DIREITO ELETRNICO ou DIREITO DA INFORMTICA?

Prof. MsC. Jos Carlos de Arajo Almeida Filho Presidente do Instituto Brasileiro de Direito Eletrnico; Membro Efetivo do Instituto Brasileiro de Direito Processual, da Associao Brasileira da Propriedade Intelectual e da Sociedade Brasileira para o Progresso da Cincia Lder do Grupo de Pesquisas Direito Eletrnico e Cidadania (CNPq-UCP). Professor de Direito Processual Civil e Coordenador da Ps-Graduao lato sensu em Processo, Justia e Cidadania da Universidade Catlica de Petrpolis. Mestre em Direito, Estado e Cidadania na Universidade Gama Filho-RJ

RESUMO Atravs do presente trabalho pretendemos desenvolver idias, a partir de conceitos da sociologia jurdica, sobre questes que suscitam grandes controvrsias quando estamos diante de um novo ramo do Direito. As idias de Direito da Informtica e Direito Eletrnico se confundem e se mesclam, mas necessria uma estabilizao doutrinria. O presente artigo no esgota o tema e, ao contrrio, entendemos que provocar mais debates, para o enriquecimento da pesquisa acadmica. Palavras-chave: direito eletrnico; conceito; divergncia doutrinria. ABSTRACT Through the present work we intend to develop ideas, from concepts of legal sociology, on questions that excite great controversies when we are ahead of a new branch of the Right. The ideas of Right of Computer science and Electronic Right if confuse and if they mesclam, but a doctrinal stabilization is necessary. The present article does not deplete the subject and, in contrast, we understand that it will provoke more debates, for the enrichment of the academic research. Word-key: electronic right; concept; doctrinal divergence. RESUMEN A travs del presente trabajo nos preponemos desarrollar ideas, de conceptos de la sociologa legal, en las preguntas que excitan grandes controversias cuando estamos delante de un nuevo ramo del derecho. Las ideas del Derecho de la Informtica y de la Derecha Electrnico si confunda y si ellas mesclam, pero una estabilizacin doctrinal es necesaria. El presente artculo no agota el tema y, en contraste, entendemos que provocar ms discusiones, para el enriquecimiento de la investigacin acadmica. Palabra-llave: Derecha Electrnico; concepto; divergencia doctrinal.

SUMRIO: 1 INTRODUO. 2 DIREITO E CONCEITO. 3 DIREITO DA INFORMTICA BIBLIOGRAFIA OU DIREITO ELETRNICO? 4 CONCLUSO. 5

1 INTRODUO

importante, antes de tratar do assunto em questo, que a posio manifestada neste artigo no reflete a posio do Instituto Brasileiro de Direito Eletrnico. Necessrio ressaltar esta questo, porque na qualidade de presidente da instituio, poderia parecer ser um consenso dos membros a denominao em questo o que no o caso.

Tratando-se o Instituto Brasileiro de Direito Eletrnico de uma entidade voltada pesquisa, no se pode admitir dogmatismos. Assim sendo, a opinio de cada membro, dentro do maior esprito de democracia e liberdade na manifestao do pensamento ser sempre respeitada.

Feita a observao, que se apresenta oportuna, o presente artigo tem por finalidade discutir os termos adotados hodiernamente no Brasil Direito Eletrnico ou Direito da Informtica. Infelizmente no se fez um balano quanto utilizao dos termos, mas certo que a denominao Direito Eletrnico, h dois anos passados, antes da criao do IBDE1, era muito tmida.

Fazendo uma busca em apenas um dos stios de busca na Internet, o Google2, por exemplo, podemos observar que pela palavra-chave a proporo a seguinte: DIREITO ELETRNICO 2.230 referncias DIREITO DA INFORMTICA 3.660 referncias

sabido inexistir uma pacificao quanto denominao a ser dada a um ramo do Direito que se apresenta com a insero dos novos modelos de tecnologia. Mas
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N.A. IBDE ser adotado, neste artigo, como abreviatura do Instituto Brasileiro de Direito Eletrnico http://www.google.com.br

 certo, tambm, que no se pacifica mais a adoo de termos como cincia do direito, do prprio direito.

Conceituar direito, cincia do direito os qualquer ramo do Direito ser sempre difcil e passvel de debates acadmicos profundos o que saudvel. A fim de demonstrar a dificuldade em conceituar, trazemos o ensinamento do Prof. Carlos Alberto Bittar3, quando trata das denominaes adotadas pelo Direito de Autor:

Diferentes denominaes recebeu ao longo dos tempos, em funo da evoluo experimentada ou em relao posio doutrinria de seu propugnador, desde a expresso propriedade literria, artstica e cientfica, com que ingressou no cenrio jurdico, a saber: propriedade imaterial, direitos intelectuais sobre as obras literrias e artsticas, direitos imateriais, direitos sobre bens imateriais, direitos de criao e, mais recentemente, direito autoral, direitos de autor e direito de autor. Fala-se, ainda, em autoralismo. Observa-se, atualmente, a preferncia pelo nome direito de autor, na doutrina, na legislao e na jurisprudncia.

O mesmo impasse retratado pelo Prof. Bittar, desde o ano de 1977, quando recebera por encomenda a escrita da obra Direito de Autor, enfrentamos hoje quando se est diante dos termos Direito Eletrnico, Direito da Informtica, Direito e Informtica, Telemtica Jurdica, Informtica Jurdica, dentre tantos outros que se apresentam.

O propsito do presente artigo, contudo, visa conceituar Direito Eletrnico e manter a posio deste termo frente ao Direito da Informtica.

Carentes de legislao e de jurisprudncia, os estudiosos, hoje, deste novo ramo do Direito que se pode classificar de natureza dentre os direitos especiais, so os grandes responsveis por toda discusso acadmica em torno do conflituoso intento de conceituar algo novo.

BITTAR, Carlos Alberto. Direito de Autor. 2.ed. Forense Universitria, 1994:RJ

2 DIREITO E CONCEITO

Admitimos no ser tarefa fcil conceituar Direito. Se existe divergncia at mesmo quanto denominao Direito, Cincia do Direito e tantas outras teorias acerca da prpria Teoria do Direito, como pretender pacificar definies e conceituaes to modernas quanto Direito Eletrnico e Direito da Informtica?

O que pretendemos mostrar a propriedade do termo Direito Eletrnico.

Como entender, pois, Direito? A corrente que repugna a terminologia Direito Eletrnico afirma que o Direito no pode ser eletrnico, porque ele no passvel de mecanicidade. Por outro lado, afirmaremos que o Direito no pode ser de uma cincia, como a Informtica. E as questes invadiro os tempos at que se pacifique.

O papel do pesquisador, neste momento e nos que se seguiro, de grande importncia. Sem pesquisa ainda que a de contedo, que entendemos ser a melhor utilizada no Direito no se chegar a denominadores comuns. Vicente Ro4 sintetiza as noes do direito como sendo o direito um sistema de disciplina social fundado na natureza humana que, estabelecendo nas relaes entre os homens uma proporo de reciprocidade nos poderes e deveres que lhes atribu, regula as relaes existenciais dos indivduos e dos grupos sociais e, em conseqncia, da sociedade, mediante normas coercitivamente impostas pelo poder pblico.

Interessante destacar a concepo de Kelsen, em sua Teoria Pura do Direito , quando trata do dualismo existente entre direito objetivo e subjetivo:
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4 5

RAO, Vicente. O Direito e a Vida dos Direitos. Vol.I, 3.ed., Revista dos Tribunais, 1991:SP KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. 2.ed. trad. de J. Cretella Jr. e Agnes Cretella, Revista dos Tribunais, 2002:SP

Essa contradio no pode ser suprimida, pois entre o direito objetivo e subjetivo existe uma relao e define-se este ltimo como um interesse protegido por aquele ou a vontade reconhecida garantida por aquele. Sua inteno original, o dualismo do direito objetivo e subjetivo, traduz o pensamento de que este precede aquele, tanto lgica como temporalmente.

Assim, ao entendermos o significado do direito, podemos admitir, como Kelsen, mtodos de produo do direito. Esta distino entre mtodos, Kelsen6 trata ao traduzir a anttese entre direito pblico e direito privado.

Mas no sero nos tratados de Direito, sob nossa tica, que encontraremos a melhor posio para definir o que este venha a ser. E assim se afirma porque o direito no existe por caprichos, mas deve estar intimamente ligado a outros ramos do conhecimento. Em se tratando de denominar, ou conceituar, Direito Eletrnico, entendemos que a sociologia jurdica a melhor ferramenta para atingirmos o desiderato. Georges Gurvitch7 trata, em sua obra, das espcies de direito correspondentes s formas de sociabilidade:

Siendo toda forma de sociabilidad activa que realiza un valor positivo, productora de derecho, siendo <<hecho normativo>>, la microsociologa jurdica debe distinguir, por conseguiente, tantas especies de derecho como formas hay de esta sociabilidad.

O Professor Gurvitch apresenta uma classificao horizontal, fazendo distino entre:

Direito Social e Direito Individual Direito de Integrao na massa, Direito de integrao na comunidade e Direito de integrao na comunho

Os direitos interindividuais e o Direito individual misto e, Fuses suprafuncionais

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Op.cit. GURVITCH, Georges. Elementos de Sociologa Jurdica. Editorial Comares, S.L., 2001: Granada

E se o Direito pode perpassar os campos da individualidade e atingir o campo do social, da integrao de massa e da comunho, certo que nosso tema j se aponta para a definio de Direito Eletrnico:

Segundo, ainda, Gurvitch, no mesmo texto:

A pesar de esta reserva, llegamos a una grand multiplicidad de formas del derecho social espontneo ( esquemticamente hablando, ao menos de veinticuantro ), comezando con el derecho social particularista de la masa unifuncional y terminando com el derecho comn de integracin en la comunin suprafuncional, entre las cuales se intercalaran, por ejemplo, el derecho comn de la masa multi o suprafuncional, el derecho particularista de la comunidad o de la comunin en la comunidad multi o suprafuncional y as sucessivamente.

E se por diversas formas se pode, ou, pelo menos, se pretende definir Direito, ser exatamente no campo da sociologia jurdica que conseguiremos definir e defender a tese de que a conceituao mais correta ser a de Direito Eletrnico.

3 DIREITO DA INFORMTICA OU DIREITO ELETRNICO?

No sendo tarefa fcil definir o que venha a ser Direito, entendemos que mais rdua a tarefa de definir um novo ramo que surge Direito da Informtica ou Direito Eletrnico?

Doutrinadores ptrios, de reconhecida autoridade no assunto, como os professores Paulo S Elias, Omar Kaminski e Aldemario Araujo Castro8 defendem a tese de que a denominao mais correta seria Direito da Informtica. Segundo o Prof. Aldemario Araujo Castro9:
Direito da Informtica10 disciplina que estuda as implicaes e problemas jurdicos surgidos com a utilizao das modernas tecnologias

Vice-presidente do Instituto Brasileiro de Direito Eletrnico Definio obtida na pgina pessoal do Prof. Aldemario Araujo Castro e inserida na apostila de Direito Eletrnico do autor. Os endereos na Internet so: http://www.aldemario.adv.br e http://www.almeidafilho.adv.br/academica
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da informao (Droit de L'Informatique, Derecho de Informatica, Diritto dell'Informatica, Computer Law, Cyber Law).

Contudo, diante da definio que ora se apresenta, no se pode admitir que um ramo novo do Direito seja definido com tamanha simplicidade. Em que pese todo o respeito atribudo ao Prof. Aldemario Araujo Castro, sempre ousamos em divergir de sua posio.

Se as relaes e implicaes so oriundas das modernas tecnologias da informao, no se pode restringir o Direito a um ramo especfico de outra rea do conhecimento. No podemos admitir que o Direito seja da Informtica, nem ao menos, quando se trata da Informtica Jurdica, que os conhecimentos se apresentem to dissociados. transdisciplinar11.

Em

verdade,

estamos

diante

de

um

ramo

Transdisciplinaridade, pois, se define como:

A transdisciplinaridade, como prefixo trans indica, diz respeito quilo que est ao mesmo tempo entre as disciplinas, atravs das diferentes disciplinas e alm de qualquer disciplina. Seu objetivo a compreenso do mundo presente, para o qual um dos imperativos a unidade do conhecimento.12

Assim sendo, a partir do momento em que o Direito tem por natureza tratamentos transdisciplinares, que vo alm da multidisciplinariedade e da interdisciplinaridade, definir este novo ramo como sendo prprio de uma cincia, ou seja, da Informtica, desprezar todos os demais meios de comunicao e tcnicas que esto alm desta, mas, ao mesmo tempo, entre esta.
Cf. nota do autor - (1) "75. Contratos civiles y comerciales, cit., t. 2, p.347. Seguindo o mesmo raciocnio, o autor (Carlos Alberto Ghersi) distingue tambm 'direito informtico' de 'informtica jurdica'. Esta tem o direito como instrumento e o ordena, sistematiza, como, por exemplo, a informatizao dos rgos do Poder Judicirio, ao passo que o direito informtico se refere atividade informtica como objeto do direito, por meio de sua regulamentao ou soluo de conflitos que com este se relacionem." Barbagalo, Erica Brandini. Contratos Eletrnicos. Editora Saraiva. 2001. Pg. 39. 11 N.A. A transdisciplinaridade um movimento nascido no Sculo XX, inicialmente por alguns pesquisadores, como Piaget, mas relegado ao esquecimento. s portas do Sculo XXI se d um novo grito de alerta ao tratamento global, ou se preferirem, holstica do mundo. 12 NICOLESCU, Basarab. O Manifesto da Transdisciplinaridade - Hugin Editores, Lisboa: 2000
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Admitir o Direito como sendo de uma rea da cincia, poderemos ter a definio de Direito da Informtica. Contudo, o Direito no da Informtica, mas se apresenta como meio de dirimir conflitos oriundos de todos os seguimentos da sociedade.

A partir do momento em que insistimos ser o termo Direito da Informtica ultrapassado, necessria se faz uma justificativa pela contraposio definio do Prof. Aldemario.

Analisando o conceito do Professor Aldemario, podemos alavancar nossa teoria de que a denominao mais correta a de Direito Eletrnico, porque nem todos os canais de comunicao da era moderna so afeitos, especificamente, informtica. Ainda que no se possa assim admitir, porque a informtica uma realidade presente e substancialmente importante, se partirmos da premissa que tudo envolve a informtica, primariamente, em um campo secundrio a informtica deixa de ter importncia e passamos a uma segunda fase que eletrnica.

Talvez seja melhor uma exemplificao, com o fim de no tumultuar os conceitos.

H um caso concreto, sobre o qual emitimos parecer, onde uma determinada pessoa cede sua assinatura para que a mesma seja reproduzida por meio de scanner13. A uma primeira vista temos uma reproduo originria de meios prprios da informtica. A partir do momento, contudo, em que este meio digital reproduzido, passamos a um universo maior, que importa em conhecimentos mais abrangentes do que os restritos informtica.

No caso em tela, esta assinatura foi reproduzida em notas promissrias e interessante a leitura do parecer.

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Hardware utilizado para cpia digital de imagens.

Assim sendo, quando admitimos que a informtica uma fonte primria inclusive geradora de direitos e deveres -, passamos a uma segunda etapa, admitindo fontes secundrias e, assim, teremos um conceito mais abrangente quando adotamos o termo Direito Eletrnico.

E certo que a informtica espcie do gnero eletrnica. Desta forma, entendemos por Direito Eletrnico14 o conjunto de normas e conceitos doutrinrios, destinados ao estudo e normatizao de toda e qualquer relao onde a informtica seja o fator primrio, gerando direitos e deveres secundrios. , ainda, o estudo abrangente, com o auxlio de todas as normas codificadas de direito, a regular as relaes dos mais diversos meios de comunicao, dentre eles os prprios da informtica.

4 CONCLUSO

Vivemos em uma sociedade que j tratada como sendo da informao. Desde Gutenberg parece-nos que tamanha revoluo em termos de informao no existiu, at os dias de hoje. Sob o ttulo O Excesso de Informao A Neurose do Sc. XXI15, o consultor Ryon Braga define informao como sendo:

Para Shamon, autor do livro A teoria matemtica da comunicao, informao tudo aquilo que reduz a incerteza. Partindo desta premissa, o que vivemos hoje no poderia ser definido como Era da Informao, uma vez que temos uma exploso de dados e fatos que, isoladamente, no tm significado e no produzem compreenso. Sem isso, no reduzem a incerteza e, portanto, passam a ser no-informao.

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N.A. entendemos oportuna a definio de documento eletrnico, nesta nota: documento eletrnico toda e qualquer representao de um fato, decodificada por meios utilizados na informtica, nas telecomunicaes e demais formas de produo ciberntica, no perecvel e que possa ser traduzido por meios idneos de reproduo, no sendo admitido, contudo, aquele obtido por meio de designer grfico. 15 In Revista @aprender Virtual, Ed. 14, Ano 3, n 05. Set/out 2003.CM Editora, SP

No citado artigo, Ryon faz uma pesquisa numrica sobre o acesso informao16. Diante destes nmeros, pretendemos chegar a uma concluso. Assim, segundo o articulista, temos: 178.820 pgina na Internet (at 30 de julho de 2003); 6.884 artigos cientficos publicados nas revistas da rea de sade nos ltimos 12 anos; 4.748 artigos cientficos publicados em revistas da rea de educao nos ltimos 10 anos; 1.387 artigos e matrias de jornais e revistas informativas ( s em portugus ), publicados nos ltimos cinco anos; 557 livros ( sendo 32 em portugus e o restante em ingls ).

Assim sendo, temos, em termos de informao, informtica, educao e tantos outros temas, o envolvimento do Direito. Os meios de comunicao, nos dias de hoje, esto voltados para a Internet, atravs de diversos stios. As pesquisas nas Universidades vm sendo realizadas, em grande parte, pela Internet o que consideramos ser perigosa, porque h excesso de informao e, desta forma, noinformao.

Mesclamos, assim, nos conceitos de transdisciplinaridade, o Direito Educacional, o Direito Comercial, o Direito Processual etc. No podemos, diante desta transdisciplinaridade, reduzir o Direito a uma rea do conhecimento especfica, como a Informtica.

Os documentos so eletrnicos e as transaes pela Internet ocorrem da mesma forma. Os atos processuais j podem ser praticados por meios eletrnicos17. A Educao Distncia conta com uma grande ferramenta que a informtica, mas que mesma no se restringe.

A pesquisa do articulista foi baseada em pesquisa sobre Crianas hiperativas. Assim sendo, os dados em questo tratam deste tema e no de um nmero de pginas e artigos na Internet, de modo global. 17 Ver a Lei do Fax e a Lei dos Juizados Especiais Federais

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Assim sendo, diante de todos os conceitos explanados no presente artigo, firmamos com convico que o termo a ser adotado o de Direito Eletrnico.

Contudo, diante do vasto campo da academia, atravs de pesquisas e novos conceitos a serem tratados, o debate se apresenta de fundamental importncia.

5. BIBLIOGRAFIA

ALMEIDA FILHO, Jos Carlos de Arajo. Apostila para a cadeira de Direito e Informtica. Disponvel em http://www.almeidafilho.adv.br/academica. Do prprio autor. ___________________________________. Introduo ao Estudo do Direito da Informtica. Forense. No prelo.

BITTAR, Carlos Alberto. Direito de Autor. 2.ed. Forense Universitria, 1994:RJ

CASTRO,

Aldemario

Araujo.

Informtica

Jurdica.

Disponvel

em

http://www.aldemario.adv.br. Do prprio autor.

GURVITCH, Georges. Elementos de Sociologa Jurdica. Editorial Comares, S.L., 2001: Granada

KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. 2.ed. trad. de J. Cretella Jr. e Agnes Cretella, Revista dos Tribunais, 2002:SP

NICOLESCU, Basarab. O Manifesto da Transdisciplinaridade Lisboa: 2000

- Hugin Editores,

RAO, Vicente. O Direito e a Vida dos Direitos. Vol.I, 3.ed., Revista dos Tribunais, 1991:SP

PERIDICOS

Revista de Direito Eletrnico http://www.ibde.org.br/revista

Revista @prender Virtual