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Hermenutica Constitucional Contempornea em Perspectiva

Rafael Otvio Ragugnetti Zanlorenzi*

Introduo. 1. A Viso Propedutica; 1.1 A Definio da Hermenutica Jurdica; 1.2 Uma Breve Histria da Hermenutica Jurdica; 1.3 As Principais Escolas da Hermenutica. 2. Hermenutica Constitucional; 2.1 Particularidades Histricas da Hermenutica Constitucional; 2.2 A Distino pela Norma Constitucional; 2.3 Princpios da Hermenutica Constitucional. 3. Novas Propostas para a Hermenutica Constitucional; 3.1 A Realidade Constitucional da Relatividade de Princpios; 3.2 Novos Rumos da Hermenutica Constitucional Fragmentada. Concluso. Introduo O presente trabalho pretende versar sobre as condies histricas que, sobretudo nos ltimos trs sculos, levaram formao de uma hermenutica jurdica constitucional. Com base numa reconstruo geral dos eventos que levaram construo da hermenutica jurdica contempornea, espera-se apresentar linhas gerais que possam responder a trs perguntas essenciais: em primeiro lugar, existe uma hermenutica especificamente constitucional, ou ela apenas uma fico da epistemologia jurdica? Em segundo lugar, existindo ou no uma hermenutica constitucional, ela de fato necessria, ou qualquer demanda nesse sentido poderia ser suprida pelas correntes gerais da hermenutica jurdica? E, finalmente, possvel que o conceito de constituio sobreviva derrocada de muitos dos conceitos jurdicos, com a tendncia hermenutica e epistemolgica ps-moderna de desfazer as referncias da racionalidade da modernidade? Certamente, no se pretende apresentar resolues para os dilemas do tema da hermenutica jurdica num esforo de pesquisa to localizado quanto este. Tampouco espera-se encontrar respostas definitivas para tais questionamentos. Contudo, atravs de uma anlise meticulosa do tema, espera-se ao menos poder contribuir com alguns argumentos de valor para o debate maior. Tendo tais questionamentos e pressupostos em vista, pretende-se dividir a presente obra em trs partes. A primeira delas versar sobre a hermenutica jurdica geral, de maneira sucinta, como um elemento instrumental para as fases posteriores da pesquisa. A segunda parte pretende revisar o campo especfico da hermenutica constitucional, trafegando por sua histria, pela natureza de seu objeto de interpretao e desembocando em seus princpios especficos. A ltima parte servir como espao de confrontao entre as correntes gerais da hermenutica e as correntes da hermenutica constitucional, no intuito de elaborar concluses a respeito das propostas gerais para a presente pesquisa.

1. A viso propedutica 1.1 A definio de hermenutica jurdica Todo processo de caractersticas intelectuais tem duas faces. Uma delas a da execuo, da produo. A outra a da formao, a da estruturao. Isso pode ser verificado, sobretudo, diante de atividades que so inerentes ao homem. Pensar, julgar ou simplesmente agir, por exemplo, so conceitos que tentam traduzir as atividades que o homem executa mesmo sem ter plena conscincia delas. O ato de interpretar igualmente natural ao homem. Sempre que o homem busca o significado de algo, ele interpreta. E, como sempre est buscando o significado das coisas pois isso inerente ao ambiente que construiu para viver est sempre interpretando, ainda que no se d conta disso. Um sinal de trnsito, por exemplo, pode ser interpretado. Quanto mais confuso, e mais distante de noes j conhecidas pelo homem, mais difcil ser a interpretao. A posio de um vaso num consultrio, por exemplo, parece lugar comum e no demanda, portanto, maiores preocupaes. Mas colocar um vaso como parte de uma escultura exige empenho na explorao de seu significado, o que demanda interpretao. De modo geral, portanto, pode-se considerar que o ato de interpretar o ato de buscar os significados de um dado objeto - um significante no contexto em que se encontre. Assim sendo, a interpretao uma tentativa de compreenso e contextualizao.(1) uma prtica da qual nem sempre se tem conscincia plena. Nem sempre se percebe que se est interpretando. Igualmente, nem sempre se percebe os resultados de uma tal interpretao enquanto resultados de um processo. Em resumo, o ato de interpretar vem geralmente mesclado a tantos outros - e suas conseqncias, to imersas no pragmatismo dirio - que tudo visto apenas segundo uma cadeia de relaes de causa e conseqncia.

precisamente neste ponto que entra a hermenutica. Assim como uma pessoa pode olhar uma lmpada acesa e utiliz-la diariamente sem nunca saber como ela de fato funciona, essa mesma pessoa pode fazer elaboradas afirmaes sobre os textos dos jornais de domingo, sem nunca compreender os processos que a levaram a tanto. Ou seja, a hermenutica est grosso modo para a interpretao assim como a fsica est para a lmpada. A hermenutica a cincia que tenta compreender os processos lgico-mentais que conformam a interpretao. Assim sendo, a transforma o ato lendo em suas interpretar. Mas, idia de hermenutica tem um duplo sentido: em primeiro lugar, de interpretar em objeto de interpretao, pois tenta compreend-lo entrelinhas, captando as pistas que so deixadas a cada ato de por outro lado, opera no campo da anlise e da compreenso pura,

quando pretende que o hermeneuta viva a interpretao e, com essa vivncia, apreenda seu verdadeiro significado, e que analise os fatos de modo a averiguar-lhes a estrutura. A hermenutica tambm pode ser considerada como uma expanso da conscincia comum para um grau de maior aprofundamento. Nele, as atividades cotidianas mesmas so revigoradas de sentido, e a interpretao deixa de ser um evento inconsciente, para ser objeto de avaliao e otimizao por parte de cada intrprete. Contudo, no se pode considerar que todas as formas de hermenutica esto num mesmo plano da compreenso. Na verdade, existem duas formas diferentes de hermenutica, segundo o objeto que pretendam estudar. A primeira forma a hermenutica teolgico-filosfica. Trata-se da juno de dois tipos de hermenutica, como explicita o nome. A hermenutica teolgico-filosfica tenta resgatar a busca de comunho do homem com os elementos que residem alm de sua compreenso. Isso se d atravs da interpretao dos sinais da realidade, sempre no sentido de buscar partes do todo representado pelo mistrio que permeia a prpria existncia humana. A parente dessa corrente a hermenutica jurdica. Essa nos interessa em especial. A hermenutica jurdica trata dos mtodos de explorao de significados especficos nas palavras que formam as leis, ou seja, ela estuda os meios de descoberta do verdadeiro significado de uma norma jurdica. importante observar que a interpretao, de uma forma geral, representa desde logo uma busca pela verdade, e no por um ponto de vista a respeito do objeto. Antes, portanto, de se elaborar qualquer edificao de interpretao, preciso definir onde reside essa verdade. No caso especfico da norma jurdica, esse conflito aflora, sobretudo, entre dois pilares especficos: uns acreditam que a verdade reside no objeto, ou seja, na norma jurdica mesma; outros, contudo, afirmam que a verdade est no sujeito que interpreta a norma. A hermenutica jurdica ganha papel central aqui: alm de estudar e reformular os mtodos atravs dos quais um determinado procedimento de interpretao deva ser levado a cabo, ela tambm carrega em si a tarefa de localizar a verdade, ou seja, a tarefa de determinar em que plo da relao de interpretao a verdade est localizada. 1.2 Uma breve histria da hermenutica jurdica A interpretao jurdica nasce, de certa maneira, da mesma semente que germinou o sistema jurdico. Trata-se do cdigo de Justiniano, o Corpus Iuris Civilis, que tentou reagregar todas as peas esparsas e perdidas do Direito Romano da Antigidade. certo que a pea construda por Justiniano guardava unidade, mas ainda no se constitua num sistema de Direito, dada a ausncia de conexo lgica entre as normas ali agrupadas. Igualmente, no havia ainda, ao tempo de Justiniano, a possibilidade de uma interpretao verdadeira de seu Corpus, pois ele mesmo proibia a sua vulgarizao ao demandar o cumprimento estrito dos termos ali contidos.

A interpretao desse texto nasce, em verdade, no sculo XII, atrelada idia de sistema.(2) A nsia por dar coerncia quele todo, unido fora por Justiniano, levou a intelectualidade clerical daquele tempo a promover esforos para interpretar as normas e relacion-las logicamente. Ou seja, pretendiam buscar a verdade existente nelas. A escola dos glosadores, como ficou conhecida essa primeira gerao de intrpretes, promoveu largos esforos que foram, contudo, vos, dada a larga desconexo entre o jogo de normas romanas compiladas no cdigo justinianeu. Os esforos em torno da interpretao prosseguiram atravs dos sculos talvez influenciados pela nsia intelectual que a racionalidade trouxe, paulatinamente, ao mundo ocidental. A noo de uma interpretao, contudo, s se tornou realmente relevante no incio do sculo XIX, coincidentemente o momento em que o prprio conceito de sistema ganhou projeo no universo jurdico. A primeira manifestao histrica de impacto poltico a respeito de ambos os conceitos (sistema e hermenutica) aconteceu precisamente com a formao do Cdigo de Napoleo. Por um lado, constituiu-se ele no primeiro exemplo de cdigo formado sobre bases de coerncia e organicidade. Por outro, engendrou a primeira manifestao oficial a respeito da interpretao jurdica em si. Quando Bonaparte proibiu expressamente a seus juzes a elaborao interpretaes no literais de seu cdigo, ele deu asas criao da primeira escola formal de intrpretes do Direito a escola da exegese. interessante observar como os eventos desencadeados pela determinao bonapartista levaram a uma concluso totalmente oposta quela determinada pelo imperador. Se ele desejava que seu texto fosse obedecido literalmente, ele acabou na verdade criando uma angstia entre os juristas. A interpretao era necessria compreenso da norma, ou compreenso da verdade que essa norma guardaria e a verdade tinha que estar na norma. Assim, se houvesse duas interpretaes diferentes de um mesmo dispositivo, seria necessrio que, mediante debate, fosse encontrada uma soluo que eliminasse esse conflito. Afinal, se a verdade residia na norma, ela s poderia levar a uma concluso racional, a uma verdade, a verdade a ser obedecida, e qualquer divergncia em relao a essa verdade deveria ser considerada logicamente falsa. O movimento que se formou, ento, alm de estar calcado numa dogmtica fantica e estritamente objetivista, suscitou a primeira angstia, qual seja, a de como conquistar um mtodo de interpretao que levasse a um jogo exclusivo, determinado e certo de concluses (como era o desejo do Imperador).(3) Esse radicalismo, contudo, no durou muito tempo em sua solido. Na Alemanha, movimentos opostos comearam a surgir, dando origem a uma nova postura de interpretao das leis. Os autores alemes defendiam que a norma no contm a verdade absoluta. Ela , de fato, um elemento posto, positivado, de uma realidade maior. Essa realidade maior representou um resgate do jusnaturalismo medievalista, sob uma nova forma. No medievalismo, a realidade fora dividida em trs grupos de normas: um, o divino (lex divina), do qual todos os outros emanavam; outro, o natural (lex naturalis), que representava todas as normas regentes da natureza ambiental e interior do homem; e por fim o humano (lex humana), que era a construo da lei dos homens, ou a lei posta.

O resgate se d precisamente na busca dessa lex naturalis. Segundo os autores alemes de ento, existe antes do direito posto, ou direito positivo, um conjunto de normas das quais ele deriva. So normas eternas, modelos ideais do correto, que perduram atravs dos sculos no mago de um povo. So os costumes e o idioma, ou tudo aquilo que identifica e d autenticidade a um povo, apesar das mudanas pelas quais ele passa. o chamado Esprito do Povo, ou Wolksgeist. Assim sendo, a verdade deixaria de estar puramente localizada na norma positiva, para se encontrar antes num direito natural de atributos perenes. Dadas as caractersticas scio-histricas dessa corrente alem, ela ficou conhecida como escola histrica, e passou a ser considerada como opositora da chamada escola da exegese francesa. Eis o ponto de nascimento, portanto, da hermenutica. Como se afirmou acima, a interpretao o ato em si, e a hermenutica sua cincia. Quando os exegetas passaram a estudar novas formas de preciosismo dogmtico, e quanto os historicistas resgataram o jusnaturalismo para formar uma oposio conceitual ao modelo francs produziu-se um desdobramento. Esse desdobramento fez com que a interpretao superasse seu aspecto de evento, e se transformasse em objeto de anlise. Da por diante, a hermenutica passou a se afirmar como elemento de cincia. Era de se esperar, contudo, que a noo mesma de um direito natural, uma Wolksgeist, nos dizeres de Savigny, viesse a contaminar o Direito em suas fundaes. Ora, a noo de um esprito indeterminado, residente no substrato da formao do Direito, uma invaso da seara jurdica por motivaes meta-jurdicas.(4) A contaminao assumiu, em determinado momento, propores absurdas, ao ponto de esvaziar o Direito de uma metodologia prpria. A reao veio no comeo do sculo XX, pelas mos de Hans Kelsen. Kelsen teve seu pensamento centrado em conceitos que permeavam tanto noes positivistas quanto neo-positivistas (parecendo tender ao neo-positivismo, em seu pensamento do comeo do sculo XX, sobretudo). Um de seus problemas centrais era o do purismo metodolgico. Dizia Kelsen que o Direito de seu tempo estava repleto de noes que no lhe diziam respeito, que pertenciam em verdade a outras matrias, como a Sociologia, a Filosofia e a Poltica. Era operado com conceitos e mtodos que no lhe pertenciam portanto. Assim, Kelsen iniciou um trabalho meticuloso de separao dos campos anteriormente reunidos. claro que no se baseou em noes tais quais as exegetas, que vinham contaminadas de um desejo poltico de restrio da cincia do Direito a um codicismo arraigado. Kelsen tinha uma viso mais ampla, e comeou mesmo a formar um segundo sistema dentro do Direito, um sistema que se sobrepunha ao positivo. Um sistema epistemolgico do Direito. Essa criao de Kelsen teria duas conseqncias maiores: a primeira delas seria a separao do universo do Direito e dos mbitos meta-jurdicos. A segunda seria a prpria formao de um jogo de conceitos apropriados ao Direito, ou seja, Kelsen lanaria, atravs de sua contestao, os fundamentos de uma autntica cincia do Direito que, a rigor, nunca antes existira.

A formao de uma cincia jurdica determina a conformao de um novo mbito hermenutico. Em Kelsen, esse novo mbito envolve a reordenao das bases hermenuticas, partindo-se de novos princpios e sob novas perspectivas. A partir desses pressupostos, no se considera mais, em primeiro lugar, que a verdade da norma esteja localizada na seara do direito natural. De fato, a norma em si contm sua verdade, na forma de um rascunho, um desenho para outras realidades, que nela se inserem, mas que esto limitadas no dispositivo lingstico da norma. Esse paradigma kelseniano tambm admitiu, ao contrrio da exegtica, a abertura de diversos pontos de vista, de maneira que a norma, apesar de conter a verdade, poderia envolver diversos campos ou verses - possveis dessa mesma verdade. Assim sendo, aps um Direito de valores, abraou-se uma vez mais o pragmatismo e o preciosismo objetivo, sempre no sentido da depurao do Direito em relao a outros ambientes do conhecimento humano. Contudo, essa virada no se sustentou intocada por muito tempo. Aps as proposies kelsenianas, uma contestao trouxe novamente a conjugao entre Direito e espaos no jurdicos. Assim, os intrpretes retornaram s noes de uma hermenutica de valores, mas sob forma variada. O kelsenianismo representou um marco de novas tendncias, libertando o Direito de severas influncias sociolgicas. Contudo, autores posteriores, como Hart e Dworkin, recuperaram as influncias de outras reas do estudo humanstico no Direito. fato, contudo, que essa recuperao se fez segundo novos padres. Quando se trata, ao longo do sculo XX, de influncias externas, opera-se no sentido de admitir a necessria interlocuo entre o Direito e a Sociologia, a Psicologia e a Filosofia. Contudo, a epistemologia jurdica um pressuposto, no mais sendo cercada de conceitos externos que dominam seu campo. Igualmente, a maneira de se ver tais reas fundada numa perspectiva jurdica, o que d ao Direito uma metodologia prpria, baseada numa lgica especfica de comunicao entre normas, de hierarquia construda e de graus de conscincia normativa. Ao longo do sculo XX esse movimento interdisciplinar cresceu, ganhando espao no campo da psicologia e da filosofia, sob os mesmos termos em geral expostos no comeo do sculo. Uma influncia, contudo, mostrou-se especialmente marcante para a avaliao hermenutica. O comeo do sculo XX vislumbrou, com os estudos de Wittgenstein e da escola de Viena, um renascimento dos estudos da linguagem. Ao longo do sculo, outros filsofos dedicaram-se ao que Saussure j chamara de semiologia, ou o estudo da linguagem enquanto jogo de significantes. Autores como Heidegger e Gadamer aprofundaram as prospeces no campo(5), que no tardou, por comunicao com a filosofia, a integrar o Direito. Habermas forneceu, desde logo, uma renovao do universo jurdico pela integrao de elementos da argumentao em seu mbito, demonstrando com isso que h, por trs da tradicional lgica silogstica, um elemento de argumentao no Direito. Isso foi, em verdade, o resgate de um aspecto j explorado no sculo XIX, mas apenas como recurso

para a argumentao. Agora, a linguagem passava a ser vista como elemento de formao estrutural da racionalidade jurdica. Perelman veio completar o ciclo que se inculcou entre os pilares do Direito no comeo do sculo, condensando a quarta fase do pensamento hermenutico e o segundo momento estrutural do sistema de Direito puro. Para a hermenutica, essa chamada virada lingstica representou um resgate das avaliaes exegticas, mas sob feies novas, estruturais, de reformulao do esqueleto racional do Direito. Enquanto os exegetas pretendiam somente a formao de uma linguagem precisa e a determinao de concluses padronizadas com base nas normas lingisticamente avaliadas, os seguidores da nova corrente lingstica preferiram estudar a linguagem enquanto instrumento de formao do Direito, enquanto objeto que pode estar entre a verdade da lei e o sujeito que a interpreta.(6) A psicologia, terceira corrente de maior interlocuo com o Direito nessa sua ltima fase, inseriu o questionamento da natureza intocvel do sujeito, sua psique, no mbito jurdico. A hermenutica passa a admitir novas formas de justificao perante a lei, abrindo assim o leque sistmico para as experincias pragmticas, e aceitando justificativas psquicas como formas de compreenso diversas da lei. Em resumo, o Direito abandona, graas psicologia, o seu carter totalitarista no campo da interpretao, e passa admitir que diferentes sujeitos adotam diferentes maneiras de interpretar, atingindo concluses diversas. Essas correntes modernas de hermenutica, que envolvem a semiologia, a psicologia e a sociologia, pertencem ao contexto do que se pode chamar de Teoria Crtica do Direito. Na hermenutica, essa mudana de teorias traduzida por um rompimento ou metamorfose, no se sabe ao certo (7) com as teorias kelsenianas. O carro-chefe da mudana, no campo hermenutico, a semiologia, sobretudo fundada na Teoria da Argumentao de Perelman, e fundamenta o abandono das noes hermenuticas de dimenso nica, que s operam mtodos puramente jurdicos, lanando o processo hermenutico para uma segunda instncia. Enquanto o jurista opera outras cincias para reconstruir o objeto racionalmente, ele transporta essa reconstruo para o campo do Direito, e s ento trabalha com ela. Uma outra condio que se altera com base nessa Teoria Crtica o ncleo amplo de busca da verdade. Se antes a verdade era um elemento constante do objeto, ou seja, da norma (noo objetiva), agora est impressa no sujeito, quer dizer, o homem carrega a verdade em si, e ela se reflete na reconstruo que ele faz do objeto (corrente subjetivista). Assim, o intrprete no mais traduz a norma, mas a reconstri segundo todas as outras relaes e idias que j esto em sua conscincia, mediante as experincias prvias e os preconceitos que carrega em si. Essa revoluo s foi possvel com a conscincia de que a psique do sujeito se forma de traumas e de relaes intrnsecas a ele, que no podem ser controladas, ignoradas ou suplantadas. Igualmente, as noes racionais de uma sociedade de influncias e relaes prprias, bem como a transposio racional da norma para um segundo plano, graas concepo do Direito como conceito de meta-linguagem, permitem a reformulao da hermenutica em torno da subjetividade.

Assim sendo, pode-se resumir, ainda que de forma nublada, a histria da hermenutica jurdica em quatro perodos: a dogmtica inicial da escola da exegese, fundada na busca da verdade literal da lei; a primeira hermenutica dos valores da escola historicista, que propiciou a insero do Direito no contexto puramente sociolgico; a reao do purismo metodolgico do comeo do sculo, personificada pelo voluntarismo kelseniano; e a virada crtica (chamada por alguns de virada lingstica), que recuperou a hermenutica dos valores, sem contudo abandonar a autenticidade do voluntarismo kelseniano. Numa pintura mais ampla, pode-se averiguar, em termos de hermenutica, a existncia de uma virada marcante no sculo XX, que pretende a superao da chamada jurisprudncia dos conceitos pela jurisprudncia dos interesses. A jurisprudncia dos conceitos aquela que, basicamente, opera no sentido de buscar uma formao conceitual central para o Direito, a partir da qual se consiga uma soluo terica para todos os problemas. Por outro lado, a jurisprudncia dos interesses caracteristicamente pragmtica (demonstra a importncia do interesse pessoal na propulso da ao, e portanto na formao e interpretao da lei), aceitando que, na interpretao da norma, exista uma gama de opes que s podem ser determinadas pelo prprio intrprete.(8) Mais que isso, contudo, a aceitao de um espao de subjetividade no campo da hermenutica transforma a prpria concepo da possibilidade de interpretao. A considerao do objeto como portador da verdade permite a explorao metdica e contnua das relaes de interpretao, no intuito de achar o ponto comum de todas as tentativas, ou seja, o ncleo da verdade. Contudo, a virada lingstica demonstrou que a subjetividade tem uma carga imensa na explorao do objeto interpretado e que, mais que isso, influi enormemente nos resultados desse processo. Assim sendo, a linguagem se apresenta no apenas como a possibilidade de criao de um real auto-sustentvel pelo prprio exerccio da retrica, como tambm faz observar a necessidade de um consenso de aceitao do discurso construdo. E, como no h relao apriorstica que configure uma verdade nas condies de interpretao, s se pode chegar a uma concluso: que os sujeitos constroem a verdade. Em resumo, a hermenutica do sculo passado a hermenutica da construo e reconstruo do objeto. 1.3 As principais escolas da hermenutica Diante da evoluo esboada, cabe ainda referir em que pontos os mtodos hoje to em voga so formados. Nossa atualidade hermenutica constitui, sobretudo, um jogo de quatro mtodos, que podem ser entendidos como mtodos dogmticos de interpretao. So eles: a explorao gramatical, a histrica, a lgico-sistemtica e a teleolgica. A explorao gramatical derivou primeiramente das exploraes exatas da escola da exegese, que pretendia uma interpretao literal da norma, como anteriormente exposto. A linguagem uma s, expressa um elemento s e, avaliada racionalmente, deve sempre levar mesma concluso. Assim, a norma avaliada no seu sentido literal pode ser compreendida em somente uma maneira aceitvel.

O chamado mtodo histrico aquele derivado de uma viso pandectista da hermenutica jurdica. Determina que a lei o produto de uma norma anterior, de direito natural, chamada no sculo XIX de Esprito do Povo, por Savigny (a Wolksgeist). Nasce, como se exps, com a produo da escola histrica alem. A interpretao lgico-sistemtica o produto da formao do Direito como sistema, e pretende a formulao do sentido da norma atravs da busca de coerncia de uma norma em relao a todas as outras. Tal mtodo ganha intensidade a partir da formulao conceitual de Kelsen no que diz respeito hierarquia de normas: assim sendo, uma norma s poderia ter sido corretamente interpretada se antes se tivesse considerado suas conexes com as normas restantes do sistema (sobretudo com as normas superiores a ela em hierarquia). Por fim, a interpretao teleolgica de extrema importncia para a hermenutica constitucional opera sempre no sentido de relevar a verdade do legislador, contida no interior da norma. Busca-se, pela interpretao teleolgica, a finalidade que o legislador quis dar ao texto normativo no ato de sua elaborao. (9) Esses quatro mtodos de interpretao so considerados todos dogmticos, nas formas apresentadas acima. Isso porque se desenvolveram num sentido puramente conceitual, de formao de bases geradoras, de princpios que regessem toda a interpretao jurdica. E como esses mtodos de interpretao sobreviveram revoluo que teve seu preldio em Jhering e que vem desaguar nas correntes crticas do Direito contemporneo? Esses mtodos foram revisados segundo um escopo opositor noo conceitualista. Ou seja, passaram por uma reviso no campo dos interesses, e com isso iniciaram a revoluo que, mais tarde, entenderia como necessria a absoro de mtodos extra-jurdicos como espelhos da realidade a ser operada no Direito (uma fase posterior que viria a ser conhecida como jurisprudncia dos valores). Assim sendo, entende-se que paulatinamente os velhos mtodos foram, em verdade, sofrendo reformas, ao longo das j expostas fases da hermenutica jurdica, at resultar nos elementos que hoje se expem pela teoria crtica. Essas transformaes, contudo, no so resultantes apenas das alteraes de escopo entre a jurisprudncia dos conceitos, a dos interesses e a dos valores (que coincide com fase crtica do Direito, como se exps acima). Elas so, sobretudo, o resultado de uma mudana fundamental de escopo, de perspectiva. As teorias dogmticas (conceitualistas) esto centradas na busca da verdade no objeto. Quando do advento de linhas gerais de zettica (ou pensamento finalstico, na linha da jurisprudncia dos interesses), essa perspectiva comea a mudar, e gradativamente transfere seu foco para o sujeito. A transio se torna mais completa com a exposio do Direito a correntes crticas da hermenutica (coincidentes com a jurisprudncia dos valores), que terminam por dar a prevalncia ao sujeito. Assim sendo, os prprios mtodos tradicionais mereceram uma reformulao: a linha gramatical literal passou a envolver a semiologia como meio de apreenso e compreenso do Direito por elementos meta-jurdicos; o mtodo histrico se converteu numa explorao histrica-sociolgica dos eventos que informam o Direito, pela

adequao do sistema s demandas da realidade; a explorao lgico-sistemtica ganhou uma caracterstica fragmentria, que no mais se voltaria para o respeito absoluto estrutura hierrquica do Direito, como na proposta de Kelsen, mas que se tornaria mais pragmtica, procurando a resposta para problemas especficos da materialidade, que so confrontados com a lei; por fim, a corrente teleolgica perdeu espao, passando a se constituir no numa busca da inteno do legislador, ao elaborar a norma, mas sim na substituio de sua inteno pelo que deveria ter sido, caso encontrasse, no ato de promulgao da lei, a realidade como ela no momento da interpretao. Em resumo, a tendncia de se reformular os mtodos para que deixem de ser dogmticos e ganhem pragmatismo, adotando uma nova viso moral. A nova hermenutica de que se fala deixa, por conseguinte, de desvendar a norma e passa a reconstru-la, no melhor interesse das partes que a procuram, e para a melhor soluo em cada caso. 2. Hermenutica constitucional 2.1 Particularidades histricas da hermenutica constitucional

Tem-se, agora, um panorama geral e rudimentar da histria da hermenutica em mos. Mas esse panorama basta para a conformao de uma hermenutica puramente constitucional? A hermenutica constitucional no pode operar com o material bruto que se recebe da hermenutica geral. Isso se d basicamente por dois motivos: em primeiro lugar, porque a hermenutica constitucional tem uma histria levemente diferente da histria da hermenutica jurdica geral, ou seja, ela construda como um regime especial de interpretao dos princpios constitucionais; e em segundo lugar porque a prpria natureza da norma constitucional interpretada diferente da natureza da norma jurdica ordinria. A natureza especfica da norma constitucional ser tratada mais adiante. Agora preciso aproveitar o material acima trabalhado, no sentido de demonstrar em que pontos a histria da hermenutica constitucional difere da das correntes centrais da hermenutica jurdica. As distines de que se pretende tratar no chegam a ser linhas de eventos diferentes. Afinal, o constitucionalismo veio se desenvolvendo dentro do Direito, como parte essencial dele, e portanto passou pelos mesmos avanos que a cincia jurdica passou.

A grande diferena entre a hermenutica geral e a hermenutica constitucional se resume a uma questo de princpios. Literalmente. A constituio um elemento essencial precisamente por ser portadora de uma variedade especial de normas, qual seja, a dos princpios.

Assim sendo, h uma considerao especial a ser feita, quando se pretender trabalhar a hermenutica constitucional: a Constituio no se faz apenas de regras, mas tambm, e essencialmente, de princpios. preciso, por conseguinte, uma compreenso diferente para a norma constitucional. Deve-se ter em mente que ela no pode fugir de certos parmetros, por ser tanto fundadora do sistema normativo constitucional quanto protetora dos direitos do homem. Assim sendo, todos os movimentos caractersticos da hermenutica so naturalmente vistos com olhos mais aguados, quando se trata de uma interpretao constitucional. A centralidade da interpretao constitucional foi formada, sobretudo, a partir da construo do sistema de Direito kelseniano. Quando Kelsen props a estratificao das normas partindo-se de um topo piramidal para desaguar numa ampla base, ele depositou o primeiro suporte terico para uma constituio de carter supremo, regente de todo o ordenamento. Essa proposta colocava a estruturao do prprio Estado no interior dessa norma mxima, e portanto depositava a ordem do prprio Estado de Direito no mago da constituio. Essa formao terica demonstra a relevncia que a constituio tem tanto para o ordenamento quanto para as relaes de sistema. Ela o sustentculo de todos os elementos essenciais que mantm unido o ordenamento. Mais que isso, ela justifica todas as relaes institucionais de poder, e com o questionamento excessivo de sua legitimidade, todo o sistema pode ruir. claro que a concepo de Kelsen pretendia fundamentar a positividade da norma segundo a sua adequao conceitual. Quer dizer, toda norma se encaixaria em modelo ideal pr-determinado, que Kelsen chamou de norma fundamental.(10) A norma fundamental seria, portanto, a forma essencial que todo dispositivo deveria ter para que ser considerado norma. Alm desse conceito, Kelsen referendava o poder da norma tal qual Kant se referia obrigatoriedade de seus imperativos categricos. Assim como na moralidade kantiana, a norma jurdica kelseniana deveria ser obedecida por ser uma norma. Em resumo, a norma jurdica conteria em si mesma seu pressuposto de imposio. Assim, uma determinada norma s seria considerada como tal se antes se adequasse ao formato da norma fundamental e se atendesse s demandas das normas a ela superiores. Contudo, a exigncia de adequao ao sistema eventualmente esbarraria num auge, e deveria ser feita uma opo, a opo de no mais questionar. Do contrrio, o sistema cairia. Esse modelo estava perfeitamente adequado s noes puramente dogmticas do sculo XIX, que propunham, de uma maneira ou de outra, a formao de conceitos, de dogmas, que serviam de justificadores do sistema. Assim sendo, a constituio no seria questionada por ser o dogma, e o sistema todo (e nele o prprio Estado) estaria a salvo. O problema todo comea precisamente com a jurisprudncia dos valores. A noo de que o Direito no um sistema puro, e de que ele depende de outras reas da vida e da

cultura humanas para se construir, acaba se tornando um fardo pesado demais para os dogmas metodolgicos mantidos desde a instituio das noes kelsenianas. Assim, o constitucionalismo se viu, de uma hora para outra, cercado por movimentos de concepo e interpretao do Direito que promoviam ataques constantes sua legitimidade. Ora, a constituio existe numa espcie de crculo vicioso: ela sustenta o sistema, mas s existe para sustentar o prprio sistema, pois se presta a proteger os homens dos possveis defeitos que esse mesmo sistema possa apresentar. Em resumo, o prprio regime constitucional se torna insustentvel, pois apenas ele se sustenta. Com noes como a de Hart, que fala de uma moralidade positiva que se antecipa mesmo constituio, e a de Dworkin, que fala do carter poltico (e portanto metajurdico) das decises judiciais, o sistema todo foi posto em cheque, a partir de seu pice.

Contudo, sua queda no ocorreu. Por qu? A resposta reside nos elementos materiais da constituio. Se numa viso mais tendente ao dogmatismo a constituio representava a mera defesa do sistema e do Estado de Direito, por outra os novos intrpretes, inflamados por uma nova corrente de insero de valores no Direito (a jurisprudncia dos valores) observaram o potencial de uma constituio sacralizada pelas vicissitudes sistmicas. Se a um tempo a constituio servira para fundamentar o Estado, e fora incontestvel por isso, por outro servira tambm, por longo perodo, para referendar valores individuais, que foram gradativamente abandonando o espao patrimonial em que nasceram para que se tornassem mais amplos, ganhando novas dimenses (as chamadas geraes ou dimenses - de direitos individuais). Com isso, a prpria interpretao constitucional se dividiu em duas, sob um nico princpio. Por um lado, percebia-se o nascimento de princpios de carter mecnico, normas de organizao da mquina institucional, incontestveis por razes sistmicas. Por outro, observou-se o aperfeioamento do conceito de princpios de proteo individual que abrigavam todas as formas de direitos fundamentais. Aqui, a interpretao foi flexibilizada, para que se modernizasse segundo as necessidades do momento. Contudo, ambas as formas de interpretao estavam submetidas a uma gide rgida, dirigida para a conservao dos mtodos de argio do ordenamento e de organizao do prprio Estado. Em resumo, a primeira diferena na histria da hermenutica constitucional reside na formao de princpios de supremacia e unidade constitucionais. Essa simples distino, estabelecida j na aurora do pensamento institucional-jurdico, deixou marcas profundas em todas as subseqentes realizaes da hermenutica constitucional. Assim, enquanto as correntes jurdicas ordinrias tenderam para a contestao de suas bases e para a abertura hermenutica, no rumo de uma crtica de subjetivizao do

modelo hermenutico e de formao de conceitos de uma interpretao reconstrutivista da norma, o Direito Constitucional manteve um carter mais objetivista. Isso no significa que os avanos da hermenutica geral no tenham alcanado o ramo constitucional. Ao contrrio, foi justamente na constituio que encontraram arrimo para elaborar mudanas por todo o restante do ordenamento jurdico. Foi ali que obtiveram a fora suficiente para impor ao sistema a evoluo e a influncia de valores exteriores interpretao da norma ordinria (e da prpria norma constitucional). A noo de subjetividade se manifestou, ao longo do sculo XX, de maneira levemente diferente na hermenutica constitucional. Enquanto a jurisprudncia dos valores progredia vagarosamente para seu pice, com a virada lingstica, a hermenutica constitucional a acompanhava com olhares receosos, tentando preservar toda cota de formalismo necessria para manter a estabilidade de sua posio na hierarquia legal. Quando os debates a respeito da objetividade/subjetividade so, portanto, interiorizados pelo campo constitucional, eles passam a existir num espao dirigido por uma mxima, qual seja, a de preservao da constituio. Isso significa que s podero operar em um campo que, em ltima instncia, dogmtico e objetivo. O dilema hermenutico, portanto, passa a ser no o de um conflito entre a verdade do intrprete e a verdade da norma, mas sim o da verdade da norma e a verdade do legislador que a criou. Em resumo, h o posicionamento do prprio elemento subjetivo por trs da norma, o que o objetiviza, de certa forma. Esse conflito cria duas correntes dentro da hermenutica constitucional: a dos subjetivistas, que defendem a interpretao segundo a vontade original do legislador, e a dos objetivistas, que pretendem a interpretao da norma pela sua existncia lingstica(11). Ou seja, h uma preservao do movimento teleolgico, em oposio a uma busca primeiramente exegtica de conhecimento da norma(12). Mas como precisamente houve o arranque do constitucionalismo para sua modernizao e relativizao nos dias de hoje? Esse novo movimento parece ter se dado por duas vias distintas. Por um lado, a linha objetivista parece ter sido erodida, ao longo do tempo, por noes que mais e mais vieram agregar conceitos meta-jurdicos a um ncleo de propores puramente jurdicas, levando assim a uma renovao da interpretao da norma pela norma, com a agregao de novas realidades e de novos mtodos, que operariam em comunho com a metodologia jurdica. Por outro lado, essa mesma aflio teria atingido a corrente subjetivista. Ali, contudo, teria havido a ampliao gradativa da noo de vontade do legislador. Seus partidrios, ao longo do sculo XX, teriam gradativamente tomado conscincia de que, enquanto tentavam revigorar a inteno do legislador original, estavam em verdade exumando cadveres que no passavam de cinzas, ou seja, suscitavam vontades que no poderiam mais existir, e substituam-nas pela vontade ou necessidade da sociedade contempornea. Isso lanou o constitucionalismo numa inevitvel rota de abertura. Essa abertura se traduziu em trabalhos de expanso do carter do prprio intrprete, abrindo assim espao para a subjetividade no campo constitucional. Nesse sentido, o trabalho de Peter

Hberle se destaca, por ter habilmente transformado o que poderia ser a destruio do sistema constitucional na sua renovao coerente e consciente. Por meio de mtodos da filosofia sociolgica, Hberle concluiu que a constituio era, na verdade, interpretada por todos aqueles que a vivenciavam, e que cada maneira de vivenciar os princpios da constituio era igualmente uma maneira de interpret-la. O Estado, com seus juzes e legisladores, seria apenas um de quatro grandes grupos de intrpretes (participantes no institucionais legitimados pelo Estado, opinio pblica e doutrinadores seriam os outros grupos). Mais que isso, Hberle afirmou que a constituio posta, positiva, s a expresso de um ponto de vista dentre muitos outros. Na verdade, existiria uma outra constituio, a constituio vivida, uma constituio material, que informaria a escrita, e que a reconstruiria. Em resumo, quando os grupos interpretassem o texto constitucional, eles estariam construindo a verdadeira norma, aquela aplicada tanto nos julgamentos dos juzes quanto nas feiras, ruas, escolas, parques, escritrios, etc. Nesse sentido, a concepo de liberdade tida por um andarilho seria to concretizadora da constituio quanto aquela que o legislador referendara ao promulgar o texto constitucional, a qual por sua vez teria o mesmo peso que a concepo de liberdade para os membros de um partido poltico qualquer. Seriam todas vises diferentes o andarilho quer ir e vir, o partido quer militar, e o legislador quer a liberdade institucionalmente conhecida. Mas seriam todas igualmente vlidas, nessa constituio material, nessa constituio feita de interpretaes. Assim sendo, as concepes da linha de Hberle relativizavam a tal ponto a noo de subjetivismo que praticamente a destruam em detrimento de uma viso de necessidade social, ou seja, de uma vontade legislativa dos legisladores da constituio material os prprios intrpretes. Contudo, Hberle foi capaz de refrear as contestaes ao sistema, impedindo assim a desagregao constitucional e a derrocada do sistema. Ele demonstrou que a constituio aberta como batiza seu modelo, oriundo da sociedade aberta de intrpretes da constituio seria um caminho para a democratizao, mas que no prescinde de uma ordem institucional que apaziguasse e mantivesse determinadas regras mnimas de convivncia, canais pelos quais as tenses sociais poderiam ser escoadas e transformadas em maneiras diferentes de interpretar a norma constitucional. Com isso, os velhos conflitos dentro da constituio caram, mas os princpios de supremacia e unidade constitucionais permaneceram. E, nessa permanncia, criaram uma nova dinmica, que no estava mais voltada para a submisso de conceitos rgidos a todos os casos. Diante de uma abertura da interpretao constitucional e de uma democratizao de seus princpios, que deixavam de ser despticos para que se tornassem protetores, a hermenutica constitucional passou a integrar o tempo da jurisprudncia de valores. Essa reformulao foi recepcionada na hermenutica constitucional de forma curiosa e simples, chamada tpica. Theodor Viehweg foi um dos expoentes dessa corrente. A tpica tinha como escopo a preocupao prioritria com a concretizao do Direito, ou seja, com a aplicao das normas jurdicas. Na verdade, ela era, de certa forma, a

prpria aplicao das normas jurdicas. A tpica consistia na busca de uma soluo para o problema apresentado, sem levar em considerao modelos prontos ou conceitos consagrados para tipificaes de determinados casos. A tpica foi assim chamada porque baseava seus mecanismos de funcionamento na criao dos chamados topoi. Um topos o que se pode chamar grosseiramente hoje em dia de lugar-comum, um espao particular e especfico. Ou seja, a tpica trabalhava sempre em torno de uma clula, de um topos, que o problema a ser resolvido, e ignora a sistematizao, que na viso da tpica poderia atrapalhar na resoluo do problema pela criao de problemas anexos e empecilhos impossibilitadores. O bvio efeito colateral da tpica residia precisamente no fato de que, sem uma sistematizao, a coerncia de muitas interpretaes poderia acabar se esvaindo. A tpica era, nesse sentido, extremamente subjetiva, uma vez que a soluo que se encontrasse para dois casos semelhantes nem sempre seria a mesma, dependendo do intrprete e de determinadas variantes particulares de cada circunstncia. Para os defensores da lgica-sistemtica, no poderia haver absurdo maior. Com isso, a tpica acabou se transformando no retrato do advento da crtica jurdica ao campo da hermenutica constitucional. Diferentemente da corrente principal, a virada lingstica aconteceria apenas contemporaneamente no ramo constitucional. Na verdade, o enfoque que se d tradio hermenutica constitucional atualmente difere largamente daquela da corrente geral. A abertura se d muito mais no sentido da moralidade pblica e das relaes de poder, de maneira que mesmo os individualismos so representados, na hermenutica constitucional, de maneira massificada. A prpria teoria de Hberle privilegia, por uma questo de coerncia, o grupo de indivduos, em detrimento dos indivduos colocados isoladamente(14). Dessa forma, entende-se que o campo de atuao constitucional por excelncia um campo de institucionalizao, de massificao e de atuao potestativa. 2.2 A Distino pela Norma Constitucional Fica claro, portanto, que as relaes estabelecidas na hermenutica constitucional derivam de elementos potestativos. Mas por qu? Em certa medida, a norma constitucional igual a todas as outras normas. Quer dizer, ela tem a mesma estrutura, em geral, e est submetida a regimes semelhantes de organizao. Contudo, e como foi exposto acima, a constituio feita sobretudo de princpios. E, apesar de os princpios terem uma estrutura relativamente semelhante das outras normas, eles tm uma diferena material imensa. O princpio pode expressar duas realidades materiais diferentes: uma delas a realidade organizacional do Estado; a outra o jogo de direitos individuais. De uma forma ou de outra, pode-se perceber que um princpio recebe um influxo direto de valores e de responsabilidades limitantes dentro dos dispositivos que os representam. Ora, isso responde a pergunta elaborada logo acima. por causa do princpio, ou seja, da norma constitucional por excelncia, que a hermenutica constitucional est

entrecortada de relaes de poder. Essas relaes de poder so, em verdade, derivaes das implicaes materiais que determinam a construo mesma dos princpios. H, portanto, uma diferena frontal entre a formao de um princpio e de uma regra, e essa diferena reside em seu campo material. A constituio , portanto, materialmente formada de relaes de poder? Sim, a materialidade da constituio reside na costura multifacetada de diversos confrontos e re-equilbrios de poder material. Mas a constituio se resume a isso? No, a realidade constitucional mais abrangente que isso. A exposio primria das normas constitucionais reside precisamente no pice das tenses sociais e morais que se corporificam, num momento de constituio material, como elos de poder. Essas ligaes de poder se traduzem de maneiras mltiplas dentro da constituio, podendo assumir um carter de balano das condies de disputa sociais, ou de constituio de poderes por meio de instituies, ou ainda de preservao de certos limites dentro dessas disputas. Por outro lado, a constituio tambm pode ser formada de relaes morais tidas como absolutamente necessrias manuteno da vida em sociedade. A proteo de limites mnimos da individualidade o maior exemplo disso. Ainda, pode-se perceber uma conotao forte de ordenao da prpria vida social, por meio de normas de legitimao do sujeito como parte em procedimentos de defesa de direitos individuais e coletivos. Ainda, pode-se perceber igualmente que h uma regulao social na constituio pela presena de caracteres de ordem econmica, que ensejam a limitao de poder conjugada limitao de certas atividades sociais de cunho produtivo. Qual o liame comum a todas essas perspectivas constitucionais, alm do fato de todas elas estarem expressas por meio de dispositivos-princpios? Elas so balizas ltimas de toda a ordem estabelecida, ou seja, elas so a ligao entre o universo jurdico e todos aqueles mbitos meta-jurdicos de que se tratou acima. Quando se fala numa influncia da moralidade na jurisprudncia dos valores, por exemplo, atravs da constituio que ela se insere no ordenamento. Quando se quer regular uma situao de defesa da liberdade do sujeito,e a viso de liberdade pessoal, ou seja, um grupo externo que oferece a interpretao do que seja a liberdade, o dispositivo que vai permitir a insero de tal interpretao no universo jurdico constitucional. Mais que isso, qualquer questionamento moral ou potestativo, ou orgnico-social e econmico, que se faa, ainda que no seja jurdico, necessariamente encontrar a constituio. Se, por exemplo, quiser se questionar o valor moral da boa-f, ser preciso ir aos limites da moralidade. Por que necessrio ser bom? A resposta no pode ser encontrada por meios filosficos, como fica demonstrado em qualquer tentativa sobre a proposta feita aqui mesmo. Ora, a constituio impe, em muitas ocasies, obrigaes morais que no tm nenhum fundamento seno elas mesmas. Que dizer, por exemplo, da obrigao de oferta de aposentadoria? Segundo parmetros racionais, lgicos, no se pode chegar a uma concluso que determine a obrigatoriedade de tal dispositivo. E, se assim se faz, por que a constituio o referenda?

Percebe-se, por conseguinte, que a natureza de todo princpio constitucional no apenas o fecho de um ordenamento, a opo lgica final que no pode ser contestada para que no se derrube toda a pirmide sistmica. Ele sobretudo o espao de discusso de todas as questes ltimas da sociedade que rege, sejam elas potestativas, econmicas, sociais ou morais. Ela a opo normal, a melhor soluo possvel para o vazio de solues. Ela , portanto, naturalmente diferente de todas as normas. A norma constitucional , portanto, constituinte de um novo universo, apartado de todos os outros universos do Direito, mas conjugado a eles pela necessria relao da pirmide hierrquica. A norma diferenciada ora pelo rigor formal com que se a encara, mediante o qual se deve entend-la como norma formalmente suprema e incontestvel, ora pela sua realidade material que, contraditoriamente, uma de contestao perene. Assim, se por um lado a norma constitucional deve estar apartada de todas as outras por motivaes sistmico-formais, por outro seu merecimento de tais regalias s persiste porque a norma constitucional a nica que traz consigo mesma os motivos e os dispositivos de sua prpria destruio. Nenhum dispositivo inferior capaz de receber um questionamento moral ou funcional sem que com isso deva se submeter a uma reformulao total (que leva sua destruio). A norma constitucional, por outro lado, trabalha, tanto no campo dos direitos fundamentais quanto nas relaes de formao institucional, como um elemento dinmico. O conceito de liberdade, por exemplo, mudou atravs dos sculos, mas continua presente em determinadas constituies igualmente atravs dos sculos, sem alteraes. Por qu? A norma constitucional naturalmente mutvel. Enquanto precipuamente feita de princpios, a constituio est estruturalmente pronta para receber questionamentos de ordem material, e permitir com isso a reformulao de conceitos. A constituio no , por conseguinte, uma cadeia epistemolgica fixa, mas , antes de tudo, uma cadeia de discusso moral, social, econmica e poltica(15). claro, pode-se dizer que existem as clusulas ptreas, por exemplo. Mas no se trata da mudana formal da constituio. precisamente nesse ponto que ela se mantm imutvel, alis. A constituio rigorosa com seu prprio conceito, e imobilista quanto sua forma. Mas e se, por exemplo, tomar-se o conceito de democracia do comeo do sculo XX nos Estados Unidos, e o conceito de democracia da Frana contempornea? A idia a mesma? Certamente que no. At mesmo a estrutura das divises de poderes profundamente diferente, e tende a se aperfeioar ao longo do tempo, e muda de local para local. Materialmente, portanto, a constituio sempre admite renovaes e alteraes. Outro exemplo: o Brasil viveu anos polticos conturbados, e sua Repblica extremamente jovem. Contudo, pode-se dizer que ela j sofreu mudanas. Um exemplo est na prtica crescente de proteo a direitos coletivos, que vem ganhando espao nos ltimos anos. A prpria noo de democracia, por sua vez, difere enormemente daquela que se concebia quando da formao da Assemblia Constituinte, aps o movimento das Diretas. Estruturalmente, as divises continuam as mesmas. Mas ao tempo das Diretas no parecia haver agncias de controle de atividades do Terceiro Setor, por exemplo.

2.3 Princpios da Hermenutica Constitucional

Todos esses elementos demonstram, portanto, que a norma constitucional formalmente sacralizada, mas materialmente existente apenas aps o processo hermenutico. Ironicamente, ela muito mais vulnervel ao conceito construtivista da hermenutica geral. Ela o prprio exemplo de norma que s existe pela construo da interpretao. Ela s existe, materialmente, quando interpretada no sujeito, e portanto s existe no sujeito. A hermenutica geral tem a tendncia de compreender os mtodos antigos, agora renovados pela jurisprudncia dos valores e pela virada lingstica, como sendo meios complementares e co-atores da interpretao jurdica. Isso significa, de certa forma, que o espao de interpretao das normas em geral bastante amplo e independente de princpios especficos. O uso do termo mtodo , alis, estranho. No pode haver mtodo para a interpretao. Afinal, ela , como j se exps, uma aptido inata do homem, uma maneira de pensamento rpida, automtica e dificilmente percebida. O que se tem, na verdade, a imposio de dispositivos de considerao. Interpretar , de certa forma, considerar algumas coisas em relao a outras. Quando se interpreta a norma jurdica, interpreta-se-a ou isoladamente ou em relao a outros eventos. Racionalmente, esses eventos se traduzem em dispositivos a serem considerados como pequenos desafios lgicos ao longo do processo de interpretao. Se, por exemplo, deve-se interpretar uma determinada norma luz da constituio, e em nome de uma soluo justa para o caso material, antes de tudo toma-se o resultado esperado (com base na pr-compreenso, h um pr-julgamento; triste, mas como a mente funciona), e em seguida toma-se os princpios constitucionais aplicveis ao dito caso (o que tambm recai num senso comum terico, ou numa forma de prcompreenso). Por fim, juntam-se as peas, e pensa-se numa maneira de aplicar a norma, tendo em considerao o que parece justo numa dada situao, e a que concluses o texto constitucional leva. Exemplo: um mendigo preso por roubar uma galinha. Tem direito constitucional liberdade. Viveu sempre na misria, e passava fome. O que parece justo? O mendigo teve um bom motivo para roubar, e est na misria, no desespero. Isso comove o intrprete (elemento de pr-compreenso). O direito liberdade soma-se dignidade, e ao direito de subsistncia. Isso, aliado norma penal, faz com que o intrprete resgate a noo de que o valor furtado irrisrio, e termine por decidir-se pelo perdo do mendigo. Assim sendo, a hermenutica opera essa espcie de brincadeira letal com os elementos do real, engrossando-os conceitualmente e confrontando-os mutuamente como se fossem condies uns para os outros. Quem decide o que vai ser a referncia (no caso acima, a referncia foi a vitimizao do mendigo, dadas as circunstncias) o intrprete.

Em termos de hermenutica constitucional, esses elementos no deixam de existir. Quando se pretende elaborar a interpretao de uma dada norma, seja por que motivo for, est se arriscando o confronto com outras normas constitucionais. Mais perigoso que isso, ameaa-se a contestao de tais normas por elementos de cunho moral, social e poltico, que tornam o campo de debates ilimitado. Ao se falar, contudo, da dupla natureza da norma constitucional, falou-se igualmente num jogo de princpios especficos para sua interpretao. Esse elenco de princpios proviria da raiz essencial de que a norma constitucional um espao de debates, e portanto representa abertura social suficiente para a democratizao das decises dirigentes, mas bastante para evitar a barbarizao das relaes. Desse primeiro diferencial de natureza viria o que foi aqui colocado como a distino formal: a constituio , dada sua relevncia, formalmente intocvel, inaltervel na sua estrutura e na sua posio sistmica. Essa distino formal se traduz, posteriormente, numa srie de princpios especficos, que limitam, nos termos esclarecidos ainda h pouco, a interpretao constitucional. Esse pode ser tido como o terceiro diferencial da hermenutica constitucional: um jogo de princpios especfico para a relativizao da interpretao normativa constitucional, coisa que no existe para as regras. Existem diversas classificaes para tais princpios. Pode-se contar-lhes em cerca de uma dzia, no mnimo. Parece, contudo, desnecessrio e repetitivo trabalhar todos eles em espcie, uma vez que muitas dessas classificaes se limitam a rebatizar os mesmos princpios, oferecendo conceitos similares. Parece, com isso, mais frutfero e instigante trabalh-los pela via de seus resultados hermenuticos. Duas classificaes podem servir como bases profcuas de exemplos: a classificao de Canotilho e a de Lus Roberto Barroso. Canotilho fala nos princpios do efeito integrador, da concordncia prtica, da conformidade funcional, da efetividade de direitos fundamentais e do in dubio pro libertate. Barroso, por sua vez, menciona o princpio da supremacia da constituio, da presuno de constitucionalidade dos atos pblicos, da interpretao conforme constituio, da unidade da constituio, da razoabilidade e proporcionalidade e da efetividade dos atos constitucionais. Tomando-os todos e cruzando-os, pode-se perceber trs qualidades diferentes de princpios. A primeira variedade diz respeito aos princpios que ensejam a prpria ratificao da incolumidade formal da constituio. So os princpios da supremacia da constituio, da unidade da constituio e da interpretao conforme a constituio. Nesses trs dispositivos esto traduzidas as trs caractersticas essencialmente necessrias manuteno da incolumidade constitucional: a constituio o topo do ordenamento e se impe sobre todas as normas inferiores (supremacia e interpretao conforme constituio); a constituio, enquanto espao supremo e abertura de discusso social, no pode servir de justificativa para destruir sua prpria incolumidade (unidade da constituio). Num segundo momento, h um conjunto de normas destinadas a proteger o filhote em gestao da constituio, ou seja, o Estado institucional. So os princpios do efeito

integrador (que diz respeito unidade poltica e ideolgica da constituio, ou seja, no se interpreta norma fora dos escopos ideolgicos do Estado), da coerncia funcional (que determina a proteo do Estado como ele , segundo os princpios de forma de governo, de diviso de Poderes, etc.) e da presuno de constitucionalidade dos atos pblicos (auto-explicvel). Em resumo, a segunda classe de princpios de interpretao diz respeito conservao do Estado institucional em sua forma (coerncia funcional) em sua ideologia (efeito integrador) e na confiabilidade (presuno de constitucionalidade de seus atos). interessante observar que a presuno de constitucionalidade dos atos , dos trs, o princpio que melhor defende o monoplio da fora dentro do Estado. Numa poca em que a fora bruta se v relativizada perante o poder da informao, a presuno de razo permite a vitria temporria, e com isso a protelao de quaisquer conseqncias. um princpio que gera o monoplio da certeza, ainda que, na verdade, essa certeza no exista. Em terceiro lugar, renem-se os princpios que pretendem, em verdade, gerir a dinmica dos prprios princpios constitucionais (ou seja, os princpios hermenuticos, no explcitos, informam a dinmica de interpretao dos princpios explcitos). So os princpios da concordncia prtica (a coadunao de princpios de forma que, no caso prtico, eles sejam aplicados em mxima e melhor extenso), da efetividade das normas constitucionais (no caso de confronto em caso prtico, as normas constitucionais devem ser comparadas, sopesadas, e devem ser aplicadas ambas tanto quanto se possa apliclas, de maneira a lesar o mnimo possvel o princpio prejudicado no julgamento) e do in dubio pro libertate (na dvida, o princpio deve sempre ser preservado). Ou seja, esse grupo limita a discusso sobre os princpios fundamentais, sobretudo os direitos fundamentais, pelo estabelecimento de um mnimo de segurana. Por fim, h princpios que pretendem reger a prpria atividade administrativa, no sentido de torn-la o mais idnea e otimizada possvel. Trata-se dos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. A razoabilidade consiste na avaliao da necessidade de uma determinada deciso. O ato razovel sempre que o meio empregado est de acordo com o fim dirigido. Por exemplo, uma reforma em um prdio pblico no pode ser feita com carrinhos de figo, mas deve ser feita com material de construo. A medida proporcional, por sua vez, aquela que se faz com limites de proporcionalidade entre o investimento e o fim. Se um administrador quer reformar um banheiro pblico, no precisa de um milho para a reforma. A proporcionalidade e a razoabilidade so conceitos prximos, e portanto difceis de diferenciar. Contudo, como todos os outros princpios de hermenutica constitucional, so bastante bvios, depois de expostos definio. Por qu? Na verdade, esses princpios tm mesmo como fundamento o bvio. Isso se d igualmente com os princpios constitucionais em geral. A maioria deles expressa o bvio. Quem, por exemplo, no sabe o que a liberdade, ou a vida? Defini-los, contudo, tarefa bem complicada. A questo central que, enquanto elementos de uma constituio vivida, esses princpios so to corriqueiros e, infelizmente, to aviltados por isso, que todos sabem quando um deles ofendido ou quebrado.

Os princpios da hermenutica constitucional tambm so assim. So pressupostos que todos conhecem, que todos vivenciam, e que todos entendem como certos, mas que, no calor das disputas de interesses, saem muitas vezes lesados, e portanto devem ser explicitados (ao menos pela doutrina). Uma ltima palavra cabe, ainda, sobre esses princpios da hermenutica constitucional. No que diz respeito aos direitos fundamentais possvel dizer que caiba ainda uma segunda especializao hermenutica? Sim e no. Na verdade, essa especializao j existe. Como demonstrado, h um jogo de princpios apropriados sobretudo defesa dos direitos fundamentais. Contudo, no se pode mencionar tal situao formalmente. Isso porque, apesar de os direitos fundamentais terem um ncleo de princpios de interpretao prprios, eles ainda partilham de outros princpios de interpretao constitucional geral, corporificados na proteo prpria constituio. 3. Novas propostas para a hermenutica constitucional 3.1 A realidade constitucional da relatividade de princpios O panorama geral que se tentou esboar, at o momento, portanto de separao dupla do contexto hermenutico constitucional em relao ao campo da hermenutica jurdica geral. Essa separao surge graas a uma distino histrica desse ramo especial da hermenutica, e sobretudo graas a distines formais e materiais da norma constitucional (ou princpio constitucional) em relao s outras normas (as regras). Essa distino primria que se promove aqui resulta, na prtica, naquilo que pode ser entendido como uma limitao extraordinria especfica da interpretao constitucional. Isso, em verdade, acontece em todas as searas do Direito. S que, nos campos infraconstitucionais, o princpio limitante pode ser tanto constitucional quanto infraconstitucional, estando em geral explicitado na lei positiva (o que contudo no precisa ser verdade; exemplo disso est no tratamento dado a relaes homossexuais, sobre as quais alguns pareceres judiciais j determinam uma equiparao mascarada, para fins de argio de direitos). O fato que, a despeito de se poder ter uma limitao por dispositivos no campo da interpretao em todos os ramos do Direito, essa limitao , materialmente falando, um novo diferencial de cada um desses campos. No h nenhum outro campo do Direito que seja limitado, em termos de interpretao, como o ramo constitucional, ou seja, na exata forma, nos exatos termos, e pelos motivos constitucionais. Essa diferena, que se construiu ao longo de dois sculos de produo hermenutica, tem ainda outras particularidades, talvez contingncias histricas. O fato de se ter concentrado o debate hermenutico constitucional por tantos anos entre o subjetivismo e o objetivismo ocasionou uma abertura sui generis desse ramo da hermenutica no fim do sculo XX. Quando em verdade esperava-se uma revoluo em nome do subjetivismo puro e ilimitado, o que se teve foi o cauteloso movimento no sentido de democratizar os debates e subjetivizar a norma em si. Alguns dizem que a hermenutica constitucional ainda muito formalista precisamente por seu rigor estrutural. Contudo,

ela parece ser, aps um estudo mais especfico, o ramo que mais sucesso teve em sua revoluo para a jurisprudncia dos valores. A hermenutica constitucional foi o nico ramo da hermenutica capaz de coadunar com equilbrio as formalidades necessrias sobrevivncia do texto constitucional e, com maturidade, admitir que a constituio mesma se trata de uma opo sistmica. Contudo, adota a constituio como uma soluo para o problema da barbrie, e assim a justifica. D abertura a contradies dentro de si, e ainda assim consegue, pela separao entre o mbito material e o aspecto formal, manter sua incolumidade. Mais que isso, esse novo modelo de hermenutica constitucional aproxima-se ao mximo do dinamismo do real. , portanto, um dos nicos campos de admissvel a autntica dinmica jurdica, pois permite uma fluidez imensa dos conceitos fundamentais de formao das sociedades contemporneas. A constante renovao outro ponto de mrito para o constitucionalismo contemporneo. A despeito dos atrasos naturais para a atualizao da norma, o constitucionalismo ainda assim capaz de permitir avanos conceituais mais maduros e cleres que a maioria das outras reas do Direito. Contudo, h certas questes que ainda merecem ateno. Se por um lado a hermenutica constitucional o espao de discusso e reformulao das normas constitucionais segundo princpios democrticos, por outro a formao dos contendores extremamente dirigida. Se a constituio, por um lado, permite o debate, por outro ela prpria uma formadora de opinio, sobretudo no que diz respeito ao homem mdio, que no v possibilidade em sua conscincia de conceber uma razo exterior racionalidade constitucional. o que se chama de senso comum terico dos juristas, por exemplo. Todo jurista vai interpretar a norma constitucional de uma mesma maneira, no porque tema ou seja obrigado a isso, mas porque a concepo natural enseja que todo jurista interprete daquela forma. Igualmente, isso acontece com o homem que vivencia a constituio, ou seja, o intrprete da sociedade aberta de Hberle. Os grandes grupos de presso no so apenas formadores de posies institucionais, mas so sobretudo formadores de opinio da sociedade em geral. Aqueles que, numa viso gramsciana, detm o controle sobre determinados aparelhos de dominao so capazes de reformular as mentalidades. Como um homem que conhece apenas superficialmente um debate pode formar uma opinio concreta? Isso , de certa forma, uma conseqncia da virada lingstica. A argumentao opera no sentido de expandir a linguagem em lados opostos, criando simetricamente argumentos que derrubem uns aos outros, at que uma das linhas ceda. A isso se chama paradoxo do desdobramento infinito. Quando uma dada interpretao relativizada e reduzida ao aspecto de um argumento, ela deixa de operar na superficialidade de seu prprio ambiente lingstico para se tornar um fantasma dentro de si mesma, ou seja, para ser suplantada por uma nova relao simblica, na qual toda a carga intelectual que carregava fica necessariamente reduzida a uma ou duas sentenas.

Assim sendo, toda a operao em torno de princpios e dispositivos de relativizao e toda a construo da norma adequada concretizao mais justa num dado caso se vem prejudicadas, pois se tornam um argumento emblemtico para realidades que tm interesses opostos. E essas realidades, de interesses opostos, trazem para o debate novas realidades, que no guardam qualquer relao com o caso inicial (tais como a opinio pblica atravs da mdia) mas que podem servir, na ignorncia manipulada, como suportes de uma interpretao falida e incabvel. Nesse sentido, a noo de que a linguagem se encontra entre o intrprete e o objeto interpretado, herdada de Lenio Streck, parece ser revista. fato que a linguagem permite relativizar a situao e, com isso, afasta o intrprete do objeto. Afinal, o intrprete primrio j perde com a racionalizao do objeto, que em geral representada por palavras, e o intrprete indireto e desinteressado, sem conhecer o objeto real, interpreta um retrato manipulado atravs de palavras. Diante disso, parece bvio que deva ocorrer uma distoro da interpretao do texto constitucional, que est naturalmente longe, em termos institucionais, do cidado comum. Contudo, h um espao de formao coletiva de conscincia, um momento de formaes conceituais comuns a todos os indivduos. Assim sendo, quanto se pretende a distoro das concluses de uma hermenutica constitucional, no se est operando apenas no sentido de uma reformulao individual e portanto residente na subjtividade do intrprete. Mais que isso, est se massificando as individualidades dos intrpretes segundo jarges, lugares-comuns e repeties constantes de conceitos. Ou seja, est se preparando um novo grupo de presso, descartvel atravs do poder do monoplio da informao.

3.2 Novos rumos da hermenutica constitucional fragmentada

, portanto, impossvel ter certeza da aproximao de uma dada interpretao em relao verdade. A hermenutica constitucional alcana, no incio do sculo XXI, o auge de seu lirismo, abrindo suas portas para todas as formas de discusso, renovando seus conceitos, destruindo o moralismo ranoso e, alm de tudo, mantendo a idia de civilizao no final da estrada. Contudo, enfrenta contraditoriamente sua maior queda. Essa relativizao que oferece como qualquer outra forma de relativizao de pressupostos: a abertura de espaos de discusso dilui as relaes de poder em mos incgnitas, que s podem tornar esse poder efetivo pela massificao ou pela legitimao. Ento, as formas de poder se convertem: o jogo atravs do qual se pode definir quem tem a palavra final resume-se a negligenciar a informao para que o sujeito saiba apenas o bastante para dizer o que se quer que ele diga. A massa , assim, formada no sentido de atender demanda de um grupo que deseja tomar de assalto as relaes democrticas, sem que elas percam suas formalidades. Eis o grande problema da atual hermenutica constitucional: ela tende a abrir seus espaos materiais para o debate, mantendo sabiamente a sua forma, como baliza da civilizao que se requer nesse mesmo debate. Contudo, o contedo manipulvel, e a

forma imobilista. Em resumo, no se pode combater o predomnio sutil pela sonegao de informaes totalidade do pblico com a forma esttica. O maior exemplo desse fenmeno reside precisamente na formao de uma conscincia comum. Todo homem que viva num determinado meio social tem o potencial para se tornar um esteretipo de si mesmo, por assim dizer. Pessoas que freqentam o mesmo crculo tendem a pensar da mesma maneira, conquanto tenham acesso mesma variedade de informaes. nisso que a sombra da manipulao impera: enfrenta a abertura da hermenutica constitucional pela sonegao de informaes, pela oferta de uma formao padro para os tcnicos e para os cidados, alijando-os ainda mais do processo de interpretao. No se trata do conhecimento de possibilidades institucionais. O recurso institucional uma conseqncia para a vontade de uma conscincia em pleno vigor. Trata-se antes de desconhecimento de elementos materiais suficientes para transformar uma interpretao constitucional interessada num elemento passvel de defesa perante outros grupos, com posies de interesse oposto. certo que a soluo para tal dilema no pode provir da reformulao formal do Estado, que derrubaria todo o processo de formao da lei na ilegitimidade, de sbito (afinal, quem comanda que deve seguir com mais afinco as regras, para estabelecer um exemplo). Por outro lado, maior rigor material s atrapalharia a democratizao dos movimentos hermenuticos. Os princpios hermenuticos constitucionais existentes hoje em dia falam por si mesmos: so perfeitamente funcionais para a proteo do modelo formal da constituio, mas seriam uma forma de tirania, se comeassem a agregar imposies limitantes de carter material (a noo de smulas vinculantes, por exemplo, parecia especialmente assustadora nesse aspecto, a despeito da agilizao que ofertaria ao judicirio). Parece, portanto, necessrio que se promova uma soluo material para eventos materiais. A hermenutica constitucional deve ser deixada livre como . Contudo, devese voltar os olhos para a negligncia de informao com ares de desencorajamento. Nesse sentido, se no se pode por um lado limitar materialmente o debate constitucional, pode-se por outro utilizar a estrutura de proteo de direitos fundamentais no que diz respeito informao. Ela deveria ser um direito de todo intrprete. E no se quer aqui falar a respeito da informao tcnica, mas sim da compreenso mxima de todos os dados em uma certa situao, para uma melhor interpretao, bem como do conhecimento do mximo de situaes, para que se saiba o que interessa de fato, e o que pertence ao interesse de outros grupos de intrpretes. Assim sendo, parece imprescindvel que o Direito venha completar, sobretudo no campo da hermenutica constitucional, a sua virada lingstica, voltando seus olhos para um ltimo aspecto da linguagem, ignorado at o momento: o da linguagem como cdigo de reteno e manipulao de informaes. Concluso

Diante dos elementos trabalhados, cabe retornar s trs perguntas elaboradas no incio do presente trabalho. H uma hermenutica constitucional? Ela realmente necessria? E possvel que a constituio resista ao movimento de desagregao contemporneo? De fato, pode-se constatar que h uma hermenutica constitucional de caractersticas fortes e marcantes. Alis, no apenas h, como tambm essencial para a manuteno da constituio em seu papel de protetora e guardi de direitos essenciais e estruturas fundamentais. A hermenutica constitucional imprescindvel, porque no responsvel apenas por sua prpria atividade, mas, sobretudo, porque representa a esfera conceitual dinmica de um ncleo constitucional de traos caractersticos e de normas materialmente autnticas. Se a constituio representa o espao de garantias fundamentais e de estruturao das civilizaes democrticas, a hermenutica constitucional a vida dessa constituio, na qual os direitos fundamentais se renovam diariamente, e a democracia ganha o tom dinmico da realidade. pela hermenutica que se constri uma constituio alm da constituio, uma carta material que serve a todos e recebe o seu conceito de todos. A norma constitucional s existe graas hermenutica jurdica, que especial perante as outras atividades hermenuticas, e que necessria precisamente por sua especificidade. E precisamente atravs dessa hermenutica que pode a constituio sobreviver ao turbilho destruidor da iconoclastia conceitual ps-moderna. , na verdade, muito saudvel que se eroda a ordem da modernidade. Contudo, deve haver a conscincia de que as mudanas desencadeadas no representam a libertao de um sistema opressor, mas sim a troca de paradigmas de relaes sociais. E essa troca de paradigmas no oferece nenhuma garantia de melhoras na qualidade das relaes. A constituio, de fato, precisa de uma renovao. No tanto porque seja retrgrada pois o conceito de constituio parece ter a incrvel capacidade de renascer e de se reconstruir a cada choque mas sim porque o modelo de sustento formal que ainda utiliza no pode sobreviver perante as relaes de uma sociedade de informao. Nesse sentido, a hermenutica deve ser a ferramenta de contnua democratizao, e na materialidade que ela interpreta que a constituio deve revolucionar seus conceitos para manter sua unidade, sua supremacia e sua incolumidade. Ela deve se sustentar como garantia porque , ainda, a melhor forma de garantia. E como melhor soluo para as constantes ameaas aos direitos individuais fundamentais, ela o mais tpico dos conceitos gerais. Referncias bibliogrficas BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e Aplicao da Constituio. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1998. BASTOS, Elsio. INTERPRETAO CONSTITUCIONAL A quem cabe a tarefa de concretiz-la? Revista de Direito Constitucional e Internacional. So Paulo: RT, n. 41, p. 241-255, out-dez 2002.

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organicidade. Aproxima-se, portanto,d a idia de sistema, sem contudo estar entranhada dela. 3. Nas palavras do prprio Bonaparte: Fui guiado pela noo de liberdade, mas a eliminei assim que ela se ps em meu caminho. 4. O termo meta-jurdico parece especialmente apropriado no que se refere ao movimento de jurisprudncia de valores do sculo XIX. Afirma-se mesmo que, em determinado ponto, o Direito se tornou completamente submisso, sendo visto academicamente como uma Cincia Social. Outros defendiam, a esse tempo, que o Direito era incapaz de ter mtodos prprios, cabendo-lhe em verdade uma submisso a aspectos metodolgicos da Sociologia. 5. Vale ressaltar que Heidegger suscita o debate lingstico em carter seqencial e subsidirio sua preocupao sobre a natureza do ser. 6. Nesse sentido, a linguagem pode ser, por um lado, a mscara que carrega a inteno do emissor da palavra. Por outro lado, pode tambm ser um elemento vazio de significao moral, que opera malabarismos mecnicos no intuito da auto-justificao, elemento que nos foi apresentado com a teoria da ao comunicativa de Habermas. 7. No se sabe ao certo se a virada do Direito para os rumos da Teoria Crtica representa um rompimento com o pensamento de Kelsen, ou se to somente a sua continuidade em novos trajes. Afinal, no se aplica mais a objetividade da norma e a independncia absoluta do Direito, como queria Kelsen, mas ainda hoje a idia de sistema que ele emprega parece ser imprescindvel para o sustento mesmo do Estado democrtico de Direito. Parece que, quanto hermenutica, h a superao de Kelsen, em nome de uma subjetivizao da interpretao da norma. Contudo, no que diz respeito considerao da estrutura fundante do Direito, nenhum avano foi elaborado, at hoje, fora do pensamento kelseniano. 8. Deve-se, contudo, observar que essa virada acontece no sculo XX em termos prticos, com a formao de grupos hermenuticos dispostos a admitir o interesse (por vezes configurado como influncias de outras disciplinas) como mola propulsora do Direito. Epistemologicamente, contudo, o conflito entre jurisprudncia dos conceitos e dos interesses existe desde o sculo XIX. A dogmtica francesa deu origem a esse Direito de conceitos, enquanto as teorias de Jhering falavam do papel do interesse como mola de propulso do Direito e da ao humana em geral. 9. Deve-se ressaltar que esse movimento difere largamente da noo de inteno e de interesse apregoada por Jhering. Enquanto o interesse do legislador uma fonte conceitual e dogmtica de justificao de determinada interpretao da lei, a noo proposta por Jhering tem um carter muito mais tendente para o Direito livre alis, foi ele o precursor do movimento que viria a ser embasador da integrao dos interesses pessoais dentro do universo jurdico. Enquanto esses quatro movimentos dogmticos pretendem um Direito voltado para a explorao de respostas conceituais, a noo de interesse, por Jhering, pretende colocar o intrprete, o operador da lei, como um gestor dos interesses sociais, voltando a lei para a soluo de conflitos oriundos de tais interesses. 10. A norma fundamental a estrutura ideal que toda norma tem. Se ela no est construda segundo essa estrutura, ento porque no uma norma. 11. interessante observar, portanto, que a definio de subjetividade, aqui, difere pela dada pelos jusfilsofos no campo da hermenutica jurdica geral. L, a subjetividade extrai a interpretao do campo objetivo, criando a oposio subjetividade-objetividade. Aqui, por outro lado, ela cria um conflito dentro das linhas objetivas. Caso haja a necessidade de um detalhamento lingstico, pode-se chamar este conflito de subjetivista-objetivista, em detrimento do outro.

12. um fato notrio a ressurreio desse dilema em meados do sculo XX nos Estados Unidos. L, as faces se digladiaram em torno do original state, ou o estado original de promulgao da norma (posio do legislador). Dividiram-se em originalistas (subjetivistas) e no originalistas (objetivistas). 13. O indivduo isolado no ignorado nas teorias de Hberle. Contudo, seu espao se resume a campos de legitimao para a atuao como intrprete constitucional. Ou, pelo menos, apenas nessas situaes que o sujeito tem fora suficiente para agir de fato como intrprete da constituio. Por outro lado, grupos de presso, partidos polticos, e outros intrpretes massificados tm capacidade maior de disposio e influncia, o que os torna intrpretes mais comuns. Muito embora, portanto, haja um peso igual na interpretao individual e na coletiva, entende-se que a interpretao coletiva muito mais corriqueira que a individual, e atinge o conhecimento geral mais facilmente, o que suscita, de toda forma, mais facilmente o convencimento. 14. Nesse sentido, o princpio constitucional pode ser assemelhado noo de clusula geral, no sentido de ser um dispositivo obrigatrio mas sempre aberto a reformulaes. 15. interessante observar a mudana no conceito de unidade. Antes da tpica, isso implicaria uma necessria imposio de ordenao lgica sobre os conceitos contidos na constituio, impedindo incoerncias materiais na interpretao das leis. Por outro lado, a tpica transforma essa unidade em um dispositivo puramente formal.

*Mestrando do curso de ps-graduao da Faculdade de Direito da Universidade Federal do Paran. ZANLORENZI, Rafael Otvio Ragugnetti. Hermenutica Constitucional Contempornea em Perspectiva.Disponvel em < http://www.revistadoutrina.trf4.gov.br/>. Acesso em 07 de dezembro de 2006.