lei refere que exigvel uma considerao antecipada das actuaes com efeito a prazo e susceptveis de alterar a qualidade do ambiente (prevendo a reduo ou eliminao das causas), est a remeter para a dimenso de precauo do princpio da preveno.

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Bibliografia:

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