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Admnistração Pública
Admnistração Pública
DA ADMINISTRAO DIRETA E INDIRETA: ...................................... 7 INTRODUO ............................................................................................ 7 Conceito de Estado.................................................................................... 7 Elementos do Estado ................................................................................. 7 Poderes do Estado ..................................................................................... 7 ORGANIZAO DA ADMINISTRAO ................................................ 8 Governo e Administrao ......................................................................... 8 Governo..................................................................................................... 8 Administrao Pblica .............................................................................. 9 Natureza da administrao pblica ..................................................... 10 Fins da administrao pblica............................................................. 10 Formas de Administrao Pblica ...................................................... 10 Tipos de Administrao ...................................................................... 10 Direta............................................................................................... 10 Indireta ............................................................................................ 10 rgos pblicos:...................................................................................... 12 Classificam-se os rgos Pblicos ..................................................... 12 Quanto escala governamental ou administrativa ......................... 12 Quanto estrutura ........................................................................... 12 Quanto atuao funcional:............................................................ 12 Quanto esfera de ao: ................................................................. 12 Agentes pblicos ..................................................................................... 13 Agentes polticos..................................................................................... 13 Agentes administrativos .......................................................................... 13 Agentes particulares em colaborao com o poder pblico ................... 13 Descentralizao e desconcentrao e concentrao .............................. 14 Prestao de servio ................................................................................ 14 Autarquia................................................................................................. 15 Pessoal das autarquias ......................................................................... 16 Controle autrquico............................................................................. 16 Extino das autarquias....................................................................... 17 Dirigente das autarquias...................................................................... 17 Afastamento dos dirigentes ................................................................. 17 Fundaes................................................................................................ 18 Entidades paraestatais ............................................................................. 19 Empresa pblica ...................................................................................... 20 Patrimnio da empresa pblica ........................................................... 20 Dirigentes das empresas pblicas ....................................................... 20 Atos dos dirigentes de empresa pblica.............................................. 20 Sociedade de economia mista ................................................................. 22 Forma da sociedade de economia mista.............................................. 22 Patrimnio das sociedades de economia mista ................................... 22 Atos e contratos da sociedade de economia mista .............................. 22 Dirigentes e pessoal da sociedade de economia mista....................... 23 Atos dos dirigentes de sociedade de economia mista ......................... 23 Servios sociais autnomos..................................................................... 24 1
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Dirigentes e pessoal dos servios sociais autnomos ......................... 24 Atos dos dirigentes dos servios sociais autnomos .......................... 24 Agncias reguladoras .............................................................................. 25 Agncias executivas ................................................................................ 25 Organizaes sociais ............................................................................... 25 PRINCPIOS BSICOS DA ADMINISTRAO PBLICA ................. 26 Princpio da legalidade............................................................................ 26 Princpio da moralidade - moral jurdica ................................................ 26 Princpio da impessoalidade - art. 37 CF - clssico princpio da finalidade................................................................................................. 26 Princpio da publicidade.......................................................................... 27 Regime jurdico e princpios basilares .................................................... 28 Base da tarefa da administrao (cnones fundamentais): ..................... 28 ATOS ADMINISTRATIVOS .................................................................... 29 Conceito .................................................................................................. 29 Fato administrativo.................................................................................. 29 Atos da administrao ............................................................................. 29 Ato administrativo - validade:................................................................ 29 Requisitos (elementos - pressupostos) do ato administrativo:............... 30 Atributos do ato administrativo............................................................... 31 Classificao dos atos administrativos.................................................... 32 Quanto a seus destinatrios ................................................................. 32 Quanto ao seu alcance......................................................................... 32 Quanto ao seu objeto (prerrogativas) ................................................. 32 Quanto ao regramento ......................................................................... 32 Quanto a formao do ato ................................................................... 33 Quanto ao seu contedo ...................................................................... 33 Quanto a sua eficcia .......................................................................... 33 Quanto a exeqibilidade...................................................................... 33 Quanto a retratabilidade ...................................................................... 34 Quanto ao objetivo .............................................................................. 34 Quanto aos efeitos ............................................................................... 34 Espcies e motivao dos atos administrativos ...................................... 35 Atos normativos .................................................................................. 35 Atos ordinatrios................................................................................. 35 Atos negociais ..................................................................................... 36 Atos enunciativos ................................................................................ 38 Atos punitivos ..................................................................................... 38 Motivao dos atos administrativos........................................................ 40 Controle dos atos administrativos ........................................................... 40 Modos de desfazimento (extino) dos atos administrativos ................. 41 Extino ato eficaz .............................................................................. 41 Extino ato no eficaz ....................................................................... 41 Revogao ....................................................................................... 41 Anulao.......................................................................................... 42 Controle judicial doa atos administrativos.............................................. 44 2
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Vcios .................................................................................................. 44 Atos nulos e anulveis............................................................................. 44 Convalidao (saneamento) .................................................................... 44 CONTRATO ADMINISTRATIVO ........................................................... 45 Consideraes gerais ............................................................................... 45 Conceito de contrato administrativo ....................................................... 45 Caractersticas do contrato administrativo.............................................. 45 Caractersticas prprias dos contratos administrativos ........................... 45 Caracteriza o contrato administrativo ..................................................... 45 Administrao realiza contratos sob normas .......................................... 46 Contratos administrativos - modalidades................................................ 46 Peculiaridades do contrato administrativo ............................................. 46 Controle do contrato administrativo ....................................................... 47 Interpretao do contrato administrativo ................................................ 47 Formalizao do contrato administrativo................................................ 48 Instrumento e contedo do contrato administrativo ........................... 48 Clusulas essenciais ................................................................................ 49 Garantias para execuo do contrato ...................................................... 50 Execuo do contrato administrativo...................................................... 51 Direitos e obrigaes das partes.......................................................... 51 Execuo ............................................................................................. 52 Acompanhamento da execuo do contrato e recebimento do seu objeto................................................................................................... 52 Recebimento do objeto do contrato .................................................... 53 Extino, prorrogao e renovao do contrato..................................... 53 Inexecuo, reviso e resciso do contrato ............................................. 54 Inexecuo ou inadimplncia do contrato........................................... 54 Causas justificadas da inexecuo do contrato ................................... 55 Conseqncias da inexecuo ............................................................. 56 Reviso do contrato................................................................................. 56 Resciso do contrato ............................................................................... 57 Principais contratos administrativos ....................................................... 59 Contrato de obra pblica ..................................................................... 59 Regime de execuo........................................................................ 60 Contrato de servio ............................................................................. 60 Contrato de trabalho artstico.............................................................. 61 Contrato de fornecimento.................................................................... 61 Contrato de concesso......................................................................... 61 Contrato de gerenciamento ................................................................. 62 SERVIOS PBLICOS ............................................................................. 62 Consideraes gerais ............................................................................... 62 Classificao............................................................................................ 63 Regulamentao e controle do servio pblico - utilidade pblica ....... 64 Requisitos do servio e direitos do usurio - 5 princpios ...................... 64 Direito do usurio.................................................................................... 64 Competncia para prestao do servio ................................................. 64 3
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Formas e meios da prestao de servio pblico ou utilidade pblica .. 65 Descentralizao e desconcentrao e concentrao .......................... 65 Prestao.............................................................................................. 65 Servios delegados a particulares. .......................................................... 66 Servios concedidos ................................................................................ 67 Regulamentao .................................................................................. 68 Contrato de concesso......................................................................... 69 Alterao unilateral do contrato.......................................................... 69 Fiscalizao dos servios .................................................................... 69 Execuo do servio............................................................................ 69 Remunerao do concessionrio......................................................... 69 Direito do usurio................................................................................ 70 Extino da concesso ou retomada do servio concedido ................ 70 Formas de extino controversas .................................................... 72 Servios permitidos................................................................................. 73 Servios autorizados................................................................................ 75 Convnio e consrcio administrativo...................................................... 76 LICITAO ............................................................................................... 78 Conceituao ........................................................................................... 78 Procedimento administrativo .................................................................. 78 Ente pblico na funo administrativa.................................................... 78 Princpios da licitao ............................................................................. 79 Princpio da igualdade......................................................................... 79 Princpio da legalidade........................................................................ 79 Princpio da impessoalidade............................................................... 80 Princpio da moralidade e da probidade.............................................. 80 Princpio da publicidade...................................................................... 80 Princpio da vinculao ao instrumento convocatrio ........................ 80 Princpio do julgamento objetivo........................................................ 80 Princpio da adjudicao compulsria ................................................ 81 Princpio da ampla defesa ................................................................... 81 Obrigatoriedade de licitao ................................................................... 81 Dispensa e inexigibilidade ...................................................................... 81 Hipteses de dispensa: ....................................................................... 82 Hipteses de inexigibilidade ............................................................... 82 Modalidades ............................................................................................ 82 Procedimento........................................................................................... 84 Fases do procedimento........................................................................ 84 Anulao e revogao ............................................................................. 87 Recurso administrativo na licitao ........................................................ 87 BENS PBLICOS ...................................................................................... 88 Conceituao ........................................................................................... 88 Classificao............................................................................................ 88 Bens de domnio pblico do estado bens de uso comum do povo e bens de uso especial ................................................................................ 89 Conceituao ....................................................................................... 89 4
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Essa destinao a fim pblico pode ser............................................... 89 Natureza jurdica ................................................................................. 89 Modalidades ........................................................................................ 89 Regime jurdico................................................................................... 90 Caractersticas dos bens de domnio pblico do estado uso comum e uso especial (regime jurdico) ............................................................. 90 Alienao de bens comum e de uso especial ...................................... 91 Bens dominicais ..................................................................................... 92 Conceito .............................................................................................. 92 Caractersticas ..................................................................................... 92 Regime jurdico................................................................................... 92 Restries diversas .............................................................................. 92 Alienao de bens dominiais............................................................... 93 Uso do bem pblico por particular.......................................................... 95 Uso por particulares ............................................................................ 95 Uso privativo ou uso especial ............................................................. 96 Autorizao pode ser:.......................................................................... 97 Formao do patrimnio pblico .......................................................... 101 Regidas pelo direito privado ............................................................. 101 Regidas pelo direito pblico ............................................................. 101 Bens pblicos em espcie...................................................................... 102 INTERVENO NA PROPRIEDADE E ATUAO NO DOMNIO ECONMICO........................................................................................... 105 Competncia para a interveno ........................................................... 106 Meios de interveno ............................................................................ 106 Desapropriao ou expropriao........................................................... 106 Conceito ............................................................................................ 106 Caractersticas ................................................................................... 107 Desapropriao.................................................................................. 107 Requisitos constitucionais................................................................. 109 Declarao expropriatria ................................................................. 109 Efeitos da declarao expropriatria............................................. 110 Caducidade da declarao expropriatria ..................................... 110 Processo expropriatrio................................................................. 110 Imisso na posse................................................................................ 110 Indenizao........................................................................................ 111 Desvio de finalidade.......................................................................... 112 Anulao da desapropriao ............................................................. 112 Retrocesso ....................................................................................... 112 Servido administrativa......................................................................... 113 Caractersticas ................................................................................... 113 Requisio ............................................................................................. 115 Ocupao provisria.............................................................................. 116 Limitao administrativa....................................................................... 117 Atuao no domnio econmico ........................................................... 120 Monoplio ......................................................................................... 120 5
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Represso ao abuso econmico: ....................................................... 121 Controle de abastecimento: ............................................................... 121 Tabelamento de preos...................................................................... 122 Criao de empresas paraestatais...................................................... 122 CONTROLE DA ADMINISTRAO .................................................... 123 Consideraes gerais ............................................................................. 123 Tipos de forma de controle ................................................................... 123 Conforme o aspecto a ser controlado:................................................... 124 Controle administrativo......................................................................... 124 Meios de controle administrativo.......................................................... 125 Fiscalizao hierrquica .................................................................... 125 Recursos administrativos .................................................................. 125 Recursos hierrquicos ................................................................... 128 Processo administrativo ........................................................................ 130 Princpios do processo administrativo .............................................. 131 Fases do processo administrativo...................................................... 132 Modalidades do processo administrativo.......................................... 132 Processo administrativo disciplinar .................................................. 133 Meios sumrios ............................................................................. 134 Processo administrativo tributrio ou fiscal...................................... 135 Controle legislativo ou parlamentar...................................................... 136 Controle judicirio ................................................................................ 138 Meios de controle judicirio ............................................................ 141 SERVIDORES PBLICOS...................................................................... 144 Alteraes da Emenda CONSTITUCIONAL N19 ............................. 147 RESPONSABILIDADE CIVIL DA ADMINISTRAO ...................... 153 Consideraes gerais ............................................................................. 153 Fundamentos da responsabilidade ........................................................ 153 Teorias da responsabilidade da administrao...................................... 154 Teorias publicistas - segundo os princpios do direito pblico: ....... 154 Responsabilidade civil da administrao no direito brasileiro: ............ 156 Responsabilidade por atos legislativos e judiciais:............................... 157 Reparao do dano ................................................................................ 158 Ao regressiva ..................................................................................... 159
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Elementos do Estado
constitudo de trs elementos originrios e indissociveis: Povo ( o componente humano do Estado); Territrio (a sua base fsica); Governo Soberano (elemento condutor do Estado, que detm e exerce o poder absoluto de autodeterminao e auto-organizao emanado do povo.
Poderes do Estado
So eles: o Legislativo, o Executivo; o Judicirio, Independentes e harmnicos entre si e com suas funes reciprocamente indelegveis (CF, art. 2). Esses poderes so imanentes e estruturais do Estado, a cada um deles correspondendo uma funo que lhe atribuda com precipuidade. O que h, portanto, no a separao de Poderes com diviso absoluta de funes, mas, sim, distribuio de trs funes estatais precpuas entre rgos independentes, mas harmnicos e coordenados no seu funcionamento, mesmo porque o poder estatal uno e indivisvel.
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ORGANIZAO DA ADMINISTRAO
a estruturao legal das entidades e rgos que iram desempenhar as funes, atravs de agentes pblicos (pessoas fsicas). Essa organizao faz-se normalmente por lei, e excepcionalmente por decreto e normas inferiores, quando no exige a criao de cargos nem aumenta a despesa pblica.
Governo e Administrao
So termos que andam juntos e muitas vezes confundidos, embora expressem conceitos diversos nos vrios aspectos em que se apresentam.
Governo
Pode ser considerado: sentido formal, o conjunto de Poderes e rgos constitucionais; sentido material, o complexo de funes estatais bsicas; sentido operacional, a conduo poltica dos negcios pblicos. A constante do Governo a sua expresso poltica de comando, de iniciativa, de fixao de objetivos do Estado e de manuteno da ordem jurdica vigente. Administrao pblica, em sentido formal, o conjunto de rgos institudos para consecuo dos objetivos do Governo.
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Administrao Pblica
Administrao pblica: Administrar gerir interesses segundo a lei, moral e finalidade dos bens entregues a guarda e conservao alheias. Os bens geridos podem ser individuais ou coletivos, no primeiro caso temos administrao particular e no segundo caso a administrao pblica. Administrao pblica: gesto de bens e interesses qualificados da comunidade , no mbito federal, estadual ou municipal, segundo princpios - preceitos - do direito e da moral, visando o bem comum. Administrao pblica : subjetiva: conjunto de rgos a servio do estado; objetiva: estado agindo in concreto para satisfao de seus fins a conservao do bem estar individual dos cidados e de progresso social. Administrao est ligada a idia de conservao e utilizao, sendo oposto de propriedade, ligada a idia de disponibilidade e alienao. Poderes normais da administrao conservao e utilizao, j a alienao onerao destruio e renncia, devem vir expressas em lei, deve haver um consentimento. Administrao pblica: pratica, na sua gesto: ato de imprio: contm uma ordem ou deciso coativa da administrao para o administrado. ex.: decreto expropriatrio. ato de gesto: ordena a conduta interna da administrao e de seus servidores ou cria direitos e obrigaes entre ela e os administrados. ex.: despacho que determina a execuo de determinado servio pblico. ato de expediente: de preparo e movimentao de processos recebimento e expedio de papeis despachos rotineiros, sem deciso do mrito administrativo. Para prtica dos atos acima enumerados, deve ter o agente investidura e competncia legal - ilegal o ato realizado por agente simplesmente designado.
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Natureza da administrao pblica MNUS PBLICO encargo de defesa, conservao e aprimoramento dos bens, servios e interesses da coletividade - impondo que se cumpra os preceitos do direito e da moral administrativa. Fins da administrao pblica BEM COMUM DA COLETIVIDADE ADMINISTRADA ilcito e imoral ser todo ato administrativo que no for praticado no interesse da coletividade. A administrao pblica no tm liberdade de procurar outro objetivo, ou dar fim diverso do prescrito em lei para a atividade. Visa a administrao pblica a defesa do interesse pblico, aspiraes ou vantagens licitamente almejadas por toda uma comunidade. O ato ou contrato administrativo realizado sem interesse pblico, configura desvio de finalidade Formas de Administrao Pblica O poder pblico pode se dar de duas formas: Centralizadamente; Descentralizadamente; Atravs de entes de cooperao (servios sociais autnomos, concessionrios, permissionrios e autorizatrios) Atravs de administrao indireta (autarquias, fundaes e entes paraestatais). Tipos de Administrao Existem dois tipos de Administrao: Direta Composta pelas entidades estatais: so pessoas jurdicas de Direito Pblico que integram a estrutura constitucional do Estado e tm poderes polticos a administrativos, tais como a Unio, os Estados-membros, os Municpios e o Distrito Federal; Indireta Compostas pelas entidades: Entidades Autrquicas: so pessoas jurdicas de Direito Pblico, de natureza meramente administrativa, criadas por lei especfica, para a realizao de atividades, obras ou servios descentralizado da estatal que as criou; funcionam e operam na forma estabelecida na lei instituidora e nos termos de seu regulamento; Entidades Fundacionais: pela CF/88, so pessoas jurdicas de Direito Pblico, assemelhadas s autarquias (STF); so criadas por lei especfica com as atribuies que lhes forem conferidas no ato de sua instituio; 10
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Entidades Paraestatais: so pessoas jurdicas de Direito Privado cuja criao autorizada por lei especfica para a realizao de obras, servios (sociedades de econmica mista, empresas pblicas) ou atividades de interesse coletivo (SESI, SESC, SENAI, etc.); so autnomas, administrativa e financeiramente, tem patrimnio prprio e operam em regime da iniciativa particular, na forma de seus estatutos, ficando vinculadas (no subordinadas) a determinado rgo da entidade estatal a que pertencem, que no interfere diretamente na sua administrao. Sociedade de economia mista - controlado pelo Estado e tem o particular como acionista. Ex.: Eletrobrs, Banco do Brasil, PETROBRAS, Empresa pbica O controle acionrio integralmente do Estado, mas tem personalidade jurdica de Direito Privado. Ex.: ECT, BNDES, SAB Obs.: O servio social autnomo, apesar de ser da entidade autrquica, no pertence administrao indireta. Ex.: SENAI, SESI, SESC.
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rgos pblicos:
So centros de competncia institudos para o desempenho de funes estatais, atravs de seus agentes, cuja atuao imputada pessoa jurdica a que pertencem. Cada rgo, como centro de competncia governamental ou administrativa, tem necessariamente funes, cargos e agentes, mas distinto desses elementos, que podem ser modificados, substitudos ou retirados sem supresso da unidade orgnica. Classificam-se os rgos Pblicos Quanto escala governamental ou administrativa Independentes So os rgos originrios da Constituio, e representativo dos poderes do Estado (Executivo, Legislativo e Judicirio). Autnomos So os localizados na cpula da administrao, e tem autonomias administrativas, financeiras e tcnica. Caracterizam-se como rgos diretivos, com funes precpuas de planejamento, superviso, coordenao e controle das atividades que constituem sua rea de competncia. Superiores So os que detm poder de direo, controle, deciso e comando de assuntos de sua competncia especifica. No gozam de autonomia administrativa nem financeira. Subalternos Detm reduzido poder decisrio, pois se destinam basicamente realizao de servios de rotina e tem predominantemente atribuies de execuo. Obs.: No h poder hierrquico nem no Legislativo nem no Judicirio, porque, sem sendo funo essencial, ningum pode ser superior a ningum. Quanto estrutura Simples Constitudos por um s centro de competncia. Ex.: portaria. Compostos Aqueles que renem, na sua estrutura, outros rgos menores, com funo principal idntica ou com funes auxiliares diversificadas. Quanto atuao funcional: Singulares Aqueles que atuam e decide atravs de um nico agente que seu chefe e representante. Colegiados So todos aqueles que atuam e decidem pela manifestao conjunta e majoritria da vontade de seus membros.
Quanto esfera de ao: Central Chefiam do Executivo Federal Local Comando de um exrcito. 12
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Agentes pblicos
So todas as pessoas fsicas incumbidas, definitiva ou transitoriamente, do exerccio de alguma funo estatal; normalmente desempenham funes do rgo, distribudas entre cargos de que so titulares, mas excepcionalmente podem exercer funes sem cargo. A representao legal da entidade atribuio de determinados agentes (pessoas fsicas). No se confunda, portanto, a imputao da atividade funcional do rgo pessoa jurdica com a representao desta perante a justia ou terceiros; a imputao da atuao do rgo entidade a que ele pertence; a representao perante terceiros ou em juzo, por certos agentes. O agente pblico pode ser de ordem poltica, administrativa e particular:
Agentes polticos
So os ocupantes dos cargos que compem a organizao poltica do Pas. So eles: presidente, governadores, prefeitos e respectivos auxiliares imediatos, ou seja, ministros e secretrios, deputados, vereadores, senadores, membros do poder judicirio (titulares) e membros do Ministrio Pblico.
Agentes administrativos
So todos aqueles que se vinculam ao Estado ou s suas entidades autrquicas e fundacionais por relaes profissionais, Sujeitos hierarquia funcional e ao regime jurdico determinado pela entidade estatal a quem servem; so todos os servidores pblicos em sentido amplo.
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Prestao de servio
SERVIO CENTRALIZADO: o que o poder pblico presta por suas prprias reparties, em seu nome e sob sua exclusiva responsabilidade - Estada titular e prestador do servio Administrao Direta. SERVIO DESCENTRALIZADO: Poder pblico transfere sua titularidade ou execuo por outorga ou delegao. Pode ser descentralizao: TERRITORIAL OU GEOGRFICA: da Unio para os Estados Membros para os Municpios. INSTITUCIONAL: transferncia do servio ou execuo da entidade estatal para : autarquia, entes para estatais e delegado particulares. SERVIO DESCONCENTRADO: o que a administrao executa centralizadamente, mas distribuda entre vrios rgos da mesma entidade para facilitar sua realizao e obteno pelo usurio.
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Autarquia
Ente administrativo autnomo {no so autonomias estes legislam para si prprio e a autarquia funciona segundo as leis editadas por quem criou}; criada por lei especfica que deve dizer especificamente sua funo. No entidade Estatal (simples desmembramento administrativo do poder pblico) assume vrias formas e realiza qualquer servio pblico tpico, especialmente os que requeiram maior especializao. pessoa jurdica de Direito Pblico interno dotado de capacidade exclusivamente administrativas. Forma descentralizada da administrao: um servio retirado da administrao centralizada - s deve ser outorgado servio pblico tpico e no atividade industrial ou econmica, para estes a delegao deve ser por organizao particular ou entidade paraestatais - empresa pblica sociedade de economia mista. um prolongamento do Estado - Longa Manus - executa servios prprio do Estado em condies iguais a ele, age por direito prprio e no por delegao, na medida do jus imperii que lhe foi outorgada pela lei criadora.No se subordina hierarquicamente com a entidade estatal h que pertence, h mera vinculao. Patrimnio prprio, e atribuies Estatais especficas; Autarquias no visam lucro - podem cobrar servios prestados - se sobrou $: supervit e se faltou $: dficit; a lei transfere o patrimnio do Estado para Autarquia - no perdem as caractersticas dos bens pblicos - no h desafetao (bem pblico que passa a esfera de domnio do particular). Bens Imveis so transferidos de duas formas : (bens pblicos inalienveis) - prvia autorizao Do - legislativo : Diretamente pela lei instituidora. Lei autorizadora de transferncia de bens autarquias . Decreto no pode fazer transferncias de bens. Executa atividade paralela ao prprio Estado - gozam das mesmas prerrogativas, tal como o Estado (prerrogativas administrativas, no polticas) - Ex.: imunidade tributria - participam do oramento, tem oramento prprio.E prerrogativas processual da fazenda pblica. Autarquia Especial: que prestam servios especializados. toda aquela que a lei instituidora conferir privilgios especficos e aumentar a sua autonomia comparativamente com as autarquias comuns - sem infringir os preceitos constitucionais pertinentes a essas entidades de personalidade pblica - os que a posicionam so as regalias. Tem seu oramento pblico e deve cumprir com ele. 15
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Atos lesivos: ao patrimnio autrquico so passveis de anulao - AES POPULARES . Contratos das autarquias: Sujeito licitao. Pessoal das autarquias Regime Jurdico nico da entidade matriz, competncia da justia do trabalho, para as divergncias sobre as relaes de trabalho.Proibio de acumulao remunerada de cargos: atinge servidores das autarquias. PARA EFEITOS PENAIS: equiparam-se aos servidores pblicos - funcionrio pblico - . Controle autrquico S admissvel nos estritos limites e fins que a lei estabelecer. - nos termos da lei - Entre a Entidade Matriz e a Autarquia, no h subordinao e sim controle. So 3 os nveis de controle O Controle no pleno - nem ilimitado - limitado ao limite da lei - para no suprimir a autonomia administrado dessas entidades. Sempre que a Autarquia tiver patrimnio que no for suficiente para cobrir as responsabilidades - a Entidade Matriz responde subsidiariamente. CONTROLE POLTICO: nomeao de seus dirigentes pelo executivo. a gesto maior da autarquia e controlada pela administrao central. CONTROLE ADMINISTRATIVO: exerce atravs de rgo especfico - bem como para recurso interno ou externo na forma da lei. O conjunto de atos que a administrao central pratica com a finalidade de conformar as autarquias ao cumprimento de seus fins prprios e que no suprime a autonomia administrativa no se confunde com hierarquia. Formas de controle administrativo : PREVENTIVO : aquele que se realiza antes da autarquia produzir efeitos; o A priori : aquele que se da antes da pratica do ato o A posteriori : aquele que se d aps a pratica do ato, mas antes que ele protege seus efeitos. REGRESSIVO : realizar aps o ato - o ato j est gerando efeitos. CONTROLE DE MRITO : aprecia o ato quanto a prpria convenincia da sua prtica; CONTROLE DE LEGITIMIDADE : (Legalidade) - aprecia o ato quanto a sua legalidade (homologao). CONTROLE FINANCEIRO: nos moldes do Direito Administrativo: fiscalizao pela administrao central - Tribunais de Contas - onde houver. O poder de interveno no discricionrio - mas vinculado aos pressupostos finalistas a servio outorgado. 16
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Extino das autarquias Por lei, transferindo-se seu patrimnio a quem a criou - ainda que lhe seja maior, do que o inicial. Dirigente das autarquias Investidos no cargo na forma da lei ou estatuto estabelecer. STF.: Inconstitucional aprovao de nome pela assemblia. Atos de dirigentes: atos administrativos devem conter os mesmos requisitos - sujeitos ao Exame de legalidade - pelo judicirio - na comum (ordinrio) Afastamento dos dirigentes Admissvel nos casos regulamentares, Casos de omisso; Se sua conduta configura-se infrao penal; Ilcito administrativo previsto para servidores pblicos; A apurao deve ser acompanhada de processo adequado a apurao dos responsveis financeiros.
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Fundaes
Universidade de bens personalizados em ateno ao fim que lhe d unidade. Tem como objetivos de interesse coletivo. Em nossa Constituio Federal considerada uma entidade de direito pblico, integrante da administrao indireta ao lado das autarquias e entidades paraestatais. Quando criadas e mantidas pelo Poder Pblico, aparecem as fundaes como pessoa jurdica de direito pblico, tal como as autarquias . So criadas por lei especfica para determinados fins especficos, no campo assistencial, filantrpico, educacional, etc.. de atividades no lucrativas e atpicas do poder pblico - mas de interesse coletivo.Diferente de servios pblicos. A lei que a cria determina sua funo. Fundaes Particulares: que recebem dinheiro do Poder Pblico submetem-se ao controle do Tribunal de Contas - mas no desnatura sua natureza jurdica. CONSELHO CURADOR: no so remunerados - As Fundaes podem cobrar por alguns servios que eventualmente prestado. CONTRATO celebrado pelas fundaes pblicas - precedidas de licitao. Observaes: Oramento idntico ao das entidades estatais Dirigentes da fundao pblica; Investidos no cargo na forma da lei seu pessoal sujeito ao regime nico - litgios decorrentes da relao de trabalho competncia da Justia do Trabalho. Proibio de cumulao remunerada de cargo ou emprego ou funo: Atingem servidores da fundao pblica. So considerados funcionrios pblicos seus dirigentes e autoridades. Para fins penal , Mandado de Segurana e Ao Popular.
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Entidades paraestatais
Embora no empregada na atual Constituio, "entidade paraestatal expresso que se encontra no s na doutrina e na jurisprudncia, como tambm em leis ordinrias e complementares. O termo gera uma certa impreciso, variando de definio, conforme o doutrinador: Cretella Jnior : paraestatais so as autarquias que conservam fortes laos de dependncia burocrticas, possuindo, em regra, cargos criados e providos como os das demais reparties do Estado, mbito de ao coincidente com o do territrio do Estado e participa amplamente do jus imperii; Themstocles Brando Cavalcanti: o vocbulo designa os entes autrquicos que tm menores laos de subordinao com o Estado; Hely Lopes Meirelles: entidades paraestatais so pessoas jurdicas de direito privado, cuja criao autorizada por lei, com patrimnio pblico misto, para realizao de atividades, obras ou servios de interesse coletivos, sob normas e controle do Estado"; so o meiotermo entre o pblico e o privado; compreendem as empresas pblicas, as sociedades de economia mista as fundacionais institudas pelo Poder Pblico e os servios sociais autnomos; Celso Antonio Bandeira de Mello : a expresso abrange pessoas jurdicas privadas que colaboram com o Estado desempenhando atividade no lucrativa, a qual o Poder Pblico dispensa especial proteo, colocando a servio delas manifestaes de seu poder de imprio, como o tributrio, por exemplo. No abrangendo as sociedades de economia mista e empresas pblicas; trata-se de pessoas privadas que exercem funo tpica (embora no exclusiva do Estado), como as de amparo hipo-suficientes, de assistncia social, de formao profissional.
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Empresa pblica
Pessoas jurdicas de direito privado, criadas por lei especfica com capital exclusivamente pblico, de uma ou vrias entidades pblicas, para realizar atividades de interesse da administrao instituidora nos moldes da atividade privada, podendo revestir-se de qualquer forma e organizao empresarial; geralmente destinadas a prestar servios industriais ou de atividades econmicas. controlada pelo poder pblico. Se Sujeita ao controle do estado, j que seu patrimnio, a sua direo e os seus fins estatais. O ato de criao de uma empresa pblica um ato administrativo e no de direito privado. Patrimnio da empresa pblica Embora pblico por origem pode ser utilizado, onerado ou alienado na forma regulamentar ou estaturia, independente de autorizao legislativa especial, todo seu patrimnio, bens e rendas serve para garantir emprstimos e obrigaes resultantes de suas atividades. Transferncia inicial de bens pblicos imveis, tem sido feito por decreto, forma mais adequada termo administrativo ou escritura pblica. Na contratao de obras e servios, compras e alienaes de bens, sujeitamse a licitao. Dirigentes das empresas pblicas A administrao dessas entidades varia segundo seu tipo e modalidade, pode ser unipessoal ou colegiada, com ou sem elementos do Estado. igualmente varivel a forma de controle que a entidade matriz aplica entidade, o controle, independente da forma, sempre necessrio.Os dirigentes das entidades so investidos nos cargos na forma da lei criadora ou estatuto, a destituio da diretoria pode ser feita no curso do mandado. O regime do pessoal o da C.L.T - Justia do Trabalho. - As funes pblicas outorgadas ou delegadas aos entes no alteram o regime laboral do seus empregados - no lhe atribuem qualidades de servidores. O estatuto de tais empregados o da empresa e no do poder pblico que o criou. Para fins criminais dirigentes e empregados, so, entretanto, considerados funcionrios pblico, por expressa determinao do Cdigo Penal. A proibio de acumulao de cargos, funes ou empregos atinge agora os dirigentes e empregados das empresas pblicas e sociedades de economia mista. Atos dos dirigentes de empresa pblica No que concernem com as funes outorgadas ou delegadas pelo Poder Pblico so equiparados a atos de autoridade para fins de MANDADO DE SEGURANA e AO POPULAR. 20
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As empresas pblicas no possuem qualquer privilgio administrativo, tributrio ou processual - s auferindo os que a lei instituidora ou norma especial, expressamente conceder. Constituio indica a Justia Federal como competente para as causas em que as empresas pblicas da Unio forem interessadas e a Justia do Trabalho para os litgios trabalhistas.
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Dirigentes e pessoal da sociedade de economia mista A administrao dessas entidades varia segundo seu tipo e modalidade, pode ser unipessoal ou colegiada, com ou sem elementos do Estado. igualmente varivel a forma de controle que a entidade matriz aplica entidade, o controle, independente da forma, sempre necessrio. Os dirigentes das entidades so investidos nos cargos na forma da lei criadora ou estatuto, a destituio da diretoria pode ser feita no curso do mandado. O regime do pessoal o da C.L.T - Justia do Trabalho. As funes pblicas outorgadas ou delegadas aos entes no alteram o regime laboral do seus empregados - no lhe atribuem qualidades de servidores. O estatuto de tais empregados o da empresa e no do poder pblico que o criou. Para fins criminais, dirigentes e empregados, so, entretanto, considerados funcionrios pblico, por expressa determinao do Cdigo Penal. A proibio de acumulao de cargos, funes ou empregos atinge agora os dirigentes e empregados das empresas pblicas e sociedades de economia mista. Atos dos dirigentes de sociedade de economia mista No que concernem com as funes outorgadas ou delegadas pelo Poder Pblico so equiparados a atos de autoridade para fins de MANDADO DE SEGURANA e AO POPULAR. As sociedades de economia mista no tem por qualquer natureza qualquer privilgio estatal, s auferindo as prerrogativas administrativas e tributrias e processuais que lhe forem concedidas especificamente na lei criadora. Se, porm, forem concessionrias de servio pblico, por lei ou contrato, devem ser consideradas isentas do imposto municipal de servios.
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Agncias reguladoras
So autarquias de regime especial, so responsveis pela regulamentao, o controle e a fiscalizao de servios pblicos transferidos ao setor privado. As duas principais agncias so: ANEEL Agncia Nacional de Energia Eltrica Lei 9427/96 e ANATEL Agncia Nacional das Telecomunicaes, ANP Agncia Nacional de Petrleo
Agncias executivas
So autarquias e fundaes que por iniciativa da Administrao Direta celebram contrato de gesto visando a melhoria dos servios que prestam em troca de uma maior autonomia gerencial, oramentria e financeira. Criadas pela Lei 9649/98, mas ainda no existem.
Organizaes sociais
No integram a Administrao Pblica, integram a iniciativa privada mas atuam ao lado do Estado, cooperando com ele estabelecendo parcerias com o poder pblico. So pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos criadas por particulares para a execuo de servios pblicos no exclusivos do Estado, previsto em lei. A lei 9637/98 autorizou que fossem repassados servios de: pesquisa cientfica, ensino, meio ambiente, cultura e sade. O instrumento para o repasse contrato de gesto art. 37, 8 ( um contrato diferente j que o contrato de gesto se celebra entre a Administrao direta e a indireta), dispensa licitao como acontece em todos os outros casos de transferncia de servio pblico (facilita o desvio do dinheiro pblico). Podem receber: dotaes oramentrias, bens pblicos atravs de uma permisso de uso, recebem servidores pblicos.
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Princpio da legalidade
O administrador pblico est sujeito aos mandamentos da lei, e as exigncias do bem comum, sob pena de praticar ato invlido e expor-se a responsabilidade civil e criminal conforme o caso. Eficcia da atividade administrativa, esta condicionada ao atendimento da lei. No h, na administrao pblica, liberdade, nem vontade pessoal, s se permite fazer o que a lei autoriza. Lei administrativa - ordem pblica - seus preceitos no podem ser descumpridos, nem por acordo de vontade entre as partes. Alm da legalidade a administrao pblica deve ser honesta e conveniente.
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FINALIDADE: objetivo certo de qualquer ato administrativo interesse pblico - afastado esse objetivo se sujeita invalidade, desvio de finalidade. DESVIO DE FINALIDADE: conceito da lei de ao popular: fim diverso daquele previsto explicita ou implicitamente na regra de competncia do agente. Princpio da finalidade o ato deve ser sempre praticado com as finalidades pblicas, impedidas de pratic-lo em interesse pessoal ou de terceiros. O ato praticado sem o interesse pblico e a convenincia para a administrao pblica - um desvio de finalidade - constituindo uma modalidade de abuso de poder
Princpio da publicidade
Divulgao oficial do ato para conhecimento pblico e incio de seus efeitos externos. Leis atos e contratos administrativos so produtores de conseqncia jurdica, fora dos rgos que os emitem, exigem, portanto, publicidade para adquirirem validade universal - perante as partes e terceiros. Publicidade no elemento formativo do ato, requisito de eficcia e de moralidade do ato. Atos irregulares no se convalidam com a publicao, nem os regulares a dispensam para sua exeqibilidade quando a lei regulamentar o exige. Em princpio todo ato administrativo deve ser publicados, sigilo nos casos de segurana nacional, investigao policial ,etc. Princpio da publicidade dos atos e contratos administrativos assegura os efeitos externos, propicia seu conhecimento e controle pelos interessados diretos e pelo povo atravs do mandado de segurana, direito de petio, ao popular e habeas data. Publicidade como princpio da administrao pblica, abrange todas atuaes estatais, divulgando seus atos e conduta interna de seus agentes. Atinge, a publicidade, os atos em formao, concludos , em andamento, pareceres tcnicos ou jurdicos, despachos, etc... Publicidade em rgo oficial , s do ato concludo ou de determinadas fases de certos procedimentos administrativos, como ocorre, por exemplo, na concorrncia e tomada de preos. Essa publicao em rgo oficial que produz os efeitos jurdicos; no a da imprensa particular pela televiso ou rdio, ainda que em horrio oficial, vale a afixao dos atos na Cmara ou Prefeitura onde no houver rgo oficial. Atos e contratos que emitirem ou desatenderem a publicidade necessria deixam de produzir regulares efeitos, se expe a invalidao por falta de requisitos de eficcia e moralidade, no fluem os prazos para impugnao administrativa ou anulao judicial.
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Fato administrativo
Toda realizao material da administrao em cumprimento de alguma deciso administrativa (ex.: ponte, instalao de servios, etc.) . O fato administrativo resulta sempre do ato administrativo.
Atos da administrao
Todo ato praticado pela administrao. A administrao pratica inmeros atos que no interessa considerar como atos administrativos: Atos regidos pelo direito privado - locao de um imvel para instalar uma repartio; Atos materiais: docente de uma universidade pblica ao ministrar aula; Atos polticos ou de governo: funo puramente pblica decretao do Estado de Stio.
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fins - os fins so impostos pelas leis administrativas. Embora os atos resultem do poder discricionrio, no podem prescindir de certos requisitos - tais como: competncia legal, forma prescrita em lei ou regulamento, e o fim indicado no texto legal. A responsabilidade pelos atos discricionrios no maior nem menor do que os dos atos vinculados. Quanto a formao do ato SIMPLES: Resulta da manifestao da vontade de um nico rgo, unipessoal ou colegiado, no importa o nmero de pessoas, vontade unitria. Divide-se em: o Singular - vontade provm de uma nica autoridade; o Colegiais (coletivos) - concurso de vrias vontades unificadas - decises de comisses. COMPLEXO: se forma pela conjugao da vontade de mais de um rgo administrativo - concurso da vontade de rgos. COMPOSTO: oriundo da vontade nica de um rgo, mas depende da verificao de outro rgo para se tornar exeqvel, por exemplo uma autorizao ou visto.. Resultam da manifestao de dois ou mais rgos em que a vontade de um instrumental de outro, que edita o principal - nome do Presidente do Banco Central. Quanto ao seu contedo Constitutivo. Extintivo; Declaratrio. Alienativo. Modificativo. Abdicativo. Quanto a sua eficcia VLIDO: contm os requisitos necessrios sua eficcia - pode no ser exeqvel por pender condio suspensiva ou termo no verificado. NULO: nasce afetado de vcio insanvel. INEXISTENTE: tem somente aparncia de manifestao regular administrativa. Quanto a exeqibilidade PERFEITO: rene todos os elementos necessrios para a sua exeqibilidade. IMPERFEITO: apresenta incompleto na sua formao. PENDENTE: rene todos elementos de sua formao no produz efeitos - no verificado termo ou condio de que dependa sua exeqibilidade. 33
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CONSUMADO: produziu todos os seus efeitos, tornando-se irretratvel ou imodificvel por faltar objeto. Quanto a retratabilidade IRREVOGVEL: tornou-se insuscetvel de revogao - no confundir com anulao - tendo produzido seus efeitos ou gerado direito subjetivo. REVOGVEL: somente administrao pode convalidar por motivos de convenincia, oportunidade ou justia. Respeita-se os efeitos j produzidos - decorrem da manifestao vlida da administrao. SUSPENSVEL: so os que a administrao pode cessar certos efeitos em determinadas circunstncias ou por certo tempo, embora mantendo o ato para oportuna restaurao da oportunidade. Quanto ao objetivo PRINCIPAL: encerra a manifestao da vontade final da administrao. COMPLEMENTAR: aprova ou ratifica o ato principal para dar-lhe exeqibilidade. INTERMEDIRIO OU PREPARATRIO: o que concorre par a formao de um ato principal.. ATO CONDIO: antepe-se ao outro para permitir a sua realizao. Sempre ato-meio para realizao de ato-fim. Quanto aos efeitos constitutivo; desconstitutivo; constatao ou declaratria. Quanto funo da vontade administrativa ATOS TPICOS: praticado pela administrao no uso de seus poderes estatais; ATOS ATPICOS: que no envolvem os poderes estatais pode pblico no mesmo nvel das pessoas de direito privado atos regidos pelo direito civil, comercial age a administrao como simples particular.
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ORDENS DE SERVIO: determinaes especiais dirigidas aos responsveis por obras ou servios pblicos, contendo imposio de carter administrativo ou especificaes tcnicas. OFCIOS: comunicaes escritas que as autoridades fazem entre si , entre subalternos e superiores, e, entre a administrao e particulares em carter oficial. DESPACHOS: decises que autoridades executivas ou legislativas ou judicirias em funo administrativa - proferem em papis requerimentos ou processos sujeitos sua apreciao. Atos negociais Contm declarao de vontade da administrao apta a executar determinado negcio jurdico ou a deferir certa faculdade ao particular, nas condies impostas e consentidas pelo poder pblico. LICENA: ato vinculado e definitivo, verificando que o interessado atendeu todos as condies legais- faculta-lhe o desempenho de atividades ou a realizao de fatos materiais antes vedados aos particulares. Resulta de um direito subjetivo do interessado, a administrao no pode neg-lo se o requerente satisfaz todos os requisitos - presuno de definitividade. Sua invalidao s pode se dar por ilegalidade na expedio do alvar por descumprimento do titular na execuo da atividade - interesse pblico superveniente - impe correspondente indenizao. Licena difere de autorizao, admisso e permisso. AUTORIZAO: ato precrio e discricionrio torna possvel ao pretendente a realizao de certa atividade, servio ou utilizao de determinados bens particulares ou pblicos de seu exclusivo ou predominante interesse que a lei condiciona aquiescncia previa da administrao.Poder Pblico decide discricionariamente sobre a convenincia ou no do atendimento do interessado ou cessao do ato autorizado - diverso do que ocorre com licena e admisso , nestas, satisfeitas as previses legais , a administrao obrigada a licenciar ou admitir .No h direito subjetivo na obteno da continuidade da autorizao - a administrao pode neg-la, ao seu talante e cassar o alvar a qualquer momento sem indenizao. PERMISSO: ato negocial discricionrio e precrio - faculta ao particular a execuo de servios de interesse coletivo ou uso especial de bens pblicos - a ttulo gratuito ou remunerado nas condies estabelecidas pela administrao. PERMISSO DIFERE: o Concesso : contrato administrativo bilateral o Autorizao: ato unilateral consente-se numa atividade ou situao de interesse exclusivo ou predominantemente do particular.
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o Permisso: faculta-se a realizao de uma atividade de interesse concorrente do permitente do permissionrio e do pblico. APROVAO: poder pblico verifica a legalidade e mrito de outro ato ou de situaes ou realizaes materiais de seus prprios rgos de outras entidades ou de particulares , dependentes de seu controle e consente na sua execuo e manuteno. Pode ser: o Prvia Subseqente; o Vinculado discricionrio; ADMISSO: ato vinculado pelo qual o Poder Pblico verificando a satisfao de todos os requisitos legais pelo particular difere-lhe determinada situao jurdica de seu exclusivo ou predominante. Direito de admisso nasce do atendimento de pressupostos legais, que so vinculantes para o prprio poder que o estabelece. VISTO: ato pelo qual o Poder Pblico controla outro ato da prpria administrao ou do administrado auferindo a sua legitimidade formal para dar exeqibilidade - ATO VINCULADO. HOMOLOGAO: ato de controle, a autoridade superior examina a legalidade e convenincia de ato anterior da prpria administrao , de outra entidade ou de particular - para dar-lhe eficcia - o ato que depende de homologao inoperante enquanto no a recebe - o ato de controle - a homologao - no permite a alterao do ato controlado - deve ser confirmado ou rejeitado. RENNCIA: extingue unilateralmente um crdito ou um direito prprio, liberando definitivamente o obrigado. No admite condio , irreversvel uma vez consumada - tm carter abdicativo - depende de lei autorizadora. DISPENSA: ato discricionrio exime o particular do cumprimento de determinada obrigao at ento exigida por lei PROTOCOLO ADMINISTRATIVO: poder pblico acerta com o particular a realizao de determinado empreendimento ou atividade, ou a absteno de certa conduta no interesse recproco da Administrao e do administrado signatrio do instrumento protocolar. Ato vinculante para os subscritores. CONCESSO: pode ser um ato unilateral, quando da concesso de cidadania com ato jurdico j praticada, uma vez verificada sua consonncia com os requisitos legais condicionadores. Deve ser cumprido at o fim - quando h prazo. ALVAR: frmula utilizada para expedio de autorizaes e licenas.
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Atos enunciativos No contm norma de atuao, no ordenam a atividade administrativa, nem estabelecem relao negocial. Enunciam uma situao existente , sem qualquer manifestao da vontade da administrao - So os que a administrao se limita a certificar ou atestar um fato ou imitir uma opinio sobre determinado assunto, sem vincular-se a seu enunciado. CERTIDES: cpias ou fotocpias fieis e autnticas de atos ou fatos constantes de processo , livro, documento que se encontram nas reparties pblicas - expressam fielmente o que contm o original de onde foram extradas. ATESTADOS: administrao comprova um fato ou uma situao que tenha conhecimento por seus rgos competentes. Difere de certido, esta reproduz atos ou fatos constantes de seus arquivos, atestado comprova outra situao que no consta dos arquivos da administrao, comprova situao transeuntes, passveis de freqentes modificaes. PARECERES: manifestao de rgos tcnicos sobre assuntos submetidos a sua considerao - carter opinativo - No vincula a administrao ou o particular, salvo se aprovado por ato subseqente. o PARECER TCNICO: provm de rgo ou agente especializado na matria - no contrarivel por leigo. o PARECER NORMATIVO: ao ser aprovada pela autoridade competente convertido em norma de procedimento interno torna-se impositivo e vinculante para todos os rgos hierarquizados da autoridade que aprovou para o caso que o propiciou - ato individual e concreto. Para os casos futuros: ato geral e normativo. APOSTILAS: enunciativos ou declaratrios de uma situao anterior criada por lei - no cria direitos - reconhece a existncia de um direito criado por norma legal. Atos punitivos Contm uma sano imposta pela administrao. Punem e reprimem infraes administrativas - conduta irregulares dos servidores e particulares perante a administrao Podem ser de atuao : o INTERNA: punir disciplinarmente os servidores e corrigir servios; carter disciplinar, dirigido aos servidores discricionria quanto a oportunidade, convenincia e valorao dos motivos que a ensejam; mais liberdade o EXTERNA: correta observncia de normas administrativas; dirigidas aos administrados , sendo vinculados em todos os seus termos a forma legal que a estabeleceu , encontra limites nos direitos e garantias individuais do cidado.
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o Ensejam em ambos os casos a punio, aps a apurao da falta em processo administrativo regular ou pelos meios sumrios facultados ao poder pblico. MULTA: toda imposio pecuniria que sujeita o administrado a ttulo de compensao do dano presumido da infrao. Multas administrativas e fiscais, diferem das criminais INTERDIO DE ATIVIDADE: a administrao veda a algum a prtica de atos sujeitos ao seu controle ou que , incidem sobre seus bens. No se confunde com a interdio judicial de pessoas ou direitos . DESTRUIO DE COISAS: ato sumrio da administrao pelo qual se inutilizam : alimentos, substncias , etc.. Ato tpico de polcia administrativa - urgente - dispensa processo prvio - exige-se auto de apreenso e de destruio em forma regular. AFASTAMENTO DE CARGO OU FUNO: faz cessar o exerccio de seus servidores a ttulo provisrio ou definitivo OUTROS ATOS PUNITIVOS: podem ser praticados visando a disciplinar seus servidores segundo o regime estatutrio a que esto sujeitos.
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indicando os fatos que ensejam o ato e os preceitos jurdicos que autorizam a sua prtica. Nos oriundos do poder discricionrio - justificao ser dispensvel bastando evidenciar a competncia e a conformao do ato com o interesse pblico - pressupostos de toda atividade administrativa. Nos oriundos do poder vinculado ou regrado - atividade de jurisdio acentua-se mais o dever de motivar - ao restrita pela lei ou pelo regulamento - administrador deve demonstrar a confirmao de sua atividade com todos os pressupostos de direito e de fato que condicionam a eficcia e validade do ato. Motivao deve apontar a causa dos elementos determinantes da prtica do ato - bem como o dispositivo legal em que se funda esses motivos afetam a eficcia do ato.
TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES: quando os atos administrativos
tiverem sua prtica ficam vinculados a esses motivos - para todos os efeitos jurdicos - tais motivos determinam e justificam a realizao do ato - deve haver perfeita correspondncia entre eles e a realidade. At os atos discricionrios, se motivados - ficam vinculados a esses motivos. Havendo desconformidade entre os motivos determinantes e a realidade , o ato invlido.
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Pressupe ato legal e perfeito - mas inconveniente ao interesse pblico se for ilegal ou ilegtimo - no h revogao e sim anulao. Nenhum Poder Estatal pode revogar atos administrativos de outro Poder, pois violaria a independncia dos poderes. Motivo da revogao: a inconvenincia ou inoportunidade do ato ou da situao gerada por ele -. Efeitos da revogao: suprime um ato ou seus efeitos, mas respeita os efeitos que j transcorreram - tm eficcia - ex nunc, ou seja, desde agora. Na revogao considera-se vlidos os efeitos do ato revogado at o momento de sua revogao, seja quanto as partes ou terceiros sujeito a seus reflexos. Revogao e Indenizao: Se o ato revogado no gerou direitos subjetivos para o destinatrio ou por no ser definitivo ou precrio a sua revogao no obriga o poder pblico a indenizar. Se ato inoperante e irrevogvel - torna-se inconveniente ao interesse pblico - o ato pode ser reprimido mediante indenizao completa dos prejuzos suportados pelos beneficirios. Anulao Anulao (chamada por alguns de INVALIDAO) declarao da invalidade de um ato administrativo - ilegtimo ou ilegal - feita pela Administrao ou Poder Judicirio - no h graus - de invalidade - ato algum mais invlido do que o outro. Administrao pratica ato contrrio ao direito cumpre-lhe anula-lo para restabelecer a legalidade administrativa, se no o fizer , o interessado pode pedir ao judicirio que declare a invalidade atravs da anulao. Conceito de ilegalidade ou de ilegitimidade para fins da anulao no se restringe somente a violao frontal da lei, mas o abuso e excesso ou desvio do poder, ou por relegao dos princpios gerais do direito. Efeitos da anulao retroagem s origens - invalidando as conseqncias passadas, presentes e futuras. Consiste em fulminar ab initio, portanto retroativamente, o ato viciado ou seus efeitos. Anulao opera efeitos ex tunc. Declarada a nulidade do ATO pela administrao ou judicirio - o pronunciamento de invalidade opera ex tunc desfazendo vnculos, obrigando a reposio das coisas no status quo ante - atenua-se para o terceiro de boa-f. Por ser o ato nulo no gera direito ou obrigaes para as partes - no se cria situao jurdica definitiva, no admite convalidao. Anulao pela prpria administrao Faculdade de anular os atos administrativos ampla, pode ser exercida de ofcio, pelo agente que praticou , autoridade superior. 42
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Sujeitos Ativo da Invalidao: podem ser tanto a Administrao, quanto o poder judicirio. Revogao: a inconvenincia que suscita a reao da administrao; Invalidao: a ofensa ao direito.
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Convalidao (saneamento)
o suprimento da invalidade de um ato com efeitos retroativos - pode derivar de um ato da administrao ou de um ato de particular afetado pelo provimento viciado. S so convalidveis atos que podem ser legitimamente produzidos. A Administrao no poder convalidar um ato viciado, se este j foi impugnado, administrativamente ou judicialmente. RATIFICAO: Convalidao procede da mesma autoridade que emanou o ato viciado. CONFIRMAO: Quando procede de outra autoridade que emanou o ato; CONVERSO DE ATOS NULOS: quando possvel, o Poder Pblico trespassa , tambm com efeitos retroativos, um ato de uma categoria na qual seria invlido, para outra categoria na qual seria vlido - no se confunda com convalidao. 44
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EXORBITANTES : EXPLCITAS OU IMPLCITAS: excedem as do direito comum, para consignar uma vantagem ou uma restrio administrao ou ao contratado. No seria lcita num contrato privado, desigualaria as partes, num contrato pblico so vlidos, decorrem da lei, prerrogativa para o perfeito atendimento do interesse pblico.Podem consignar as mais diversas prerrogativas no interesse do servio pblico, possibilidade de alterao e reciso unilateral do contrato, equilbrio econmico e financeiro, reviso de preos e tarifas, inoponibilidade da exceo do contrato no cumprido, controle do contrato, aplicao de penalidades contratuais.
CONTRATO ADMINISTRATIVO ILEGAL: pode ser extinto, ato unilateral da administrao - contratado pode defender-se extino por ato unilateral - s contratos tipicamente administrativos, nos contratos de direito privado fixado pela administrao pode ser extinto por acordo das partes ou via judicial. CONTRATOS ANULADOS: os realizados com proveito da administrao, devem ser pagos - dever moral. EQUILBRIO FINANCEIRO/ECONMICO: do contrato administrativo, relao estabelecida inicialmente pelas partes entre 46
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os encargos do contratado e a retribuio da administrao - deve essa relao ser mantida at o fim - no pode a administrao alterar unilateralmente as clusulas regulamentares do contrato administrativo de forma no violar a equao financeira original cabendo-lhe os necessrios ajustes econmicos para o restabelecimento do equilbrio financeiro. Reajuste de preos e tarifas: medida convencionada entre as partes para evitar que em razo das mudanas do mercado, evitando que se rompa o equilbrio financeiro - essa reviso contratual permitida por lei. EXCEO DO CONTRATO NO CUMPRIDO: exceptio nom adimpleti contractus - invocado nos contratos de direito privado - em princpio no se aplica aos contratos administrativos - quando a falta da administrao, no entanto, pode esta argir a exceo em seu favor diante da inadimplncia do particular contratante.O impedimento do particular de argir a exceo contra a administrao a continuidade do servio pblico - a execuo substituda pela subseqente indenizao suportada pelo particular, quando da resciso por culpa da administrao - atualmente atenuase para o particular.
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o objeto da contratao e sempre o atendimento do interesse pblico - no se pode interpretar sua clusulas contra a coletividade , para s se atender os direitos individuais do particular contratado. Nos ajustes privados - a liberdade contratual; ampla - mas a administrao - est sempre vinculada ao interesse pblico no pode , a administrao abrir mo de seus direitos e poderes como mera liberalidade para com a outra parte , se assim o faz deve ser considerada , clusula no escrita - salvo se autorizada por lei. A alterabilidade das clusulas regulamentares ou de servios so prerrogativas implcitas e impostergveis da administrao, alterandose, assim, as clusulas econmicas. Na interpretao no se pode negar o direito da administrao de alterar as clusulas em vista do interesse pblico, Sem, bvio, reconhecer a necessidade do equilbrio financeiro e a equivalncia dos direitos e obrigaes das partes. Como regido pelas normas pblicas, devem ser observados os princpios da Administrao Pblica, onde ao ser celebrado visa ao bem da coletividade. As regras do direito privado so aplicadas, suplementarmente. As clusulas do contrato administrativo equivalem a atos administrativos, gozando de presuno de legitimidade.
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de compra, ordem de servio - , todos so instrumentos de contratos e bilaterais. PUBLICAO DO CONTRATO: formalidade geralmente exigida contrato administrativo um documento pblico - os sigilosos ( segurana nacional, por exemplo) no podem ser publicados. A publicao dispensa as testemunhas e o registro em cartrio, uma presuno de legitimidade contra terceiros , desde a sua publicao. CONTEDO: Do contrato - vontade expressa das partes, no momento de sua formalizao. Clusulas devem fixar, com fidelidade o objeto , o direito, obrigaes , encargos, responsabilidades, conforme o edital e a proposta vencedora quando da dispensa da licitao o contrato deve ater-se ao despacho que o autorizou e a proposta do licitaste escolhido - no se admite clusulas que concedem maior vantagens ao particular - -ou sejam prejudiciais a administrao. a vontade das partes, expressa no momento da formalizao. - fixao do objeto do ajuste, os direitos, obrigaes, encargos e responsabilidades dos contratantes, em conformidade com o edital e proposta vencedora e no caso de dispensa de licitao, o despacho que autorizou e a proposta do licitante escolhido.
Clusulas essenciais
Todos os contratos administrativos contm clusulas essenciais ou necessrias e clusulas acessrias ou secundrias. As primeiras fixam o objeto do ajuste, estabelecem condies fundamentais para sua execuo. As segundas esclarecem e complementam a vontade das partes para melhor entendimento. As primeiras no podem faltar - pena de nulidade j a segunda no afetam o contedo negocial - pode ser omitidas sem invalidar o ajuste . CLUSULA ESSENCIAL: define objeto, regime de execuo, condio de pagamento. Essenciais, so tambm, as clusulas que, se omitidas impeam ou dificultam a execuo do contrato.
CONTRATO ADMINISTRATIVO: contm, ainda, clusulas implcitas, por serem de natureza dos ajustes pblicos - consideramse existentes, mesmo no escritas ex.: resciso unilateral por interesse pblico, alterao unilateral por convenincia do servio, 49
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reduo/ampliao do objeto do contrato e assuno de trabalho parado. So clusulas essenciais: Fixam o preo; Condies de pagamento; Critrios de reajuste; Marcao de prazo de incio; Execuo; Definam o objeto; Estabeleam o regime de execuo; Definam o objeto; Estabeleam o regime de execuo da obra ou servio; Elementos caractersticos; Concluso; Entrega do objeto do contrato; Valor e recurso para atender s despesas contratuais; Discriminao dos direitos deveres e partes; Casos de resciso do contrato;
MODALIDADES DE GARANTIA: as usuais so as caues em dinheiro, ttulos, fidejussria, fiana bancria e seguro; essas garantias so alternativas, a escolha de uma exclui as outras. o CAUO: dinheiro, ttulos da dvida pblica (cauo real), responsabilidade de terceiros (cauo fidejussria) - a 50
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Administrao poder utilizar-se dessas garantias sempre que o contratado faltar a seus compromissos. FIANA BANCRIA: garantia fidejussria - fornecida por banco , que se responsabiliza perante a administrao pelo cumprimento das obrigaes do contratado - no permite benefcio de ordem que privativa da fiana civil. de natureza comercia e onerosa. SEGURO - garantia de obrigao - ( performance bond ): oferecido por Cia de Seguro para assegura a plena execuo do contrato, obriga-se a seguradora as suas custas, completar ou pagar a administrao, o necessrio para que a administrao para que a administrao transfira o contrato a terceiro ou o realize diretamente. SEGURO DE PESSOAS OU BENS : exigidos nos contratos de execuo particularmente perigosa, difere de seguro por acidente do trabalho - sua finalidade a garantia de terceiros contra danos materiais ou pessoais de responsabilidade conjunta e solidria da administrao e do empreiteiro, em obras e servios. para garantir administrao o reembolso do que despender com indenizaes e danos vizinhos e terceiros. COMPROMISSO DE ENTREGA DE MATERIAL, PRODUTO OU EQUIPAMENTO: de fabricao ou produo de terceiros ao contrato, visando a continuidade do fornecimento.
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pagamento por conta do particular; a administrao tem a obrigao de dar condies ao particular de executar a obra ou usar ou imvel. Ao particular - alm do objeto - deve cumprir as normas tcnicas e usar o material adequado , sob pena de reparar, reconstruir ou substituir suas expensas. VARIAES DE QUANTIDADE: acrscimos ou supresses legais so admissveis , nos ajustes administrativos, desde que estejam nos limites regulamentares no se far nova licitao, somente o aditamento ou supresso, nos casos de reduo. Passado do limite regulamentar, obrigatria a licitao de acrscimo. Execuo Todo contrato administrativo tem carter pessoal - intuitu personae tendo em vista o vencedor da licitao ou os de outro meio, que demonstrou poder executar o objeto, sob o aspecto jurdico, tcnico e financeiro - assim deve executar pessoalmente o contrato - salvo autorizao da administrao para sub-contratao. Execuo pessoal no se confunde com personalssima. Pode exigir a participao de diferentes tcnicos, participao mnima, sob responsabilidade do particular. Se necessitar de grande exigncia tcnica deve a administrao fazer um consrcio ou admiti-lo. Consrcio: cada consorciado executa a parte que lhe competir, sob responsabilidade da empresa - lder ou so solidrios pelas partes que realizam.
ENCARGOS DA EXECUO: o contratado responsvel pelos encargos
trabalhistas , fiscais e comerciais oriundos do contrato, salvo disposio em contrrio. Acompanhamento da execuo do contrato e recebimento do seu objeto ACOMPANHAMENTO: direito e dever da administrao compreende: fiscalizao, orientao, interdio, interveno e aplicao de penalidades contratuais. FISCALIZAO: abrange material, trabalho, testes e provas com o fim de assegurar perfeita execuo do contrato - pautando-se pelo contrato. ORIENTAO: direito-dever da administrao: o fornecimento de normas e diretrizes administrativos que condicionam a execuo do objeto do contrato - no retiram obrigaes contratuais ou extracontratuiais do contratado. INTERDIO: ato pela qual a administrao determina a paralisao da obra, do servio ou de fornecimento que venha sendo feita em desconformidade com o avenado - aplicao do princpio da auto-tutela e da auto executoriedade - contratado inconformado: via administrativa ou judicial. 52
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INTERVENO: ato extremo: ocorre quando o contratado se revela incapaz de dar cumprimento ao contrato ou h iminncia ou efetiva paralisao dos trabalhos com real prejuzo para o servio pblico - medida auto executvel - exige justa causa, sem a qual ilegtima. Determinada a interdio a administrao assume a direo da execuo (essencial diferena entre interveno e interdio). APLICAO DE PENALIDADES CONTRATUAIS: medida autoexecutria - , quando da inadimplncia do contratado na realizao do objeto do contrato no que diz respeito a prazo ou cumprimento de outra obrigao.. reteno de cauo, aplicao de multas independentes de ordem judicial. Omisso na aplicao de penalidades , acarreta responsabilidade para a autoridade omissa. Recebimento do objeto do contrato Etapa final da execuo - o recebimento pode ser provisrio ou definitivo. PROVISRIO: carter experimental - dentre perodo determinado verifica a perfeio do objeto do contrato - falhas e imperfeies correm por conta do contratado - transcorrido o perodo e no impugnado pela administrao, considera-se entregue definitivamente o objeto - deve ser previsto no edital ou contrato. DEFINITIVO: - regra - em carter permanente, a administrao incorpora o objeto em seu patrimnio - considera o ajuste regularmente executado pelo contratado, continua o contratado responsvel pela segurana e solidez da obra por 5 anos. Recebimento definitivo: quando no resulta do transcurso in albis do recebimento provisrio - deve constar de termo, prova absoluta da entrega.
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Trmino do prazo: nos casos do contrato por tempo determinado que uma vez expirado conclui o contrato - prazo mximo - normal 5 anos - admitida prorrogao - exceto para obras pblicas contrato extinto no se renova - exige novos ajustes. RESCISO: forma excepcional de trmino do contrato - ver mais abaixo. ANULAO: forma excepcional, s declarada quando verificada ilegalidade na sua formalizao ou em clusula essencial. Nulo contrato realizado sem concorrncia ou realizado concorrncia fraudulenta, etc.. EXTINO UNILATERAL DO CONTRATO ILEGAL: s nos contratos tipicamente administrativos - no sendo nos atos de direito privado, a nulidade s declarada judicialmente. Contrato administrativo - nulo - no gera direitos nem obrigaes nulidade original, impede a formao de qualquer vnculo - subsiste conseqncias em relao aos terceiros de boa - f. Nulo ou inexistente o contrato : pode subsistir o dever moral de indenizar o fornecimento ou trabalhos executados - o Estado no pode tirar proveito do particular. ANULAO DO CONTRATO: ato declaratrio - de invalidade preexistente - opera efeito ex tunc retroagindo as suas origens decreto, despacho, termo circunstanciado - apontando o dispositivo legal infringido - s ilegalidade autoriza anulao - sem indicao da ilegalidade - falta justa causa.
PRORROGAO DO CONTRATO: prolongamento alm de sua vigncia inicial - mesmos contratados - mesma condies - feita atravs de termo aditivo deve ser prevista no edital ou clusula contratual. RENOVAO DO CONTRATO: inovao no ajuste - mantm o objeto inicial - continuidade do servio pblico - dentro das condies legais.
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contratuais - culpa a mesma do direito civil - pode a culpa referir-se aos prazos contratuais - mora - com o modo de realizao do objeto do ajuste ou a prpria consecuo. As sanes variam da multa at a resciso do contrato. INEXECUO SEM CULPA: a que decorre de fatos estranhos a conduta da parte - embora ocorra inadimplncia e possa haver resciso do contrato - no haver responsabilidade alguma para os contratantes - pois os fatos estranhos atuam como causas justificadoras da inexecuo do contrato. Causas justificadas da inexecuo do contrato Sobrevm eventos extraordinrios imprevistos e imprevisveis, onerosos, retardadores ou impeditivos da execuo do contrato, a parte atingida fica liberada os encargos originais - o ajuste de ser revisto ou rescindido pela aplicao da TEORIA DA IMPREVISO - provindo da clusula rebus sic stantibus - e nos seus desdobramentos - fato do prncipe, fato da administrao e interferncia imprevista . APLICAO DA TEORIA DA IMPREVISO: consiste no reconhecimento de que eventos novos imprevistos e imprevisveis pelas partes e a elas no imputveis e refletindo sobre a economia ou a execuo do contrato, autorizam a sua reviso para ajust-lo s circunstncias supervenientes - aplicao da clusula rebus sic stantibus- nus para uma parte - vantagem desmedida para outra somente essa lea econmica extraordinria e extra contratual autoriza a aplicao dessa clusula. No deve se confundir a reviso do contrato e de seu preos, cabvel a aplicao a teoria da previso e o reajustamento de preos este clusula contratual. FORA MAIOR: evento humano, por sua imprevisibilidade e inevitabilidade cria para o contratado uma impossibilidade intransponvel - ex.: greve. CASO FORTUITO: evento da natureza que por sua imprevisibilidade e inevitibilidade e o impedimento absoluto que veda a regular execuo do contrato - no deve ser o evento supervel deve ser intransponvel - carter impeditivo absoluto. Pode a parte invoc-lo para eximir-se da mora , resciso do ajuste sem encargos, cabendo-lhe o nus da prova. FATO DO PRNCIPE: toda determinao estatal positiva ou negativa, geral, imprevista e imprevisvel que onera substancialmente a execuo do contrato administrativo. uma lea administrativa extraordinria extracontratual - intolervel e impeditiva da execuo do ajuste - Poder pblico obrigado a compensar integralmente os prejuzos suportados pelo contratante. O fundamento da teoria do fato do prncipe o mesmo que justifica a indenizao do expropriado por utilidade pblica ou 55
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interesse social. Fato do prncipe - ato geral do poder pblico - que desequilibra a economia. FATO DA ADMINISTRAO: ao ou omisso do poder pblico incidindo direta e especificamente sobre o contrato, retarda ou impede a sua execuo - equipara-se a fora maior - exclui a responsabilidade do particular pela inexecuo do ajuste - difere substancialmente do fato do prncipe. INTERFERNCIAS IMPREVISTAS: ocorrncias materiais no cogitadas pelas partes na celebrao do contrato, mas surgem na sua execuo de modo surpreendente e excepcional, dificultando e onerando extraordinariamente o prosseguimento e concluso dos trabalhos. Difere : caso fortuito, fora maior, fato do prncipe e fato da administrao - estas sobrevm ao contrato, enquanto a interferncias imprevistas se mantm desconhecida at serem reveladas - ex.: solo mais difcil do que se previa. Conseqncias da inexecuo A inexecuo propicia a sua resciso e pode acarretar para o inadimplente, conseqncias: de ordem civil, administrativa, suspenso provisria e declarao de idoneidade. RESPONSABILIDADE CIVIL: impe a obrigao de repara o dano patrimonial - deriva da lei , do ato ilcito e da inexecuo do contrato. Inexecuo do contrato: surge como conseqncia responsabilidade civil - fica obrigado o inadimplente a indenizar salvo causa justificadora da inexecuo - rege-se a responsabilidade civil no contrato administrativo pelo direito privado - podendo incidir o particular contratado como a prpria administrao. RESPONSABILIDADE ADMINISTRATIVA: resulta da infringncia de norma da administrao - estabelecida em lei ou no prprio contrato - impondo nus ao contratado - independente das demais responsabilidades - sanes administrativas: multa, interdio de atividade, suspenso provisria e declarao de idoneidade. SUSPENSO PROVISRIA: do direito de participar de licitao e de contratar com a administrao. se age o infrator com dolo declarao de idoneidade. DECLARAO DE IDONEIDADE: penalidade aplicvel por faltas grave do contratado inadimplente para impedi-lo que continue contratando com a administrao - no penalidade contratual sano administrativa genrica - exige oportunidade de defesa e admite cancelamento.
Reviso do contrato
Reviso do contrato: pode ocorrer: INTERESSE DA ADMINISTRAO: alterao de projeto ou processo tcnico; 56
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SUPERVENINCIA DE FATOS NOVOS: obstculos naturais. Impe-se recomposio dos preos ajustados nesses casos - no se trata de reajustamento de preo constante do contrato. REVISO DO CONTRATO : interferncias imprevistas - caso fortuito, fora maior, fato prncipe fato da administrao, decorrncia da Teoria da Administrao clusula rebus sic stantibus. Contrato s executvel nas condies previstas e previsveis normalmente pelas partes , ou seja, como cogitada no momento do ajuste rebus sic stantibus - se houver modificao anormal da situao ftica em que embasou (contrato) impe-se a reviso at mesmo a resciso.
Resciso do contrato
RESCISO: desfazimento do contrato durante a sua execuo por inadimplncia de uma das partes, pela supervenincia de eventos que impeam ou tornem inconveniente o prosseguimento do ajuste pela ocorrncia de fatos que acarretam o seu rompimento de pleno direito. HIPTESES DE RESCISO: resciso por interesse pblico - implcita ato unilateral da administrao - resciso administrativa acordo entre as partes - resciso amigvel. -- resciso judicial declarao da ocorrncia de fato previsto como extintivo do contrato. RESCISO ADMINISTRATIVA: ato prprio e efetivada unilateralmente pela administrao - por inadimplncia do contratado (podendo ou no haver culpa do contratado) ou por interesse do servio pblico (a culpa sempre existente). o UNILATERALMENTE PELA ADMINISTRAO: pe termo a execuo do ajuste assumindo independente de ordem ou deciso judicial, exige , no entanto, procedimento regular com oportunidade de defesa e justa causa - resciso administrativa - no discricionria - mas vinculada aos motivos ensejadores desse excepcional distrato. Particular no inconformado - recorre ao judicirio. - Judicirio: no poder valorar o mrito da resciso deve verificar a existncia de motivos e adequao as normas legais e clusulas contratuais pertencentes para coibir arbtrio e o abuso de poder - pode ser invalidada por ao popular. ATO RESCISRIO: expresso decreto ou despacho consubstanciado em - termo ato formalizador da resciso administrativa operando seus efeitos a partir da data de sua publicao ou cincia oficial ao interessado - ex nunc -. o RECISO ADMINISTRATIVA POR INADIMPLNCIA DO CONTRATADO: Descumprimento de clusula 57
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essencial do contrato retardando ou paralisando ou desvirtuando o objeto. INADIMPLNCIA CULPOSA: negligncia, imprudncia, imprudncia e impercia - a resciso visa a dar continuidade do servio pblico - constitui sano reparao do dano. INADIMPLNCIA SEM CULPA: fora maior , caso fortuita, fato prncipe e fato da administrao - no ser devida nenhuma indenizao pelo contratado Administrao no pode reter garantias como no item anterior. FINALIDADE DA RESCISO: assegurar a continuidade do servio pblico a administrao pode assumir o objeto do contrato - ocupao provisria - assuno imediata da obra ou servio pela administrao. RESCISO ADMINISTRATIVA POR INTERESSE PBLICO OU CONVENINCIA DA ADMINISTRAO: Fundamento a variao do interesse pblico RESCISO AMIGVEL: mtuo acordo das partes - para extino do contrato e acertos dos direitos dos distratantes - exige as mesmas formas que o contrato - opera efeitos a partir da data em que foi firmado ex nunc. RESCISO JUDICIAL: decidido pelo poder judicirio - em ao proposta pela parte que tiver direito a extino do contrato - seja - a administrao ou particular.
suspenso do contrato por ordem escrita da administrao - prazo superior a 120 dias; atraso de 90 dias do pagamento devido pela administrao; no liberao do local para obra; ocorrncia de caso fortuito , fora maior comprovada. RESCISO DE PLENO DIREITO: verifica-se independentemente de manifestao da vontade de qualquer das partes diante da s ocorrncia do fato extintivo do contrato 58
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previsto na lei - regulamento ou texto do ajuste, falncia do contratado. Resulta do prprio fato extintivo - retroagem a data do evento ex tunc pode dar-se com ou sem indenizao conforme norma legal - convencionada no contrato - difere da resciso administrativa ato unilateral da administrao - pois, aqui, no cabe opo alguma a administrao - ocorrendo o evento previsto o ajuste fica automaticamente rescindido.
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Equipamento urbano; Equipamento administrativo; De utilidade pblica. Regime de execuo Modo pelo qual os contratos de colaborao - naqueles em que o particular se prope a realizar algo para o poder pblico - se estabelecem as relaes negociais entre opostos. Admite: EMPREITADA: mais usado a administrao comete ao particular a execuo de obra por sua conta e risco, mediante remunerao previamente ajustada, tal como na Empreitada Civil - ARTIGOS 1.237 a 1.247 do Cdigo Civil - a forma de pagamento pode ser por preo global, por preo unitrio ou misto. o Empreitada por preo global: preo certo para totalidade da obra, podendo ser reajustado; o Empreitada por preo unitrio : unidades determinadas; ADMINISTRAO CONTRATADA: o valor da obra apenas estimado e o pagamento ajustado com base nos custos do material e da mo de obra, geralmente fornecidos pelos contratados. TAREFA: execuo de pequenas obras ou parte de uma obra maior, geralmente o tarefeiro fornece somente mo-de-obra, o valor da obra deve ser inferior ao limite mximo legal. Pode ser ajustada por preo global ou unitrio, com pagamento efetuado periodicamente.
Contrato de servio Ajuste administrativo que tem por objeto uma atividade prestada administrao para atender suas necessidades. Para atender s necessidades da Administrao ou de seus administrados SERVIOS COMUNS: no exigem habilidade especial para sua execuo - qualquer pessoa - licitao.. SERVIOS TCNICOS PROFISSIONAIS: exige habilidade legal para sua execuo, privativo de um profissional habilitado Podem ser: 60
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GENERALIZADOS: no demandam maiores conhecimentos tcnicos; ESPECIALIZADOS: aprimoramento das generalidades e notoriedade - justifica a dispensa de licitao. Obs: O que distingue o servio de obra a predominncia sobre o material empregado, a atividade operativa a que define e diversifica o servio, abrangendo desde o braal at o intelectual. Contrato de trabalho artstico Visa a realizao de obra de arte - servio profissional - exige licitao, salvo se interessar os atributos pessoais do artista. Contrato de fornecimento o pela qual a administrao adquire coisas - moveis necessrios a realizao de obras ou manuteno de servios - pode ser integral, parcelado. Fornecimento contnuo difere de compra e venda civil, pois o de fornecimento rege-se como os demais contratos administrativos. Contrato de concesso Ajuste pela qual a administrao lega ao particular a execuo remunerada de servio ou de obra pblica ou lhe cede o uso de um bem particular para que o explore por sua conta e risco pelo prazo e condies regulamentares e contratuais, concesso de servio pblico, obra pblica e bem pblico. Bilateral, cumutativo, remunerado, intuitu personae - possvel subcontratao desde que o cessionrio seja responsvel pela execuo do objeto, desde que prevista no edital - no se admite a subconcesso ou cesso parcial. CONCESSO DE SERVIO PBLICO: transfere a execuo de um servio pblico ao particular que se remunerar dos gastos atravs de uma tarifa, cobrada dos usurios. - sempre atravs de licitao : CONCESSO DE OBRA PBLICA: tem por objeto delegar a um particular a execuo de uma obra pblica ou de interesse pblico para uso da coletividade mediante remunerao ou tarifa. CONCESSO DE USO DE BEM PBLICO: outorga a faculdade de utilizar um bem da administrao segundo sua destinao especifica - contrato de atribuio - visa mais o interesse do concessionrio que o da coletividade . Ex.: hotel, restaurante, logradouro. So duas modalidades : USO : ou comum de uso confere ao concessionrio um direito pessoal e intransfervel a terceiro. DIREITO REAL DE USO: atribui o uso do bem pblico com direito real - transfervel a terceiros por ato entre vivos ou sucesso.
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Contrato de gerenciamento O contratante (poder pblico) comete ao gerenciador, a conduo de um empreendimento, responsabilizando-se, a administrao, pela parte financeira e a deciso final.
SERVIOS PBLICOS Consideraes gerais Servio pblico: - lato senso - conceito: no uniforme na doutrina - todo
aquele prestado pela administrao por seus delegados - sob normas e 62
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controles estatais para satisfazer as necessidades essenciais ou secundrias da coletividade, ou simples convenincia do Estado. C. Bandeira Mello : Servio pblico regido pelo D. Pblico, sendo definido por quem presta. Comodidades materiais ao administrado escrito, objetivo, formal, material. H.L.M. - Toda a atividade que o Estado presta para atender a necessidade da comunidade. No faz diferenciao substantivo. Cretella - Atividade do Estado, sempre regida pelo D. Pblico objetivos e formal. no adota o material.
Classificao
Levando em conta a essencialidade, adequao, finalidade e destinatrio: PBLICO: S os prestados diretamente a comunidade - essenciais - a comunidade para sua sobrevivncia, por isso privativo do Poder Pblico, - sem delegao - no pode ser delegado a terceiros. UTILIDADE PBLICA: Administrao reconhece sua convenincia - no essencialidade ou necessidade - presta a administrao diretamente ou concessionrio - permissionrio autorizatrio - mediante remunerao dos usurios - nas condies regulamentadas e sob o seu controle - so servios que visam facilitar a vida do indivduo na coletividade. PRPRIOS: relacionam-se intimamente com as atribuies do Poder Pblico - a administrao utiliza a sua supremacia sobre os administrados - s devem ser prestados por rgos pblicos geralmente so servios gratuitos ou de baixa remunerao. IMPRPRIOS: afetam substancialmente as necessidades da comunidade - satisfazem interesses comuns de seus membros ligam-se com os de utilidade pblica - administrao presta atravs de seus rgos ou entidades descentralizadas autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista, fundaes governamentais ou delegao - cessionrio permissionrio - autorizatrios - sempre sob regulamentos e controle do poder pblico. ADMINISTRATIVO: os executados pela administrao para atender suas necessidades internas da administrao ou preparar outros servios. INDUSTRIAIS: so imprprios do Estado - produzem renda para quem os presta - mediante remunerao da utilidade usada ou consumida - tarifa - fixada pelo poder pblico - so servios imprprios do Estado - s podendo ser explorado diretamente pelo poder pblico . UTI UNIVERSI - ou - GERAIS: os prestados sem ter usurio determinado - atende a coletividade como um todo - so servios 63
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indivisveis - no mensurveis na sua utilizao, so mantidos por impostos - no por taxa ou tarifa - remunerao proporcional ao uso individual do servio. UTI SINGULI- ou - SINGULARES: tem usurios determinados - utilizao particular e mensurados para cada destinatrio - ex.: HO - servios de utilizao individual - facultativo e mensurvel remunerado por tarifa - preos pblicos - e no por imposto ou taxa tributo - se o servio obrigatrio - remunerado por taxa - tributo.
Cabe sempre ao Poder Pblico seja qual for a modalidade de sua prestao aos usurios - ainda que delegadas a terceiros - cabe somente ao poder pblico a seu regulamento e controle - podendo nos casos de ineficincia m prestao, a administrao pblica pode intervir. Servio Pblico e de utilidade pblica, so servios para o pblico, para servir o pblico, assim deve o Estado regulamentar e controlar.
Direito do usurio
Direito de exigibilidade de sua prestao nas condies regulamentares em igualdade com os demais usurios - inclusive servios uti singuli - se o usurio estiver na rea de prestao . No observado esse direito - enseja aes correspondentes - cominatrias.
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COMPETNCIA DA UNIO: em matria de servio pblico os constitucionalmente reservados. Sistema enumerado - os no reservados remanescem para o Estado, h os de competncia comum. E os de competncia concorrente. COMPETNCIA DO ESTADO-MEMBRO: no est constitucionalmente discriminado, enumera a nossa constituio os reservados a Unio, os comuns e os concorrentes os que remanescem ficam para as unidades federativas e Municpios. Ao Estado Membro - pertencem , por excluso, todos os servios pblico no reservados Unio, nem atribudo ao Municpio pelo critrio do interesse local. COMPETNCIA DO MUNICPIO: organizar e manter servios pblicos locais. Enseja predominncia desses interesses para o Municpio em relao ao eventual interesse do Estado ou Federao, predomina interesse acerca do mesmo assunto.
Prestao
SERVIO CENTRALIZADO: o que o poder pblico presta por suas prprias
reparties, em seu nome e sob sua exclusiva responsabilidade - Estado titular e prestador do servio - Administrao Direta.
SERVIO DESCENTRALIZADO: Poder pblico transfere sua titularidade
ou execuo por outorga ou delegao. OUTORGA: quando o Estado cria uma entidade e a ela transfere-se por lei - determinado servios pblicos ou de utilidade pblico - s 65
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por lei pode ser retirado ou modificado - traz uma presuno de definitividade - o prazo de transferncia indeterminado. Passagem por lei da titularidade do servio pblico a uma outra pessoa de Direito Pblico - (pessoa privada no pode ser titular de D. Pblico). DELEGAO: Estado transfere por contrato - concesso ou ato unilateral: permisso ou autorizao - unicamente a execuo do servio para que o delegado o preste ao pblico em seu nome e por sua conta e risco - nas condies regulamentares e sob controle estatal - trespassada terceiro por ato administrativo (bilateral ou unilateral) .Podendo ser anulado, revogado ou modificado. - carter de transitoriedade - prazo de transferncia certo para seu trmino. Em ambos os casos outorga ou delegao - sujeita-se aos requisitos originrios - sobe regulamentao e controle do poder que o descentralizou. Passagem da responsabilidade da prestao do servio pblico, por meio de ato ou contrato administrativo terceira pessoa - (no transferncia de titularidade). Pode ser feito pessoa de Direito Privado. o Formas de delegao : concesso permisso autorizao. o Pode ser descentralizao: Territorial ou geogrfica: da Unio para os Estados Membros para os Municpios. Institucional: transferncia do servio ou execuo da entidade estatal para : autarquia, entes para estatais e delegado particulares. o que a administrao executa centralizadamente, mas distribuda entre vrios rgos da mesma entidade para facilitar sua realizao e obteno pelo usurio. Tanto o servio centralizado, descentralizado e desconcentrado, admite execuo direta ou indireta.
SERVIO DESCONCENTRADO:
Direito Administrativo
A administrao pblica : a) quando executa os seus prprios servios o faz como titular dos mesmos; b) quando os comente a outrem, podem transferir-lhe a titularidade ou simplesmente a execuo. A transferncia de titularidade do servio OUTORGADA por lei e s por lei pode ser retirada ou modificada. A outorga de servio ou utilidade pblica feita as: autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico - pois a lei que as criam, j lhes transferem a titularidade dos respectivos servios. A transferncia da execuo do servio DELEGADA por ato administrativo bilateral ou unilateral - pode ser retirada ou alterada, exigese apenas , em certos casos, autorizao legislativa. A delegao utilizada para o traspasse da execuo de servios a particulares mediante regulamentao e controle do poder pblico. Os prestadores de servios pblicos respondem pelos danos que vierem a causar a terceiros. A Delegao pode ser feita atravs: de concesso, permisso ou autorizao.
Servios concedidos
So todos aqueles que o particular executa em seu nome, por sua conta e risco, remunerado por tarifa, na forma regulamentar, mediante delegao contratual ou legal do Poder Pblico concedente. Contrato de concesso ajuste de direito administrativo, bilateral, oneroso, cumutativo e realizado intuitu personae - acordo administrativo - no ato unilateral da administrao - h vantagens e encargos recprocos onde fixam-se condies de prestao dos servios. Por ser contrato 67
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administrativo fica sujeito a todas imposies administrativas necessrias a formalizao. A lei autoriza a concesso e delimita a amplitude do contrato a ser firmado, o regulamento estabelece condies de execuo do servio - o contrato observa os termos da lei e regulamento e o edital da licitao sob pena de nulidade. O contrato consubstancia a transferncia da execuo do servio, por delegao, ao concessionrio vencedor da concorrncia. Atualmente as concesses so feitas atravs de lei ou decreto, inovao nos sistemas de concesso de contrato. Concesso no transfere propriedade alguma ao cessionrio, delega apenas a execuo de um servio. O servio apesar de ser concedido - continua sendo pblico o poder concedente _ Unio, Estados-membros ou Municpio - nunca se despoja do direito de explor-lo direta ou indiretamente, desde que o interesse coletivo assim o exija. Assim, o poder concedente tem a faculdade de no curso da concesso retomar o servio concedido, mediante indenizao ao cessionrio, estas previstas no contrato. Concesso pode ser conferida com exclusividade ou sem ela para os fins expressamente consignados em lei ou contrato. Sujeitam-se os cessionrios a MANDADO DE SEGURANA Findo o prazo de concesso devem reverter ao poder concedente os direitos e bens vinculados prestao do servio, nas condies estabelecidas no contrato. Regulamentao Compete inegavelmente ao Poder Pblico, consoante a doutrina e por determinao constitucional. Concesso sempre feita no interesse da coletividade, no sendo prestado eficientemente, a administrao pblica pode retom-la. O concedente, tem o poder de regulamentar os servios, bem como fixar tarifas em limites razoveis e eqitativos para a empresa e para usurios, havendo uma justa remunerao do capital e a reviso peridica de tarifas. CONCESSO: submete-se a duas categorias de normas : REGULAMENTAR: disciplinam o modo e forma de prestao do servio; - leis do servio - so alterveis unilateralmente pelo Poder Pblico segundo exigncias da comunidade. No poder de regulamentao compreende a faculdade de modificar a qualquer tempo o funcionamento do servio concedido visando sua melhoria e aperfeioamento, assim como o poder de aplicar as penalidades 68
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corretivas ao concessionrio - multas e interveno nos servios - e afast-lo definitivamente da execuo - cassao da concesso e resciso do contrato. CONTRATUAL: fixam as condies de remunerao do concessionrio - clusulas econmicas ou financeiras - estas so fixas s modificadas por acordo entre as partes.
Contrato de concesso Documento escrito que encerra a delegao do poder concedente, define o objeto da concesso, delimita a rea, forma e tempo da explorao, estabelece os direitos e deveres das partes e usurios do servio. Entre as clusulas principais temos as que permitem o objeto, modo e forma de prestao do servio. Alterao unilateral do contrato Como os demais contratos administrativos, podem ser alterados unilateralmente - essa alterao se refere as clusulas regulamentares ou de servios, quando modificada a prestao do servio o concedente deve alterar o equilbrio econmico e financeiro do contrato. Essa alterao do equilbrio econmico e financeiro do contrato, assim o , porque a remunerao do servio constitui o direito fundamental e adquirido do concessionrio (reconhecido pela jurisprudncia). possvel a alterao unilateral dos contratos no tocante aos requisitos do servio, com a correlata reviso das clusulas econmicas e financeiras. Fiscalizao dos servios Cabe ao poder pblico concedente exigir a prestao do servio em carter geral, permanente, regular eficiente e com tarifa mdicas, principalmente para conhecer a sua rentabilidade, fixar tarifas justas e punir infraes regulamentares e contratuais. No poder de fiscalizar est implcito o poder de interveno. O ato interventivo, expedido previamente pelo concedente, dever indicar os motivos da medida e o prazo de sua durao - sempre provisria, caso contrrio seria encampao do servio. Execuo do servio Deve atender fielmente ao respectivo regulamento e as clusulas contratuais especficas, independentemente das normas pertinentes. Remunerao do concessionrio Deve ser remunerado, o concessionrio, por tarifa (preo pblico) e no por taxa (tributos). TARIFA: deve permitir a justa remunerao do capital - assegurando o equilbrio econmico financeiro do contrato, donde se impe reviso peridica.
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Direito do usurio Permite a qualquer particular utilizar-se da prestao, prometida pelo concessionrio.O usurio desatendido na obteno de qualquer servio concedido tem pedido cominatrio, para haver judicialmente a prestao que lhe assegurada, com todos os consectrios da condenao. Extino da concesso ou retomada do servio concedido Se extingue, a concesso como o contrato Administrativo, mas com certa peculiaridades. O trmino do prazo da concesso impe a REVERSO do servio ao concedente. O interesse pblico superveniente a concesso muitas vezes exige a ENCAMPAO OU RESGATE DO SERVIO. A convenincia recproca das partes ou a inadimplncia do concessionrio pode conduzir a RESCISO do contrato. A ilegalidade da concesso ou do contrato pode impor a ANULAO do contrato. REVERSO: o retorno do servio ao poder concedente ao trmino do prazo contratual da concesso. Abrange os bens de qualquer natureza, vinculados prestao do servio. Os bens no destinados ao objeto da concesso . constituem patrimnio privado do concessionrio. As clusulas sobre reverso que devem prever e tornar certos quais os bens que, ao trmino do contrato, sero transferidos ao concedente e em que condies. Reverso , assim, a forma NORMAL de extino da concesso. As demais formas so excepcionais. Reverso NO FORMA DE EXTINO da concesso, mas sim, EFEITO da extino. Esse efeito tem com princpio a garantia da continuidade do servio pblico. o REVERSO SEM INDENIZAO : quando dentro dos componentes da tarifa existe a amortizao de capital, e essa amortizao cobriu todo o custo = capital. o REVERSO COM INDENIZAO : quando h componente de amortizao : PARCIAL : quando o componente de amortizao no cobriu o custo - capital. TOTAL ; quando no h na tarifa o componente do amortizao ou este no cobriu nada, nenhum centavo. EXTINO DE CONCESSO POR ATO UNILATERAL DO PODER CONCEDENTE : Contratos regidos por direito privado NO PODEM SER extinto por ato unilateral. O contrato regido pelo D. Pblico diferente, h supremacia do poder pblico. Na concesso as formas de extino da concesso por ato unilateral do poder concedente so diferentemente denominadas dos demais contratos administrativos, mas s nominalmente. ENCAMPAO OU RESGATE : a extino da concesso por motivo de convivncia e oportunidade da administrao. D ensejo 70
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que se indenize o concessionrio, essa indenizao diferente da indenizao de reverso, podero ser cumuladas, coexistirem ou no. A indenizao de encampao igual o valor do contato. Retomada coativa do servio, pelo poder concedente durante o prazo da concesso por motivo de interesse ou convenincia administrativo. O concessionrio no pode opor-se a encampao, seu direito limita-se indenizao dos prejuzos. Decretada a encampao, o Poder Pblico pode entrar imediatamente na posse e administrao dos bens e servios, resolvendo-se, posteriormente, sobre o pagamento. CADUCIDADE OU DECADNCIA : a extino da concesso por ato unilateral em decorrncia da inadimplncia do concessionrio - via administrativa - No se confunde com ENCAMPAO (inconvenincia e inoportunidade) - caducidade - inadimplncia. o INADIMPLNCIA DO CONCESSIONRIO : a administrao - via - : Caducidade - Administrativa, Resciso inadimplncia administrativa o cessionrio - via : resciso judicial. o INADIMPLNCIA CULPOSA - POR PARTE DO CESSIONRIO : administrao pode pleitear perdas e danos e aplicar sanes administrativas ao cessionrio. o ANULAO POR ATO UNILATERAL : a extino da concesso por via administrativa em decorrncia da sua ilegalidade via administrativa - Ato que a prpria administrao cometeu ilegalmente - pode se anulada pela prpria administrao. RESCISO: desfazimento do contrato durante a execuo por acordo, por ato unilateral da administrao ou por deciso judicial ( quando qualquer das partes descumpre o contrato ). Deciso por acordo ou amigvel opera-se por - distrato bilateral - convenincia recproca das partes. O poder pblico recupera imediatamente o servio concedido. A resciso por inadimplncia do concessionrio entre ns denominada CADUCIDADE. o Anormal extino da concesso determinada pelo poder judicirio em decorrncia da inadimplncia, seja pelo poder concedente, seja do concessionrio. Verifica a inadimplncia, o prejudicado pode pleitear a recesso ao judicirio. INADIMPLNCIA CULPOSA : Imprudncia, negligncia, impercia, m-f dolo. Pagamento de parcelas e danos parte prejudicada. INADIMPLNCIA NO CULPOSA : fato extraordinrio, no h perdas e danos.
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ANULAO: invalidao do contrato por ilegalidade na concesso ou na formalizao do ajuste. no se confunde com a resciso esta pressupe um contrato vlido, mas mal executado ou sua execuo tenha se tornado inconveniente ao interesse pblico., j a anulao pressupe um contrato ilegal, embora esteja sendo regularmente executado. Anulao no impe indenizao alguma - produz efeitos ex tunc retroagindo as origens da concesso. A resciso normalmente obriga o concedente a indenizar e s atua dali para diante ex nunc. o ANULAO JUDICIAL : declarao de invalidade feita pelo judicirio, de concesso que se encontrar em desacordo com as formas legais vigentes - ilegalidade do contrato. Pode ser pedida por qualquer das partes e por qualquer pessoa. Cidado - ao pblica, terceiro estranho.
Formas de extino controversas FALNCIA DO CONCESSIONRIO : Alguns doutrinadores admitem como forma de extino, j os comercialistas no consideram a falncia causa extintiva da concesso, pois os servios podem prosseguir sob a presidncia do Sndico. R. Requio : se no contrato de concesso contiver clusula expressa de resciso em caso de falncia, a concesso ser extinta, caso contrrio no. art. 2 { 4. L. Falncia. Lei Estadual ou Municipal no podem ter como objeto matria falencial, pois cabe a lei federal regul-la. DESAPROPRIAO : Alguns autores colocam-na como forma de extino. H.L.M. = Desapropriao = Encampao. Possibilidades de 72
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desapropriao do concessionrio. Desapropriao dos Bens pode ser: o Parcial : de bens que no tenha nada haver, no afetos com a concesso. Se parcial no h encampao = h possibilidade de continuar prestando servio. Na desapropriao no H BENS REVERTIDOS : s bens desapropriados o Total : dos bens afetos a prestao do servio pblico.:Se a desapropriao recair sobre a totalidade, de modo que seja impossvel a continuidade do servio - extingue-se a concesso. Encampao TCITA - via reflexiva : paga a desapropriao (bens) paga encampao contrato. o DESAPROPRIAES DOS DIREITO REPRESENTATIVOS; No se fala em bens, mas sim em direitos representados ( aes, cotas, etc...), seja este tipo de desapropriao total ou parcial, no se extingue a concesso s h mudana organizacional. 1 - total = empresa pblica. 2 - parcial = empresa mista. DESAPROPRIAO DOS DIREITOS GERADOR PELA CONCESSO: A concesso gera direito - ao concessionrio o direito de preservao do contrato - conservao. Celso A. B. Mello = impossvel ser desapropriado, pois a concesso delegao, o concessionrio mero responsvel o servio pblico tem como o titular o Poder Pblico, a administrao no pode desapropriar o que de sua titularidade.
Servios permitidos
PERMISSO: o ato administrativo unilateral PRECRIO pelo qual o poder pblico transfere discricionariamente algum um servio de sua alada propiciando a possibilidade de cobrana de tarifas do Usurio. Em princpio: discricionria e precria - admite, condies e prazos para explorao dos servios, para garantir a rentabilidade e retorno dos investimentos. So atributos da permisso: a unilateralidade, a discricionariedade e a precariedade, podem ser excepcionados.
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Pode o poder pblico, unilateralmente, modificar as condies iniciais do termo ou mesmo de revogar a permisso sem possibilidade de oposio do permissionrio, salvo abuso de poder ou desvio de finalidade da Administrao. Servios Permitidos: so todos aqueles em que a Administrao estabelece os requisitos para sua prestao ao pblico, e, por ato unilateral (termo de permisso) comete a execuo aos particulares que demonstrarem capacidade para seu desempenho. Toda permisso traz implcita a condio de ser em todo o momento, compatvel com o interesse pblico, e, por conseguinte, revogvel ou modificvel pela administrao, sem recurso algum por parte do permissionrio. executado em nome do permissionrio por sua conta e risco nas condies estabelecidas pela administrao, que controla toda sua execuo, podendo nele intervir quando prestado inadequadamente. Aos usurios. Presta-se a execuo de servios transitrios, por sua natureza precria. No gera privilgios, nem exclusividade ao permissionrio. Permisso para a prestao de servio pblico ou de utilidade pblica est sujeito a licitao PERMISSO: ato unilateral, precrio deferido intuitu personae no admite substituio sem prvio consentimento do permitente. Os atos dos permissionrios podem revestir-se de certa autoridade pela delegao recebida do poder pblico, tornam-se passveis de MANDADO DE SEGURANA. Os atos dos permissionrios so de sua exclusiva responsabilidade sem afetar a Administrao permitente, podendo esta responder por culpa na escolha ou na fiscalizao do executor do servio. Exemplo de servio permitido: transporte coletivo. Servio permitido servio de utilidade pblica, sempre sujeito s normas de direito pblico PERMISSO CONCESSO Ato unilateral Ato bilateral a precria, pode ser extinta por regime no precrio manuteno do convenincia e oportunidade, ato contrato, se extinta, deve ser o unilateral da administrao. concessionrio indenizado prvia autorizao legislativa 74
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Permisso: antes da C.F. 88 no havia necessidade de licitao : antes de serem outorgados permisses de uso de haver o procedimento licitatrio. no exige prvia lei autorizadora. No existem certos servios que devem ser por concesso ou permisso, o fator que faz a administrao utilizar-se da concesso ou da permisso o prprio interesse da administrao, tendo em vista o servio prestado - so CUSTO DE Implantao - crivo discricionrio - opo poltico administrativa. PERMISSO CONDICIONADA OU QUALIFICADA : a permisso onde o Poder Pblico unilateralmente estabelece clusulas limitadas de sua prpria discricionariedade (servios pblicos - uso do bem pblico).
Servios autorizados
FORMA CONTROVERSA: devido a dimenses do conceito de SERVIO pblico apenas admissvel para quem conceitua servio pblico amplamente. DEFINIO : o ato pelo qual o poder pblico faculta a realizao de servios a serem prestados por particulares em carter precrio destinado a atender interesses transitrios e sempre prestados sob um regime de direito privado. 75
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Atividades relevantes ao Estado, tecnicamente no atribuio do Estado, mas como tem relevncia para sociedade, o Estado autoriza. Liberao do Estado - prestados por pessoas de DIREITO PRIVADO. EX : Servios de txi; Servios de vigilncia particular; So aqueles que o Poder Pblico, por ato unilateral, precrio e discricionrio, consente na sua execuo por particular, para atender interesses coletivos instveis ou emergncia transitria. So servios tarifados - pessoal, intransfervel para terceiros. So os adequados para todo aqueles que no exigem execuo pela prpria administrao, nem pedem especializao na sua prestao ao pblico. Ex.: servios de txi. No sendo atividade pblica tpica, convm que o Poder Pblico conhea e credencie os seus executores, exercendo sobre eles o controle necessrio. No se beneficiam das prerrogativas das atividades pblicas, s auferem as vantagens que lhes forem especialmente deferidas no ato da autorizao. - sempre sujeitas a modificao ou supresso sumria precariedade - seus agentes no so agentes pblicos - prestam apenas servios de interesse da comunidade. sempre uma relao de direito privado, a relao entre o autorizado e o poder pblico. Qualquer irregularidade deve ser comunicada administrao autorizante, que , se for o caso, aplicar a sano cabvel - inclusive a cassao da autorizao.
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podendo haver uma diversificao na cooperao de cada um, segundo as suas possibilidades para consecuo do objetivo comum. Assim, qualquer partcipe pode denunci-lo e retirar sua cooperao quando desejar - A liberdade de ingresso e retirada dos partcipes do convnio trao caracterstico dessa cooperao associativa. A organizao do convnio no tem forma prpria - STF - vem decidindo que inconstitucional a norma que exige autorizao legislativa - independncia dos poderes. A execuo dos convnio, geralmente, fica a cargo de uma das entidades participantes, ou de comisso diretora - o convnio permanece despersonalizado - recomenda-se a organizao de uma entidade civil ou comercial - o convnio mantm-se como simples pacto de cooperao CONSRCIOS ADMINISTRATIVOS: acordo firmado entre entidades estatais, autrquicas, fundacionais ou paraestatais, sempre da mesma espcie, para realizao de objetivo comum dos partcipes. Consrcio difere de convnio que este celebrado entre pessoas jurdicas de espcies diferentes e aquele s o entre entidades da mesma espcie - o consrcio depende de autorizao.
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LICITAO Conceituao
Procedimento administrativo pelo qual um ente pblico, no exerccio da funo administrativa, abre a todos os interessados, que se sujeitam s condies fixadas no instrumento convocatrio, a possibilidade de formularem propostas dentre as quais selecionar e aceitar a mais conveniente para celebrao do contrato.
Procedimento administrativo
Srie de atos preparatrios do ato final objetivado pela administrao. A licitao um procedimento integrado por atos e fatos da Administrao e atos e fatos do licitante, todos contribuindo para formar a vontade contratual.
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Princpios da licitao
No h uniformidade entre os doutrinadores na indicao dos princpios informativos da licitao. A prpria licitao constitui um princpio a que se vincula a Administrao Pblica. decorre do princpio da indisponibilidade do interesse pblico. A constituio exige licitao para contratao de servios, compras e alienaes, bem como, concesso e permisso de servios pblicos. Princpio da igualdade Alicerce da licitao, permite que a administrao escolha a melhor proposta, como, tambm, assegura igualdade de direitos a todos os interessados em contratar. Veda o estabelecimento de condies que impliquem preferncia em favor de determinados licitantes em detrimento dos demais. Decorrente desse princpio, da igualdade, o princpio da competitividade, sendo vedado aos agentes pblicos admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de convocao, clusulas ou condies que comprometam, restrinjam ou frustrem o seu carter competitivo e estabeleam preferncias ou distines em razo da naturalidade, da sede ou domiclio dos licitantes ou de qualquer outra circunstncia impertinente ou relevante para o especfico objeto do contrato. Essa afirmao, sofre exceo: em caso de igualdade de condies, como critrio de desempate, preferncia, sucessivamente, aos bens e servios e a aquisio de bens e servios de informtica e automao onde deve ser dada preferncia ao produzido por empresas nacionais.Embora tenha que haver competio, ela no inteiramente livre, pois a proteo do interesse pblico exige a imposio de certas normas que afastam, por exemplo, as pessoas jurdicas no regularmente constitudas, as que no apresentem idoneidade tcnica ou financeira. Em certas hipteses de licitao - tomada de preo e convite - a competio menos livre. Princpio da legalidade Importante em matria de licitao, pois esta constitui um procedimento inteiramente vinculado a lei. Os participantes, da licitao, tem direito subjetivo pblico fiel observncia do pertinente procedimento estabelecido na lei. O licitante que se sinta lesado pela inobservncia da lei pode impugnar judicialmente o procedimento. A observncia da legalidade foi erigida em interesse difuso, passvel de ser protegido por iniciativa do prprio cidado.
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Princpio da impessoalidade Est intimamente ligado aos princpios da isonomia e julgamento objetivo, todos os licitantes devem ser tratados igualmente em direitos e obrigaes. Deve pautar-se por critrios objetivos, sem levar em considerao as condies pessoais do licitante ou as vantagens por ele oferecidas, salvo as expressamente previstas na lei ou no instrumento convocatrio. Princpio da moralidade e da probidade Exige da administrao comportamento no apenas lcito, mas tambm consoante com a moral, os bons costumes, as regras de boa administrao, os princpios de justia e de equidade, a idia comum de honestidade. Moralidade e Probidade. Princpio da publicidade Diz respeito no apenas divulgao do procedimento para conhecimento de todos os interessados, como tambm, aos atos da Administrao pblica praticados nas vrias fases do procedimento, que podem e devem ser abertas ao interessados, para assegurar a todos a possibilidade de fiscalizar sua legalidade. Ela mais ampla possvel na concorrncia, em que o interesse maior da Administrao o de atrair maior nmero de licitantes , e, se reduz ao mnimo no convite, em que o valor do contrato dispensa maior divulgao. No ser sigilosa, a licitao, sendo pblicos e acessveis ao pblico os atos de seu procedimento. Permite que qualquer cidado acompanhe seu desenvolvimento desde que no interfira de modo a perturbar ou impedir a realizao dos trabalhos. Princpio da vinculao ao instrumento convocatrio Sua inobservncia enseja nulidade do procedimento. A administrao no pode descumprir as normas e condies do edital, ao qual se acha estritamente vinculado. O princpio destina-se tanto administrao, bem como, aos licitantes pois estes no podem deixar de atender os requisitos do instrumento convocatrio. Princpio do julgamento objetivo decorrncia tambm do princpio da legalidade - o julgamento das propostas h de ser feito de acordo com os critrios fixados no edital. O julgamento das propostas ser objetivo, devendo a Comisso da licitao ou responsvel pelo convite realiz-lo em conformidade com os tipos de licitao, os critrios previamente estabelecidos no ato convocatrio e de acordo com os fatores exclusivamente nele referidos, de maneira a possibilitar sua aferio pelos licitantes e pelos rgos de controle. 80
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Princpio da adjudicao compulsria A administrao no pode, concludo o procedimento, atribuir o objeto da licitao a outrem que no o vencedor. A adjudicao ao vencedor obrigatria, salvo se este desistir expressamente do contrato ou no firmar no prazo prefixado, a menos que comprove justo motivo. No pode abri-se nova licitao enquanto vlida a adjudicao anterior. O direito do vencedor limita-se adjudicao, ou seja, atribuio a ele do objeto da licitao, e no ao contrato imediato. Revogao motivada pode ocorrer em qualquer fase da licitao. Princpio da ampla defesa Direito de defesa na licitao como procedimento administrativo que . Recurso.
Obrigatoriedade de licitao
Exige a Constituio, a licitao, para os contratos de obras, servios, compras e alienaes, bem como para a concesso e a permisso de servio pblico. Esto obrigados a licitao: todos os rgos da Administrao pblica, direta, os fundos especiais, as autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e demais entidades controladas direta ou indiretamente, pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios.
Dispensa e inexigibilidade
A Constituio abre hipteses, em que a licitao deixa de ser obrigatria, exceto quando tratar-se de concesso ou permisso, que deve ser feita sempre atravs de licitao. Diferena entre dispensa e inexigibilidade : na primeira h possibilidade de competio que justifique a licitao, de modo que a lei faculta a administrao a dispensa , que fica inserida na competncia discricionria da administrao. Nos casos de inexigibilidade no h possibilidade de competio, porque s existe um objeto ou uma pessoa que atenda s necessidades da Administrao, a licitao, portanto invivel. Os casos de dispensa esto determinados por lei, por isso escapam da discricionariedade da administrao, por estarem j determinadas por lei, e no podem ser ampliados. Quanto a inexigibilidade traz implcita a possibilidade de ampliao. A inexigibilidade decorrncia da inviabilidade de competio. Se a competio inexiste, no h de se falar em licitao.
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Hipteses de dispensa: EM RAZO DE PEQUENO VALOR: dispensvel a licitao em valores abaixo do limite legal previsto. EM RAZO DE SITUAES EXCEPCIONAIS: possvel a dispensa em certas situaes onde a demora do procedimento incompatvel com a urgncia na celebrao do contrato ou quando sua realizao puder, ao invs de favorecer, vir a contrariar o interesse pblico. Casos: de emergncia e calamidade pblica - obras e servios que podem ser concludos em 180 dias consecutivos . Licitao Deserta: quando no acudem interessados licitao. Licitao Fracassada: quando aparecem interessados mas nenhum deles selecionado. EM RAZO DO OBJETO: nos objetos definidos em lei; EM RAZO DA PESSOA; Hipteses de inexigibilidade Visa a contratao de um objeto nico ou singular ou a natureza singular de um servio, este deve ser complexo, e relevante , os interesses pblicos em jogo tornem o servio singular.
Modalidades
prevista cinco modalidades de licitao: concorrncia, tomada de preo, convite, concurso e leilo, sendo vedada a criao de outras modalidades de licitao ou a combinao das referidas. CONCORRNCIA : a modalidade de licitao que se realiza com ampla publicidade para assegurar a participao de quaisquer interessados que preencham os requisitos previstos no edital. Ampla publicidade: assegurada pela publicao do aviso do edital, no mnimo uma vez, com indicao do local em que os interessados podero obter o texto integral e todas as informaes sobre a licitao. Universalidade: possibilidade de quaisquer interessados, que na fase inicial da habilitao preliminar, comprovem possuir os requisitos mnimos de qualificao exigidos no edital para execuo de seu objeto. obrigatria: o obra e servios de engenharia de valor superior a um bilho de cruzeiros; o compra e alienao de bens imveis, qualquer que seja o seu valor, ressalvado a concorrncia ou leilo para alienao de bens adquiridos em procedimentos judiciais ou mediante dao em pagamento. 82
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o concesso de direito real de uso; o licitaes internacionais. TOMADA DE PREOS : a modalidade de licitao realizada entre os interessados previamente cadastrados ou que preencham os requisitos para cadastramento at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas, observada a necessria qualificao. A publicao deve ser feita com 15 dias de antecedncia - para as licitaes de melhor tcnica e preo o prazo passa para 45 dias. Registro Cadastral: deve ser mantido pelos rgos e entidades que realizem freqentes licitaes, devendo ser atualizadas anualmente. Esse registro feito perante uma comisso de 3 pessoas, sendo, pelo menos, dois deles servidor pblico. A pessoa cadastrada recebe certificado de registro cadastral com validade mxima de 1 ano, e do qual consta a categoria em que se inclui, tendo em vista sua especializao. CONVITE : a modalidade de licitao entre, no mnimo, trs interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos e convidados pela unidade administrativa, e da qual podem participar, tambm, aqueles que no sendo convidados, estiverem cadastrados na correspondente especialidade e manifestarem seu interesse com antecedncia de 24 horas da apresentao das propostas. nica modalidade de licitao que a lei no exige publicao de edital, j que a convocao se faz por escrito, com antecedncia de 5 dias teis por meio da chamada carta-convite. Essa modalidade cabvel para contatos de pequeno valor. A habilitao dos licitantes s obrigatria para aqueles que se apresentarem sem terem sido convidados porque tm que estar cadastrado - para os demais facultativa. Com o objetivo de evitar sempre os mesmos licitantes, a lei exige que existindo na praa mais do que trs interessados a cada novo convite, realizado para objeto idntico ou assemelhado, seja a carta-convite dirigido a, pelo menos, mais um interessado, no convidado nas ultimas licitaes. Quanto a possibilidade de continuar a licitao no caso de aparecerem menos do que trs convidados o T.C.U. - imprescindvel que se apresentem no mnimo 3 licitantes, no obtendo esse nmero legal, impe-se a repetio do ato. CONCURSO : Modalidade de licitao entre quaisquer interessados para escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, mediante instituio de prmio ou remunerao aos vencedores. A publicidade assegurada por meio de publicao do edital, pelo menos 45 dias de antecedncia. Em se tratando de projeto o vencedor 83
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dever autorizar a Administrao a execut-lo quando julgar conveniente. LEILO: Modalidade de licitao entre quaisquer interessados para a venda de bens moveis inservveis para administrao ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados, ou para alienao de bens imveis prevista, a quem possa oferecer o maior lance, igual ou superior ao da avaliao. Bens imveis - concorrncia - nada fala sobre semoventes.
Procedimento
A licitao um procedimento que exige uma sucesso de atos e fatos da Administrao e atos e fatos do licitante. O procedimento mais complexo na concorrncia, tendo em vista o maior vulto dos contratos a serem celebrados, um pouco menos complexo na tomada de preo em que o valor dos contratos mdio, e simplifica-se ainda mais no convite, dado o pequeno valor dos contratos. O procedimento da licitao fica a cargo de uma comisso composta por pelo menos trs membros, o mandado da comisso de at um ano, vedada a reconduo da totalidade de seus membros para a mesma comisso no perodo subseqente. A lei instituiu a responsabilidade solidria dos membros da comisso por todos os atos por ela praticados, salvo posio individual divergente fundamentada e registrada em ata lavrada na reunio que tomou a deciso. No caso de concurso o julgamento deve ser feito por comisso especial com reconhecido conhecimento da matria. A comisso, ainda procede aos registros cadastral, sua alterao ou cancelamento dos mesmos. Fases do procedimento Envolve as seguintes fases: edital, habilitao, classificao, homologao e adjudicao. EDITAL: Ato pelo qual a administrao divulga a abertura de concorrncia, fixa os requisitos para participao, define o objeto e as condies bsicas do contrato e convida a todos os interessados para que apresentem suas propostas. Edital a lei da licitao e do contrato - pois o que nele se contiver deve ser rigorosamente cumprido sob pena de nulidade. Os requisitos do edital envolve o procedimento da licitao - objeto, condies para a participao, forma de apresentao das propostas, critrios para julgamento - envolve, tambm, requisitos do contrato - prazo e condies para assinatura do contrato, para execuo condies de pagamento, reajuste de preos, etc... Publicado o edital , com rigor 84
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das normas de publicidade, o interessado que tiver alguma objeo pode argi-la at o momento da abertura dos envelopes da habilitao, a impugnao tempestiva, no impede que o impugnador participe do certame o cidado tm, tambm, o direito de impugnar o edital, por irregularidade na aplicao da lei. HABILITAO: H a abertura dos envelopes documentao e sua apreciao So abertos os envelopes contendo os documentos exigidos, a seguir: habilitao jurdica, qualificao tcnica, qualificao econmico-financeira e regularidade fiscal e capacidade jurdica - qualquer outra documentao inexigvel no edital. Os documentos podem ser apresentados em original ou copia autenticada. A documentao pode ser dispensada no todo ou em parte nos caos de convite e concurso.No caso de tomada de preo, aceita-se o certificado com a qualificao tcnica e econmica em que foram classificados os licitantes. Empresas estrangeiras, que no funcionem no pas, caso de licitao internacional, devero ter a documentao autenticada no respectivo Consulado e traduzida por tradutor juramentado, devem , as mesmas, ter representao legal no Brasil. Os envelopes so abertos em ato pblico, os licitantes que no tiverem com a documentao em ordem so considerados inabilitados para participar da licitao e recebem de volta o envelope da proposta fechado, desde que no tenha havido recurso anterior ou posterior a sua denegao. Quando todos forem inabilitados a Administrao, poder dar aos licitantes o prazo de 8 dias (3 nos casos de convite) para que apresentem nova documentao. Basta a habilitao de um licitante para que se d prosseguimento para fase seguinte, classificao das propostas, caso no haja recurso, se foi interposto deve aguardar o seu julgamento, j que tm o efeito suspensivo. JULGAMENTO: Essa fase pode ser subdividida em duas: 1- h a abertura dos envelopes - proposta - dos concorrentes habilitados desde que transcorrido o prazo sem recurso, ou tenha havido desistncia expressa, ou aps o julgamento dos recursos interpostos. 2 - h o julgamento das propostas, que deve ser objetivo e realizado de acordo com os tipos de licitao, os critrios pr estabelecidos no ato convocatrio e de acordo com os fatores exclusivamente neles referidos. o TIPOS DE LICITAO: a de menor preo; a de melhor tcnica; a de tcnica e preo; 85
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a de maior lance ou oferta ( casos de alienao de bens ou concesso real de uso). A comisso de licitao ou autoridade responsvel pelo convite deve desclassificar as propostas que no atendem as exigncias do ato convocatrio. Se todas as propostas forem desclassificadas a administrao poder fixar aos licitantes o prazo de 8 dias para apresentao de outras. HOMOLOGAO: Equivale aprovao do procedimento, onde verifica-se se houve algum vcio ou ilegalidade ADJUDICAO: A adjudicao o ato pelo qual a Administrao, pela mesma autoridade competente para homologar, atribui ao vencedor o objeto da licitao. o ato final do procedimento. Feita a adjudicao, a Administrao convocar o adjudicatrio, para assinar o contrato, devendo faz-lo no prazo de 60 dias da data da entregadas propostas; ultrapassado esse prazo, ficam os licitantes liberados dos compromissos assumidos. Se o interessado no atender convocao, perder o direito contratao e ficar sujeito as penalidades previstas, o prazo de convocao pode ser prorrogado uma vez por igual perodo. Caso o interessado no atenda convocao , a Administrao poder convocar os licitantes remanescentes, pela ordem de classificao. PROCEDIMENTO DA TOMADA DE PREO: No h muita diferena entre o procedimento da concorrncia e o da tomada de preos - diferena bsica est no prazo de antecedncia na publicao do edital de 15 dias. A habilitao feita antes da licitao quando da inscrio no registro cadastral. PROCEDIMENTO DO CONVITE: simplificado, a convocao feito por escrito, com trs dias teis por carta-convite, e mediante fixao em local apropriado da cpia do instrumento convocatrio, depois segue normalmente.
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Anulao e revogao
REVOGAO: da licitao por interesse pblico decorre do fato superveniente devidamente comprovado, pertinente e suficiente para justificar sua conduta. Os fatos supervenientes e de motivao motivo para que o procedimento da licitao possa ser revogado por motivo de interesse pblico - O prejuzo do licitante, desde que comprovado, deve ser indenizado. ANULAO: obrigatria, por ilegalidade, neste ltimo caso pode a administrao agir de ofcio ou por provocao de terceiros, mediante parecer escrito e devidamente fundamentado - no gera obrigao de indenizar, salvo, se a ilegalidade for da Administrao, neste caso deve promover a responsabilidade de quem lhe deu causa. A administrao, na anulao do contrato, fica obrigada a indenizar o contratado pelo que este houver executado at a data em que ela for declarada. A anulao pode ser parcial, podendo atingir s determinada fase do procedimento.
O RECURSO - em sentido estrito - deve ser interposto no prazo de 5 dias teis a contar da intimao do ato ou lavratura da ato nos casos de: 1. habilitao ou inabilitao - sempre com efeito suspensivo; 2. julgamento das propostas; 3. anulao ou revogao da licitao; 4. indeferimento do pedido de inscrio em registro-cadastral, sua alterao e cancelamento; 5. resciso do contrato; 6. aplicao das penas de advertncia, suspenso temporria ou de multa. Nos itens 2,3,4,5 e 6 - a autoridade competente pode atribuir o efeito suspensivo, se motivada e presentes razes de direito pblico. Deve ser dado o prazo de cinco dias teis aos demais licitantes para impugnar o recurso.
Direito Administrativo
Classificao
Tem como critrio da destinao ou afetao dos bens: USO COMUM DO POVO: so destinados por natureza ou lei ao uso coletivo; inalienveis , imprescritveis, impenhorveis. USO ESPECIAL so destinados ao uso da administrao para consecuo de seus objetivos ; ex.: imveis onde esto instalados reparties pblicas; destinao j especfica do poder pblico; DOMINICAIS : no tm destinao pblica definida, razo pela qual podem ser aplicados pelo poder pblico , para obteno de renda: caso de terra devolutas, terrenos de marinha, bens inservveis. Os dois primeiros tm a destinao pblica, ausente na terceira categoria. Estado exerce direitos reais sobre esses bens.
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Direito Administrativo
Bens de domnio pblico do estado bens de uso comum do povo e bens de uso especial
Conceituao So bens afetados ao fim pblico submetidos ao regime jurdico de direito pblico, derrogativo e exorbitante do direito comum.- que em nosso direito compreendem os BENS DE USO COMUM DO POVO E OS DE USO ESPECIAL, submetidos ao direito pblico, Uso comum e especial : no existe diferena de regime jurdico, ambos so destinados aos fins pblicos Essa destinao a fim pblico pode ser prprio da natureza dos bens : rios, lagos, estradas, etc.. decorre da vontade da administrao pblica que afeta determinado bem ao uso da administrao para realizao de suas atividades. Natureza jurdica Propriedade administrativa sobre o domnio pblico - propriedade regida pelo direito pblico - assemelha-se a propriedade privada - a administrao exerce o direito de: USAR: ou autorizar sua utilizao por terceiros; GOZAR: percebendo os frutos naturais ou civis; DISPOR: desde que os bens sejam previamente desafetados, ou seja perca sua destinao pblica. Propriedade pblica no diferente da privada, mas a afetao imprime caractersticas particulares. Modalidades USO COMUM DO POVO: por determinao legal ou por sua prpria natureza podem ser utilizados por todos em igualdade de condies, sem a necessidade de consentimento por parte da administrao - ruas, praas, estradas, rios... USO ESPECIAL: coisas mveis ou imveis, corpreas ou incorpreas, utilizada pela administrao pblica para realizao de sua atividade e consecuo de seus fins. So ambos bens do patrimnio indisponvel, bens economicamente avaliado e indisponvel, no em razo de sua natureza (bem) mas do fato dele estar afetado a um fim pblico.
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Os bens de uso comum e de uso especial (bem como os dominicais), repartem-se entre Unio, Estados e Municpios. Regime jurdico Em razo de sua destinao ou afetao - fins pblicos - os bens de uso comum e uso especial - esto fora do comrcio jurdico de direito privado. Enquanto mantiverem essa afetao no podem ser objeto de qualquer relao jurdica regida pelo direito privado - compra e venda, doao, permuta, hipoteca, penhor , comodato, locao, posse ad usucapionem inalienabilidade na forma da lei. Caractersticas dos bens de domnio pblico do estado uso comum e uso especial (regime jurdico) INALIENABILIDADE - no absoluta - a no ser em relao aos que so insuscetveis de valorao patrimonial , por sua prpria natureza (mares, praias, rios) . J os que so inalienveis em decorrncia de destinao legal e sejam suscetveis de valorao patrimonial - podem perder o carter de inalienabilidade, desde que percam a destinao pblica - ocorre pela desafetao. DESAFETAO: fato ou manifestao de vontade do poder pblico, mediante o qual o bem de domnio pblico subtrado dominialidade pblica para ser incorporado ao domnio privado do Estado ou do Administrado. A alienabilidade absoluta pois aqueles que tem esse carter, por no ter qualquer destinao pblica (bens dominicais ou bens de domnio privado do Estado, podem perd-la pela afetao - fato ou pronunciamento do Estado que incorpora uma coisa a dominialidade da pessoa jurdica - ato ou fato pelo qual um bem passa de categoria de bem de domnio privado do Estado para categoria de bem de domnio pblico. AFETAO e DESAFETAO: pode ser: o EXPRESSA: ato administrativo ou da lei; o TCITA: resulta da atuao direta da direta da Administrao, sem manifestao expressa de sua vontade ou de fato da natureza. (Ex.: rio que seca). Inaceitvel desafetao pelo no uso - ainda que prolongado - deve ser por ato expresse - pois ao contrrio haveria arbitrariedade. IMPENHORABILIDADE: um disposto constitucional, advm como conseqncia lgica da Inalienabilidade, traduz-se, tambm, como a impossibilidade de serem, os bens de uso especial e comum, onerados com direitos reais de garantia. IMPRESCRITIBILIDADE: significa que os bens, seja de que categoria for, no so suscetveis de usucapio. 90
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Alienao de bens comum e de uso especial Os bens pblicos de uso comum e especial s perdero a inalienabilidade que lhe peculiar, na forma da lei. Para serem alienados pelos mtodos de direito privado, tem de ser previamente desafetados ou seja, passam para categoria de bens dominicais . Assim, se mantiverem, os bens de uso comum e especial, essa natureza podem ser objeto de alienao de uma entidade pblica para outra - segundo normas de direito pblico - d-se essa transferncia por lei.
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Bens dominicais
Conceito Bens de domnio privado do Estado (Bens dominicais conforme o Cdigo Civil) so bens do patrimnio disponvel, regulam-se pelo direito parcialmente pblico e parcialmente privado. Caractersticas funo patrimonial ou financeira: assegura rendas ao Estado, em oposio aos demais bens pblicos afetados a uma destinao de interesse geral - , so considerados bens de gesto da atividade privada da administrao. Submetem-se ao regime de direito privado - pois a Administrao pblica age em relao a eles como proprietrio privado. Regime jurdico Submetem-se no silncio da lei, ao direito privado - as regras decorrentes do Cdigo Civil para bens pertencentes aos particulares mas estas regras sofrem desvios - processo especial de execuo contra a Fazenda Pblica - excluindo implicitamente a penhora sobre qualquer tipo de bem pblico pertencentes a Unio, Estados, Municpios e as respectivas autarquias. USUCAPIO: a Constituio de 1988, proibiu qualquer tipo de usucapio em imvel pblico, quer na zona urbana, quer na zona rural: INSTITUIO DE DIREITOS REAIS DE GARANTIA SOBRE BENS DOMINIAIS: h duas correntes, a dominante com larga base a do professor H. L. M. - no importa, por qual fim se destine so insuscetveis os bens pblicos a penhora, e assim no podero ser objeto de : hipoteca, penhor, anticrese. Restries diversas Prvia aprovao do Congresso Nacional para alienao ou cesso de terras pblicas com rea superior a 2500 hectares - exceto para fins de reforma agrria. Terras ocupadas pelos ndios , inalienabilidade e imprescritibilidade posse permanente e usufruto das riquezas do solo, rios e lagos Exige autorizao do Congresso Nacional, para aproveitamento dos 92
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recursos hdricos e riquezas, ouvidas as comunidades afetadas e participando-as dos resultados - nulo os atos que tenham por objeto a ocupao o domnio, posse e explorao das terras aludidas, ressalvando relevante interesse pblico da Unio. Faixa de fronteira - 150 Km, prope o conselho de defesa condies de utilizao de reas indispensveis. Alienao de bens dominiais Estes no esto afetados a finalidade pblica especfica podem ser alienados por meio de institutos de direito privado - compra e venda, doao, permuta - ou - de direito pblico : investidura, legitimao de posse, retrocesso - esto no comrcio de direito pblico e privado. Alienao requisitos: Interesse pblico; Prvia avaliao; licitao - se bens imveis concorrncia; autorizao legislativa - quando se tratar de bem imvel. o LICITAO: dispensvel dao em pagamento, doao, permitida exclusivamente para outro rgo da administrao pblica de qualquer esfera de governo, permuta por outro imvel que atenda os requisitos de necessidade de instalao e localizao segundo avaliao prvia, investidura, venda a outro rgo ou entidade da administrao pblica de qualquer esfera do governo, alienao, concesso de direito real de uso, locao ou permisso de uso de bens construdos e destinados ou usados no mbito de programa habitacionais, a licitao incompatvel com a legitimao de posse e retrocesso. o BENS MVEIS: no necessrio autorizao legislativa, a modalidade da licitao o leilo. o ALIENAO: realizada por instituto de Direito Privado - s derrogados pelo direito pblico, no que diz respeito s exigncias de procedimento: forma, motivo, competncia e finalidade. o INVESTIDURA: alienao aos proprietrios de imveis lindeiros de reas remanescentes ou resultantes de obra pblica - rea esta que se torna inaproveitvel isoladamente por preo nunca inferior ao da avaliao. o LEGITIMAO DE POSSE: consiste na outorga de uma licena de ocupao por prazo mximo de 4 anos ao posseiro que ocupa rea pblica com at 100 hectares, atendendo aos requisitos de: morada permanente, cultura efetiva, explorao direta e que no seja proprietrio rural - findo o prazo de 4 anos ter preferncia para adquiri-lo pelo valor histrico da terra nua. Pode ser cancelada - em caso de necessidade ou 93
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utilidade pblica. A licena intransfervel por ato inter vivos e inegocivel, no podendo ser objeto de penhora ou arresto.
RETROCESSO: Direito do proprietrio expropriado de reaver o bem no utilizado no fim para o qual foi expropriado. A Unio, o Estado e o Municpio oferecero ao ex-proprietrio o imvel desapropriado, pelo preo que o foi, caso no tenha o destino pelo qual se desapropriou. TERRAS DEVOLUTAS: ou arrecadadas necessrias a manuteno do ecossistema natural, no podem ser alienadas enquanto necessrias.
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Uso privativo ou uso especial o que a administrao pblica confere mediante ttulo jurdico individual a pessoa ou grupo de pessoas determinada para que exeram, com exclusividade, sobre parcela de bem pblico. Pode ser dada pessoa fsica ou jurdica - pblica ou privada - um ente pblico pode consentir que outro ente pblico se utilize privativamente de bem pblico integrado em seu patrimnio. Caractersticas essenciais: EXCLUSIVIDADE: na utilizao da parcela dominial para finalidade consentida; TITULO JURDICO INDIVIDUAL - PBLICO ou PRIVADO: a administrao outorga o uso e estabelece condies em que ser exercido. PRECARIEDADE: pode ser considerada caracterstica, quando revogvel a qualquer tempo por iniciativa da Administrao com ou sem indenizao e nesse caso as permisses e concesses so sempre precrias. Presente a todas modalidades de uso privativo , pois mesmo que seja feita com prazo determinado, possvel a sua revogao por motivo de interesse pblico. Outorga para utilizao de bem sem prazo fixo revogvel sem indenizao. Autorizao e permisso - podem ser precrias - a precariedade encontra-se na origem da outorga - j o faz a administrao ttulo precrio - e o particular j o recebe assim - por isso mesmo pode ser retirada a todo o momento pela administrao sem direito a qualquer reparao pecuniria. Instrumentos estatais de outorga de uso privativo: Bens uso comum e especial - fora do comrcio jurdico de direito privado - so regidos somente pelo Direito Pblico - decorre da posio de supremacia de Administrao pblica: Autorizao de uso: Ato administrativo unilateral (se perfaz com a exclusiva manifestao da vontade do poder pblico) e discricionrio (o consentimento pode ou no ser dado ou negado, segundo a oportunidade e convenincia, a cargo da administrao), pelo qual a administrao consente a ttulo precrio (pode ser revogada a qualquer momento, quando o uso se tornar contrrio ao interesse) 96
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No geram direitos aos autorizatrios, ainda que remunerada e fruda por muito tempo, dispensa lei autorizativa e licitao No conferida com vistas a utilidade pblica, mas no interesse privado do utente; Caractersticas distintivas entre autorizao, permisso ou da concesso: autorizao reveste-se de maior precariedade do que a permisso e a concesso; outorgada - geralmente - em carter transitrio; confere menores poderes e garantias ao usurio; dispensa licitao e autorizao legislativa; no cria para o usurio um dever de utilizao, mas simples faculdade. Autorizao pode ser: SIMPLES: sem prazo; QUALIFICADA: com prazo - tira o carter de precariedade, conferindo ao uso privativo certo grau de estabilidade - vincula a administrao obedincia do prazo - cria direito subjetivo ao particular de exerccio da utilizao at o termo final previamente fixado - se revogada extemporaneamente - fica o poder pblico adstrito a indenizar o particular - inconveniente, na autorizao a estipulao de prazo.
Permisso de uso: Ato unilateral, discricionrio e precrio, gratuito ou oneroso pelo qual a administrao pblica faculta a utilizao privativa de bem pblico para fins de interesse pblico - pode recair sobre bens pblicos de qualquer espcie. Pode ser por certo tempo ou indeterminado, mas sempre modificvel e revogvel unilateralmente pela administrao.
Geralmente deferida, independentemente de lei autorizativa e de licitao, sem contudo a legislao determinar contrariamente. LICITAO: no necessrio, salvo, se leis especficas o exigirem ou se a permisso for dada a forma contratual. A Constituio refere-se a permisso como contrato. 97
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Diferena entre permisso e autorizao: AUTORIZAO PERMISSO Oferece faculdade de uso privativo Utilizao privativa para fins de no interesse privado do interesse coletivo beneficirio. Precariedade: mais acentuada - Precariedade: dada em carter de finalidade de interesse individual interesse pblico H faculdade de uso Obriga o uso , ao permissionrio, sob pena de caducidade do uso concedido. Fixao de prazo: PERMISSO QUALIFICADA - com prazo - a fixao de prazo reduz a precariedade do ato - autolimitando o poder revogatrio da administrao pblica - somente sendo possvel se a utilizao contrariar a afetao do bem ou se revelar contrrio ao interesse coletivo - em qualquer hiptese h compensao pecuniria ao permissionrio, assemelha-se a concesso de uso. Permissionrio obrigao de utilizao da coisa de acordo com as condies estabelecidas no ato de outorga - A administrao obriga-se a respeitar o uso objeto da permisso qualificada por todo tempo previamente limitada. PERMISSO SIMPLES - sem prazo - (vale o mesmo que para autorizao). Concesso de uso: Contrato administrativo pelo qual a Administrao Pblica faculta ao particular a utilizao privativa de bem pblico, para que exera conforme a sua destinao. A concesso pode ser remunerada ou gratuita, sempre precedida de autorizao legal e licitao (modalidade concorrncia). Empregado nos casos em que a utilizao dos bens pblicos objetiva o exerccio de atividade de utilidade pblica de maior vulto e por isso mesmo mais oneroso para o concessionrio. Concesso - que implica na utilizao de um bem de uso comum do povo - a outorga s possvel para fins de interesse pblico. Afasta-se, assim, a possibilidade de concesso de uso para interesse particular - salvo nas hipteses em que o uso privativo constitui a prpria finalidade do bem. Sua natureza: 98
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Modalidades de concesso: EXPLORAO: confere-se ao cessionrio poder de gesto dominial, substituindo - se a administrao cedente. Ex.: minas. USO: no confere ao concessionrio poder de gesto dominial. o temporria o perptua. o remunerada ou gratuita. o utilidade pblica; o utilidade privada.
CONCESSO AUTNOMA ou ACESSRIA: conjugada ou no com a concesso de um servio pblico. A sujeio a esse regime revela-se: Constituio de uso: por meio de ato ou contrato administrativo; Exerccio: sujeito a fiscalizao do poder pblico; Extino: trmino do prazo, caducidade (no utilizao do bem), reciso (unilateral do contrato), revogao (unilateral da autorizao ou permisso). Bens dominicais : esto no comrcio jurdico de direito privado, podem ser cedidos aos particulares por meio dos mesmos institutos de direito pblico j aludidos - Autorizao; Permisso; Concesso de Uso - se a atividade de interesse geral - podem ser objeto de contratos regidos pelo Cdigo Civil concesso real, efiteuse, comodato, locao e arrendamento - se tem interesse direto de atender o interesse privado do particular. Como nos demais casos em que a administrao se utiliza do direito privado, este sofre derrogaes e desvios, para adaptar-se aos institutos e peculiaridades do direito administrativo, por vezes desnaturando o prprio instituto. Locao: S os bens dominicais (no utilizados em servios pblicos). A locao se far mediante contrato, no ficando sujeito a disposio de outras leis concernentes a locao. Podem ser locados: para residncia de autoridade e servidores - interesse de servio pblico; residncia de servidor, em carter voluntrio; as quaisquer interessados; Arrendamento: Modalidade de locao, - objetivo a explorao de frutos ou a prestao de servios - seu prazo mximo e de 10 anos - assegurado a 99
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preferncia aos Estados e Municpios , bem como, o possuidor de benfeitoria que estiver cultivando por si e regularmente terras situadas nas zonas rurais e reservadas pela Unio, para explorao agrcola.
Aforamento ou efiteuse: instituto civil, que permite ao proprietrio atribuir a outrem o domnio til de imvel, pagando a pessoa que o adquire (efiteuta), ao senhorio uma penso ou foro, anual, certo e invarivel. Desta forma consiste na transferncia do domnio til pblico , a posse e gozo perptuos da pessoa que ir utiliz-lo da por diante. Portanto, a efiteuse ou aforamento o direito real de posse, uso e gozo pleno da coisa alheia que o titular (efiteuta ou foreiro) pode alienar e transmitir, hereditariamente, porm, com a obrigao de pagar perpetuamente uma penso anual ao senhorio direto. Cesso de uso: Instituto tpico do direito pblico, espcie do gnero concesso de uso ,para as hipteses em que o interesse da Unio concretizar, com a permisso da utilizao gratuita de imvel seu, auxlio ou colaborao que entenda prestar. Cesso: pode ser assim caracterizada: o ato de outorga de uso privativo de imvel do patrimnio da Unio, depois de autorizada pelo decreto do Presidente da Repblica, faz-se mediante termo ou contrato, que especificar as condies de uso - o uso sempre gratuito - por tempo determinado - podem ser cessionrios os Estados, Municpios, entidades educacionais, culturais, bem como, particulares (pessoa fsica ou jurdica), neste ltimo caso quando tratar-se de aproveitamento econmico de interesse nacional - nula ser se utilizada em desacordo com as condies estabelecidas. Dispensa autorizao legislativa e concorrncia pblica . Concesso de direito real de uso: Instrumento de utilizao de bem pblico por particular, no especfico de direito pblico, podendo ser usado por particulares.A administrao poder conceder direito real de uso de bens imveis, dispensada a licitao quando o uso se destina a outro rgo ou entidade da Administrao pblica, constitui-se por simples termo ou instrumento pblico ou particular - pode ser remunerada ou gratuita, por tempo certo ou indeterminado, sua finalidade s pode ser a urbanizao, industrializao, edificao, cultivo da terra ou outra utilizao de interesse social. Depende de autorizao legislativa e de concorrncia - transfervel ato inter vivos ou causa mortis , resolvel antes do termo se der destinao diversa ao imvel, perdendo neste caso as benfeitorias de qualquer natureza.
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at a distncia de 15 metros para parte da terra, contados desde o ponto mdio das enchentes ordinrias. So de propriedade do Estado, salvo se, por algum ttulo forem de domnio federal, municipal ou particular. FAIXA DE FRONTEIRA: A rea de 150 Km de largura, paralela linha divisria terrestre do territrio nacional, considerada indispensvel a segurana nacional. Isto no quer dizer que todas as faixas de fronteira sejam pblicas e de propriedade da Unio, existem terras particulares nesta faixa, que ficam sujeitas a uma srie de restries - sua utilizao regulada por lei. ILHAS: Ilhas dos rios e lagos pblicos interiores pertencem aos Estados-membros e as dos rios e lagos limtrofes com Estados estrangeiros so de domnio da Unio. Ilhas martimas classificamse: o COSTEIRAS: so as que resultam do relevo continental ou da plataforma submarina; - Pertencem a Unio. o OCENICAS: so as que se encontram afastadas da costa nada tm a ver com relevo continental ou com a plataforma submarina. - Pertencem a Unio. GUAS : o GUAS PBLICAS: uso comum: os mares territoriais, nos mesmos includos os golfos, baias enseadas e portos, as correntes, canais, lagos e lagoas navegveis ou flutuveis, as situadas nas zonas periodicamente assoladas pelas secas. dominicais: todas as guas situadas em terrenos que tambm o sejam, quando as mesmas no forem de domnio pblico de uso comum, ou no forem comuns. o GUAS COMUNS: so correntes no navegveis ou flutuveis e de que essas no faam. o GUAS PARTICULARES: so as situadas em terrenos particulares, desde que no estejam classificadas entre as guas comuns de todos, guas pblicas ou comuns. JAZIDAS: toda massa individualizada de substncia mineral ou fssil aflorando superfcie ou existente no interior da terra e que tenha valor econmico. MINA: a jazida em lavra. Jazida fenmeno geolgico, da natureza, enquanto a mina o resultado de explorao da jazida, traduzindo uma atividade econmica produtiva. Regime de explorao:
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o AUTORIZAO: dada mediante alvar no caso de pesquisa, para definio da jazida, extenso e valor, exeqibilidade e aproveitamento econmico. o CONCESSO: concesso dada pelo Presidente da Repblica, para execuo dos trabalhos de lavra, ou seja, o aproveitamento industrial das jazidas - dada somente para rea j pesquisada. o LICENCIAMENTO: utilizado pelo proprietrio do solo ou quem seja por ele autorizado, para aproveitamento de jazidas de substncias minerais de emprego imediato na construo civil. o MATRCULA: para o aproveitamento definido como garimpagem, faiscaro ou cata.
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fundamento da interveno h de ser o interesse pblico e o seu objetivo final, o bem estar social. Bem estar social o bem-comum, expresso na satisfao das necessidades comunitrias, o bem estar social escopo da justia social, e s pode ser alcanado com o desenvolvimento nacional.
Meios de interveno
Entende-se por interveno na propriedade privada todo ato do Poder Pblico que, compulsoriamente, retira ou restringe direitos dominiais privados, ou sujeita o uso de bens particulares a uma destinao de interesse pblico. Interveno na propriedade privada: se faz por meio de: desapropriao, servido administrativa, requisio, ocupao temporria, limitao administrativa, tombamento. Interveno no domnio econmico: controle de abastecimento e de fixao de preo.
Desapropriao ou expropriao
a mais drstica das formas de manifestao do poder de imprio, ou seja, da Soberania interna do Estado, no exerccio de seu domnio eminente sobre todos os bens existentes no territrio nacional. discricionrio nas opes de utilidade pblica e de interesse social s exercitveis nos limites traados pela Constituio, nos casos expressos em lei, observado o procedimento legal. Conceito a transferncia compulsria da propriedade particular ( ou pblica de entidade de grau inferior para o superior) para o Poder Pblico ou seus delegados, por utilidade ou necessidade pblica, ou ainda por interesse social mediante prvia e justa indenizao em dinheiro. 106
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Caractersticas Desapropriao forma originria de aquisio da propriedade, no provm de nenhum ttulo anterior, libera-se de qualquer nus que sobre ele incidir precedentemente.
Desapropriao Procedimento administrativo, (procedimento, pois se realiza atravs de uma sucesso de atos, visando a obteno de um ato final). Realiza-se em duas fases: a primeira da natureza declaratria, indicando a necessidade ou utilidade pblica a segunda de natureza executria compreendendo a estimativa da justa indenizao e a transferncia do bem expropriado para o domnio do expropriante. Todos os bens se prestam a desapropriao, inclusive o espao areo e o subsolo, excluem-se os direitos personalssimos e a moeda corrente nacional, podem ser expropriadas moedas raras, nacionais ou estrangeiras. Desapropriao da propriedade a regra, mas a posse legtima ou de boa-f, tambm expropriavl por ter valor econmico para o possuidor. A posse vale menos que a propriedade , mas nem por isso deixa de ser indenizvel. Desapropriao de aes, quotas ou direitos de qualquer sociedade vem sendo admitidas h muito pela doutrina e pela jurisprudncia de nossos tribunais. Os bens pblicos so passveis de desapropriao pelas entidades estatais superiores, desde que haja autorizao legislativa para o ato expropriatrio e observe-se a hierarquia poltica entre estas entidades. Os bens de autarquias, fundaes pblicas, entidades paraestatais, concessionrios e demais delegados do servio pblico so expropriveis. As reas de jazidas com autorizao, concesso ou licenciamento de pesquisa ou lavra, no podem ser desapropriada pela entidades menores, para dar-lhe outra destinao, sem prvia e expressa concordncia da Unio.
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Destinatrios dos bens expropriados: so em princpio o Poder Pblico, e seus delegados, como detentores do interesse pblico. H casos em que os bens desapropriados podem ser traspassados a particulares. Desapropriao por zona: est autorizada e consiste na ampliao que se valorizem extraordinariamente, em conseqncia da realizao da obra ou do servio pblico. sucedneos da contribuio de melhoria. Desapropriao para urbanizao ou reurbanizao: permitem ao Poder Pblico, especialmente ao Municpio, decret-la e promov-la para a correta implantao de novos ncleos urbanos. Desapropriao para observncia do plano diretor: do Municpio: a mais drstica forma de interveno na propriedade, quando a rea no edificada, estiver sendo subutilizada ou no utilizada. Desapropriao por interesse social : decorre para promover a justa distribuio da propriedade ou condicionar seu uso ao bem estar social. o Primeira hiptese privativa da Unio : reforma agrria. E realizada pelo INCRA. O ato expropriatrio de competncia do Presidente da Repblica ou da autoridade a quem delegar poderes especficos e a fixao da indenizao. O pagamento ser feito em ttulos da dvida agrria, salvo quando s benfeitorias teis e necessrias, que sero indenizadas em dinheiro. o Segunda Hiptese: permitida a todas entidades constitucionais, que tm incumbncia de adequar o uso da propriedade em geral s exigncias da coletividade. Cada entidade pode desapropriar por interesse social., interesse social no o da administrao, mas sim da coletividade administrada. Finalidade pblica ou interesse social exigncia constitucional para legitimar a desapropriao, no pode ela existir por interesse privado de pessoa fsica ou organizao particular, se o interesse for do Poder Pblico, o fundamento da desapropriao ser necessidade ou utilidade pblica; quando for da coletividade ser interesse social, assim, no primeiro caso os bens so destinados administrao pblica, no segundo caso destinam-se particulares.
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Desapropriao de glebas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas, sem qualquer indenizao ao proprietrio. - na realidade trata-se de confisco.
Requisitos constitucionais Para a desapropriao resumem-se na ocorrncia de necessidade ou utilidade pblica ou interesse social e no pagamento da justa e prvia indenizao em dinheiro ou em ttulos especiais da dvida pblica ou da dvida agrria. Necessidade Pblica: surge quando a Administrao se defronta situaes de emergncia que para serem resolvidas satisfatoriamente exigem a transferncia urgente de bens de terceiros para o seu domnio e uso imediato. Utilidade Pblica: se apresenta quando a transferncia de bens de terceiros para administrao conveniente, embora no seja imprescindvel. Interesse Social: ocorre quando as circunstncias impe distribuio ou o condicionamento da propriedade para seu melhor aproveitamento, utilizao ou produtividade em benefcio da coletividade, ou de categorias sociais merecedoras de amparo especfico do poder pblico. A Unio, Estados-membros, Municpios, Distrito Federal, podem desapropriar em seu prprio benefcio, permite que tambm o faa em favor de suas autarquias, fundaes pblicas, entidades paraestatais e concessionrios de servio pblico, os quais, depois de decretada a expropriao pelo Poder Pblico podem promov-la em seu nome, desde que para isso estejam expressamente autorizados por lei ou contrato. Declarao expropriatria Pode ser feita por lei ou decreto em que se identifique o bem, se indique o seu destino e se aponte o dispositivo legal que o autorize. A lei que declara a utilidade pblica de um bem no normativa; especfica e de carter individual. lei de efeito concreto equiparvel ao ato administrativo, razo pela qual pode ser atacada e invalidada pelo judicirio, desde a sua promulgao e independentemente de qualquer atividade de execuo, porque ela j traz em si as conseqncias administrativas do decreto expropriatrio. 109
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A declarao de utilidade pblica ou de interesse social pode atingir qualquer bem necessrio ou conveniente ao servio pblico ou a coletividade. Efeitos da declarao expropriatria No se confunde com os da desapropriao em si mesma - apenas atocondio. S se considera iniciada a desapropriao com o acordo administrativo ou com a citao para ao judicial, acompanhada da oferta do preo provisoriamente estimado para o depsito. A declarao expropriatria no tem qualquer efeito sobre direito de propriedade do expropriado, nem pode impedir a normal utilizao do bem ou a sua disponibilidade. Com a declarao expropriatria ficam as autoridades expropriantes autorizadas a penetrar nos prdios atingidos, no significa imisso na posse a qual se dar por ordem judicial, aps o pagamento da justa indenizao ou do depsito provisrio. Caducidade da declarao expropriatria Ocorre ao fim de cinco ou de dois anos, conforme se trate respectivamente de utilidade ou necessidade pblica, s podendo ser renovada, em qualquer das hipteses, aps um ano da decadncia. Processo expropriatrio Poder, a desapropriao ser efetivada por via administrativa ou por processo judicial. Na via administrativa se consubstancia no acordo entre as partes quanto ao preo, reduzido a termo para a transferncia de bem expropriado, o qual, se imvel, exige escritura pblica. No processo judicial: segue o rito estabelecido na lei geral de desapropriao, admitindo supletivamente a aplicao dos preceitos do CPC. No processo de desapropriao, o Judicirio, limita-se ao exame extrnseco e formal do ato expropriatrio (competncia, forma, caducidade etc..), e se conforme a lei , dar prosseguimento ao para admitir o depsito provisrio dentro dos critrios legais, conceder imisso na posse, quando for o caso. Neste processo vedado ao juiz entrar em indagaes sobre a utilidade, necessidade ou interesse social declarado como fundamento da expropriao. Imisso na posse A imisso provisria na posse admitida at mesma antes da citao do expropriado, desde que o expropriante declare a urgncia e efetue em juzo o depsito prvio. Feito o depsito provisrio, o expropriado pode levantar at 80% de seu valor, ainda que, discorde do preo oferecido ou arbitrado. A imisso definitiva na posse , em qualquer caso, s se d aps o integral pagamento do preo, conforme o fixado no acordo ou na deciso final, que adjudicar o bem ao expropriante, transferindo-lhe o domnio com 110
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todos os, seus consectrios. Cessa , na imisso provisria na posse, cessa para o expropriado todos os direitos de fruio, como todos os encargos correspondente, notamente aos tributos reais. Alegao de urgncia , para fins de imisso provisria, pode ser feita no ato expropriatrio ou subseqente, mas a imisso deve ser requerida no prazo de 120 dias, sob pena de caducidade, com impossibilidade de renovao. Direito de extenso: o que assiste ao proprietrio de exigir que na desapropriao se inclua a parte restante do bem desapropriado, que se tornou intil ou de difcil utilizao. Para o expropriado exercer esse direito no acordo administrativo, ou na ao judicial que se instauras para fixao da indenizao; no o fazendo nessas oportunidades, entende-se renuncivel seu direito , no sendo admissvel que o pleiteie aps o trmino da apresentao. Indenizao Deve ser a vista, prvia e em dinheiro - moeda corrente - (dever pagar ou depositar o preo antes de entrar na posse do imvel), exceto para imveis sujeitos a reforma agrria, e para os urbanos que no atendam o plano diretor. Por acordo, pode se estabelecer qualquer outro modo ou forma de pagamento. Indenizao justa: a que cobre no s o valor real e atual dos bens expropriados, data do pagamento, como tambm os danos emergentes, as rendas lucros cessantes, juros compensatrios e moratrios, despesas judiciais, correo monetria, decorrentes do despojamento de seu patrimnio. Quanto as benfeitorias, sero sempre indenizadas as necessrias feitas aps a desapropriao e as teis se realizadas com autorizao do expropriante. Efetivada a desapropriao aps o acordo ou instaurao do processo judicial - A simples declarao de utilidade no importa ainda em desapropriao, assim, permite-se a normal utilizao do bem, independente do poder pblico. Lcito ao proprietrio construir e fazer benfeitorias que desejar, ficando o expropriante obrigado a indeniz-las quando efetivar, realmente a expropriao. A valorizao da rea remanescente, em razo, da desapropriao, no compensvel para reduzir o montante devido ao expropriado. A fixao de indenizao pode ser feita por acordo administrativo, ou por avaliao judicial; esta quando houver divergncia entre a oferta pblica e a pretenso do particular. Os terrenos marginais dos rios pblicos, na faixa reservada no so indenizveis. Pagamento: O pagamento da indenizao expropriatria se faz na forma do acordo, ou nos termos do julgado em execuo.
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Desvio de finalidade A finalidade pblica, consubstancia-se na necessidade ou interesse pblico, para fins administrativos ou no interesse social da propriedade, o fundamento legitimador da desapropriao - no pode haver expropriao no interesse privado de pessoa fsica ou entidade particular, sem utilidade pblica ou interesse social. O desvio dessa finalidade ocorre quando o bem expropriado para um fim empregado noutro sem utilidade pblica - mau emprego - tredistinao - Deve entender-se que a finalidade pblica sempre genrica, por isso, o bem desapropriado para um fim pblico, pode ser usado para outro fim pblico, sem que ocorra desvio de finalidade.
Anulao da desapropriao Mais precisamente do ato expropriatrio, obtida por ao direta , nas mesmas condies em que a justia invalida os demais atos administrativos ilegais. Inclusive cabvel MANDADO DE SEGURANA, tal sejam as ofensas a direito lquido e certo. Do expropriado. A ilegalidade da desapropriao, tanto pode ser formal, quanto substancial, pois, comumente, resulta da incompetncia da autoridade ou da forma do ato, e noutros, provm do desvio de finalidade ou da ausncia de utilidade pblica ou de interesse social, caracterizador do abuso de poder. A autoridade expropriante, s livre na valorao dos motivos de interesse pblico, mas fica sempre vinculada existncia e a realidade desses motivos, assim como ao atendimento dos requisitos de legitimidade condicionadoras da desapropriao. Se, ainda, a expropriao se tornar lesiva ao patrimnio pblico, qualquer cidado poder promover a sua anulao por meio de Ao Popular. Retrocesso a obrigao a que se impe ao expropriante de oferecer o bem ao expropriado, mediante o devoluo do valor da indenizao, quando no lhe der o destino declarado no ato expropriatrio. Se o expropriante no cumprir essa obrigao, o direito do expropriado resolve-se em perdas e danos, uma vez que os bens incorporados ao patrimnio pblico no so objeto de reivindicao. A desistncia da desapropriao possvel at a incorporao do bem ao patrimnio do expropriante, ou seja para o mvel, at a tradio e para o imvel, at o trnsito em julgado da sentena ou a transcrio do ttulo resultante do acordo. Da por diante pode haver retrocesso e no mais desistncia da expropriao, j que seus efeitos se exauriram com a transferncia do domnio.
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Opera-se a desistncia da desapropriao pela revogao do ato expropriatrio - decreto ou lei - e devoluo do bem expropriado que acarreta a invalidao do acordo ou a extino do processo judicial , se for o caso; em princpio, no caber ao expropriado, opor-se desistncia, mas poder exigir o ressarcimento dos prejuzos suportados com a expropriao iniciada e no concluda. Devolver restituir, e, restituir fazer a coisa retornar ao primitivo dono com as mesmas caractersticas de seu estado anterior; se houver alterao no bem, inadmissvel a desistncia da desapropriao.
Servido administrativa
nus real de uso, imposto pela administrao propriedade particular, para assegurar a realizao e conservao de obras e servios pblicos ou de utilidade pblica, mediante indenizao dos prejuzos efetivamente suportados pelo proprietrio. Caractersticas nus real, incidente sobre um bem particular, com o fim de permitir um utilizao pblica. A instituio da servido administrativa se faz por acordo ou por sentena judicial, precedida sempre de ato declartatrio de servido ( assemelha-se ao decreto de utilidade na desapropriao). A servido s se concretiza com a efetiva inscrio no registro competente. A indenizao da servido se faz em correspondncia ao prejuzo causado, no h como estabelecer-se percentual fixo, h de corresponde o efetivo prejuzo causado, se no houver prejuzo, nada h que indenizar.
Servido Administrativa nus real do poder pblico sobre a propriedade particular, com a finalidade de serventia pblica publicae
Servido Civil Direito real de um prdio particular, sobre outro, com finalidade de serventia privada uti singuli.
Limitaes Administrativas uma restrio pessoal, geral e gratuita, imposta genericamente pelo poder pblico, ao exerccio dos direitos
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utilitatis
nus real de uso imposto especificamente pela administrao a determinados imveis particulares para possibilitar a realizao de obras e servios pblicos Impe um nus de suportar que se faa incide sobre a propriedade. Conserva a propriedade com o particular, mas onera-se essa propriedade, com o uso pblico, por isso, indeniza-se o prejuzo, e no a propriedade indeniza-se o dano - se no acarretar dano - no h que indenizar - nem sempre se indeniza. Justifica-se, quando para uma obra ou servio pblico ou atividade de interesse social, puderem ser feitos sem retirar a propriedade do
individuais em benefcio da coletividade Impe uma obrigao de no fazer. Incide sobre o proprietrio
Indeniza-se sempre
Se impe quando h necessidade de retirar a propriedade do particular, para uma obra ou servio pblico
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particular.
Requisio
a utilizao coativa de bens ou servios particulares, pelo poder pblico, por ato de execuo imediata e direta da autoridade requisitante e indenizao ulterior, para atendimento de necessidades coletivas, urgentes e transitrias. A requisio civil visa a evitar danos, vida, sade e aos bens da coletividade, a requisio militar objetiva o resguardo da segurana interna e a manuteno da Soberania Nacional. Ambas so cabveis em tempo de paz - desde que se apresente uma situao real de perigo iminente. No depende de interveno prvia do Poder Judicirio, pois ato de urgncia. sempre ato de imprio do Poder Pblico, discricionrio quanto ao objeto e oportunidade da medida, mas condicionado ao perigo pblico iminente e vinculado lei, quanto a competncia da autoridade requisitante, a finalidade do ato e quando for o caso, ao procedimento adequado. Esses ltimos so passveis de apreciao, judicial, notadamente para a fixao do justo valor da indenizao. Pode abranger as coisas mveis, imveis e servios, no caso de coisas mveis e fungveis assemelha-se a indenizao, e com ela no se confunde, j que na requisio a indenizao a posteriori e executada diretamente pela Administrao, independentemente de ordem judicial para imisso na posse. A requisio de imveis tem por objetivo, em regra, sua ocupao temporria, mas pode visar, tambm, a sua destruio, total ou parcial, para debelar perigo, esse uso imprprio da propriedade particular pelo Poder Pblico, justifica-se plenamente pelo estado necessidade. 115
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Requisio civil ou administrativa , em tempo de paz, de servios, como instrumento de interveno no domnio econmico de competncia exclusiva da Unio.
Ocupao provisria
a utilizao transitria remunerada ou gratuita de bens particulares pelo poder pblico. Para a execuo de obras, servios, ou atividades pblicas ou de interesse pblico. Essa prerrogativa estatal pode ser transferida a concessionrios e empreiteiros, desde que autorizados pela Administrao a ocupar terrenos baldios ou propriedades inexploradas, nas proximidades das obras ou servios pblicos a realizar. A ocupao temporria no admite demolies ou alteraes prejudiciais a propriedade particular - permite apenas seu uso momentneo e inofensivo, compatvel com a natureza do bem ocupado. A ocupao temporria e coativa de terrenos no edificados esta prevista mediante remunerao - trata-se de arrendamento forado.
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Limitao administrativa
uma das formas pelas quais o Estado, no uso de sua soberania interna, intervm na propriedade e nas atividades particulares. toda imposio geral, gratuita, unilateral e de ordem pblica, condicionada ao exerccio de direitos ou de atividades particulares s exigncias do bem-estar social. So preceitos de ordem pblica , derivam do poder de polcia inerente e indissocivel da Administrao., exteriorizado pelas imposies unilaterais e imperativas : positiva (fazer), negativa (no fazer) ou permissiva (deixar de fazer);assim, no primeiro caso o particular fica obrigado realizar ato que a Administrao obriga, no segundo deve abster-se do que lhe vedado, no terceiro deve permitir algo em sua propriedade - devem, em todos os casos, corresponder as justas exigncias do interesse pblico sem produzir um total aniquilamento da propriedade ou das atividades reguladas. Para que sejam admissveis as limitaes administrativas sem indenizao, como sua ndole, ho de ser gerais - dirigidas a propriedades indeterminadas - mas determinveis no momento de sua aplicao, No admite indenizao, sua caracterstica a gratuidade e a generalidade da medida protetora dos interesses da comunidade. As limitaes administrativas ao uso da propriedade, conquanto sejam imposies de ordem pblica, podem gerar obrigaes e direitos subjetivos entre os vizinhos, interessados na sua fiel observncia por parte de todos os proprietrios, sujeitos s suas exigncias.
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Por determinao do Cdigo Civil, as normas de vizinhana so sempre complementadas pelas limitaes administrativas ordenadoras da construo e asseguradoras da funcionalidade urbana.. Os regulamentos edilcios impondo, normalmente, obrigaes de no fazer, criam um direito subjetivo a essa absteno. O proprietrio lesado por obra vizinha, erguida com infrao de normas edilcias, tem ao contra o dono da obra e contra a administrao que a autorizou ilegalmente. - Assenta- se assim, que geram direitos subjetivos aos particulares interessados na sua observncia, habilitando-os a impedir obras ou atividades vedadas por lei, mas toleradas ilegalmente pela Administrao. As limitaes administrativas podem atingir, no s a propriedade imvel e o seu uso, como qualquer outros bens e atividades particulares que tenham implicao com o bem estar social.
Limitaes Administrativas uma restrio pessoal, geral e gratuita, imposta genericamente (indeterminadam ente) pelo poder pblico, ao exerccio dos direitos individuais em benefcio da coletividade
Desapropriao Servido Administrativa Retira a nus (especial) propriedade do real do poder particular. - h pblico sobre a transferncia de propriedade propriedade. particular, mediante indenizao (se for o caso)_ com a finalidade de serventia pblica publicae utilitatis execuo de um servio pblico restries Despoja-se o nus real de So editadas em As imposto protegem proprietrio do uso normas de ordem civis pblica - leis e especificamente domnio, e, por especificamente mesmo pela regulamentos - os vizinhos _ uti isso indeniza-se a administrao a em benefcio do singuli determinados propriedade bem estar social. imveis Protegem, particulares genericamente a para possibilitar coletividade uti 118
Restries De Vizinhana So estabelecidas em lei civil, para proteo da propriedade particular em si mesma e resguardo da segurana, sossego e sade dos que habitam
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universi
Indeniza-se sempre
Se impe quando h necessidade de retirar a propriedade, no todo ou em parte, do particular, para uma obra ou servio pblico
a realizao de obras e servios pblicos Impe um nus de suportar que se faa incide sobre a propriedade. Conserva a propriedade com o particular, mas onera-se essa propriedade, com o uso pblico, por isso, indenizase o prejuzo, e no a propriedade indeniza-se o dano - se no acarretar dano - no h que indenizar - nem sempre se indeniza. Justifica-se, quando para uma obra ou servio pblico ou atividade de interesse social, puderem ser feitos sem retirar a propriedade do particular.
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Monoplio Estatal: a reserva para o poder pblico de determinado setor do domnio econmico, se for sobre todo o domnio econmico, deixa de ser monoplio para ser estatizao da economia privada. Monoplio, em sentido econmico, significa controle da produo e de preos. o poder de atuar com exclusividade no mercado como nico vendedor, a excluso da concorrncia e a imposio do preo pela vontade unilateral do vendedor nico. Monopolizado pela Unio, um bem ou uma atividade do domnio econmico, nada impede que ela confira o privilgio de sua explorao a autarquias, fundaes pblicas ou entidades paraestatais. Represso ao abuso econmico: O domnio econmico , como todos os domnios, gera poder para seus detentores, esse poder econmico h de ser utilizado normalmente para assegurar a todos existncia digna conforme os ditames da justia social. Quando o uso desborda em abuso, a prpria constituio impe sua represso.
As formas usuais de dominao de mercado so os trustes e cartis. TRUSTE: a imposio das grandes empresas sobre concorrentes menores, visando afast-los do mercado, ou obrig-los concordar com a poltica de preos do maior vendedor. Cartel: composio voluntria dos rivais, sobre certos aspectos do negcio comum. Entes de igualizao de preos - forma de cartis; Comptoir - cartel de vendas Unio de interesses - garantia de dividendos ou repartio de lucros. Konzerne - base de racionalizao tcnica; Consrcio - unio financeira simples; Stines - falso truste; Holding - controle de sociedades menores por uma super sociedade. Multinacional - se exerce a holding em carter internacional. Controle de abastecimento: O conjunto de medidas destinadas a manter no mercado consumidor matria-prima, produtos ou servios em quantidade necessria s exigncias de seu consumo. - atuao no domnio econmico - so de competncia originria da Unio. O controle de mercado pode incidir permanentemente sobre determinado setor da economia particular ou esporadicamente sobre os produtos em falta para o consumo ou em excesso no mercado interno ou internacional.
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Tabelamento de preos Preo: a retribuio pecuniria do valor do bem, do servio ou da atividade que se compra, ou que se utiliza mediante remunerao. Esse preo pode ser privado , semi privado ou pblico. Preo Privado: todo aquele que se estabelece em livre concorrncia; Caractersticos da livre empresa. Preo Semiprivado: o que a administrao interfere na sua formao embora admitindo influncias do mercado. Conjugao de interesses pblicos e privados. Preo Pblico: o que a administrao, fixa definitivamente e unilateralmente sem levar em considerao qualquer variao de oferta e procura. So as tarifas, fixadas para os bens e servios prprios ou delegados. Interveno no domnio econmico incide sobre a livre empresa - s poder ser de preos privados. Tabelamento de preos privativo da Unio, por seus rgos centralizados ou entes descentralizados a que a lei federal acometa essa atribuio. Aos Estados-membros e Municpios, no remanesce qualquer parcela desse poder de interveno na economia privada.
Criao de empresas paraestatais Forma de atuao do Estado no Domnio Econmico, a instituio de empresas paraestatais e de economia mista - criadas por lei especfica. S se justificam, quando as suas congneres particulares forme insuficientes para atender a demanda do mercado em obras, produtos ou servios , pois o Poder Pblico, no pode e nem deve competir com as atividades da indstria ou comrcio.
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Controle hierrquico : resulta automaticamente do escalonamento vertical dos rgos do executivo. Controle finalstico: o que a norma legal estabelece para as entidades autnomas, indicando a autoridade controladora, as faculdades a serem exercitadas e as finalidades objetivadas. Conforme o rgo: Controle interno todo aquele realizado pela entidade ou rgo responsvel pela atividade controlada, no mbito da prpria administrao. Controle externo - realizado por rgo estranho administrao responsvel pelo ato controlado. Conforme o momento: Controle prvio ou preventivo (a priori) o que antecede concluso ou operatividade do ato, como requisito para sua eficcia. Controle concomitante ou sucessivo todo aquele que acompanha a realizao doa to para verificar a regularidade de sua formao. Controle subseqente ou corretivo - conforme o momento - o que se efetiva aps a concluso do ato controlado, visando corrigirlhe eventuais defeitos, declarar sua nulidade ou dar-lhe eficcia.
Controle administrativo
todo aquele que o Executivo e os rgos de administrao dos demais Poderes exercem sobre suas prprias atividades, visando mant-las dentro da lei, segundo necessidades do servio e as exigncias tcnicas e econmicas de sua realizao, pelo que um controle de legalidade e de mrito. 124
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O controle administrativo deriva do poder-dever de autotutela que a administrao tem sobre seus prprios atos e agentes. Esse normalmente exercido pelos rgos superiores sobre os inferiores. Atravs do controle administrativo, a administrao pode anular, revogar ou alterar seus prprios atos, e punir seus agentes com penalidades estatutrias. A administrao s anula o ato ilegal - e - revoga ou altera o ato legal mas ineficiente, inoportuno ou inconveniente.
Direito Administrativo
Os recursos provocados ou voluntrias devem ser fundamentados com a exposio dos fatos e indicao da ilegalidade impugnada. Em qualquer modalidade de recurso a autoridade ou tribunal administrativo, tem ampla liberdade de reviso do ato recorrido, podendo modific-lo ou invalid-lo por motivo de legalidade, convenincia, oportunidade ou mesmo por razes de ordem tcnica que comprometam a eficincia do servio pblico ou a utilidade do negcio em exame, sendo admissvel at a reformatio in pejus em discordncia com o pedido do recorrente. O que a administrao no pode entretanto conhecer de recurso voluntrio extemporneo, porque se o fizer est infringindo a coisa julgada administrativa. O julgamento do recurso administrativo torna vinculante para a administrao o seu pronunciamento decisrio, e atribui definitividade ao ato apreciado em ltima instncia; da por diante imodificvel pela prpria administrao, e s o Judicirio, poder reapreci-lo e dizer de sua legitimidade. Assim, entre ns, embora inexista a coisa julgada administrativa no sentido processual de sentena oponvel erga omnes , existe, todavia, o ato administrativo inimpugnvel e imodificvel pela administrao, por exauridos os recursos prprios e as oportunidades internas. Os efeitos do recurso administrativos so, normalmente o devolutivo, e por exceo o suspensivo. Quando o legislador ou o administrador quer dar efeito suspensivo ao recurso deve declarar na norma ou no despacho de recebimento. No silncio da lei ou do regulamento o efeito presumvel o devolutivo, mas nada impede que diante, da omisso, em face do caso concreto a autoridade receba expressamente o recurso com efeito suspensvel para evitar possveis leses de direito. Recurso administrativo sem efeito suspensivo: no tolhe a influncia da prescrio, nem impede o uso da vias judicirias na pendncia da deciso interna da Administrao. Recurso administrativo com efeito suspensivo: - produz duas conseqncias fundamentais - o impedimento da fluncia do prazo prescricional, e a impossibilidade jurdica de utilizao das vias judicirias para ataque ao ato pendente da deciso administrativa. A primeira, decorre que durante a tramitao do recurso interno o ato requerido inexeqvel, no rendendo ensejo a qualquer ao judicial e no havendo ao no h prescrio.
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A segunda o ato suspenso, pendente de recurso administrativo, inoperante e instvel e portanto, insuscetvel de correo judicial, pela impossibilidade de fixao do objeto da demanda. Se o ato pendente de deciso administrativa inoperante, no pode causar leso a ningum, e se no lesivo, no legitima o apelo ao judicirio. A operatividade do ato administrativo, com a conseqente possibilidade de ferir direitos individuais que justifica a utilizao das vias judicirias, como meios preventivos ou corretivos da ilegalidade da Administrao. A interveno de terceiros nos recursos administrativos, se nos afigura cabvel, desde que a deciso interna da Administrao, possa atingir direitos do interveniente. Desde que o terceiro demonstre liminarmente, um interesse direto e efetivo na soluo do recurso em que pretende intervir. Como meio hbil para propiciar o reexame da atividade da administrao, temos: a representao, reclamao, e o pedido de reconsiderao. REPRESENTAO: a denncia formal e assinada, de irregularidades internas ou de abusos de poder na pratica de atos da administrao, feita por quem quer que seja, autoridade competente para conhecer e coibir a ilegalidade apontada.O direito de representar constitucional, incondicionado, imprescritvel e independente do pagamento de taxas. Pode ser exercido, por qualquer pessoa, a qualquer tempo e em quaisquer circunstncias, mas no obriga a autoridade a qualquer procedimento interno. RECLAMAO: a oposio expressa a atos da Administrao, que afetem direitos ou interesses legtimos do administrados - leso pessoal ou patrimonial por atos e fatos administrativos. Extingue-se em um ano.. A contar da data do ato ou fato lesivo que rende ensejo reclamao. A reclamao administrativa fatal e peremptrio para o Administrado, o que autoriza a Administrao a no tomar conhecimento do pedido se formulado extemporneamente. Pode haver o reconhecimento extemporneo da reclamao, quando manifesto o direito do reclamado. A reclamao administrativa suspende a prescrio - enquanto pendente de deciso, desde que apresentada no prazo prprio e sua apurao e o objeto seja a apurao de dvida da Fazenda Pblica para com o particular. PEDIDO DE RECONSIDERAO: a solicitao da parte dirigida, desde `a mesma autoridade que expediu o ato, para que o invalide ou o modifique nos termos da pretenso do requerente. Deferido ou indeferido, no todo ou em parte, no admite novo pedido, nem possibilita nova modificao pela autoridade que j 127
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reapreciou o ato. Se outro prazo no tiver fixado em lei, extinguese o prazo de pedir a reconsiderao em um ano. Recursos hierrquicos So todos aqueles que as partes dirigem instncia superior da prpria administrao, propiciando o reexame do ato inferior sob todos os seus aspectos. Podem ter efeito devolutivo e suspensivo ou simplesmente devolutivo, que regra, o efeito excepcional h de ser concedido expressamente em lei ou regulamento, ou no despacho de recebimento do recurso. Quanto a tramitao e formalidades para o julgamento dos recursos hierrquicos so as estabelecidas pelas normas que o institurem, uma vez que no h regras uniformes para o exerccio da jurisdio administrativas, razo, pela qual cada ramo da administrao, pode ter regulamentao peculiar aos seus recursos. A legislao fiscal exige cauo, depsito ou fiana, para o conhecimento do recurso hierrquico interposto de decises sobre matria tributria. Os recursos hierrquicos, classificam-se em prprios e imprprios. PRPRIOS: o que a parte dirige a autoridade ou instncia superior do mesmo rgo administrativo, pleiteando reviso do ato recorrido. Pode ser interposto ainda que no nenhuma norma o institua expressamente - o nosso ordenamento jurdico-constitucional no admite decises nicas e irrecorrveis. Recurso hierrquico prprio compatibiliza-se com o princpio do controle hierrquico. Neste recurso a Administrao tem ampla liberdade decisria podendo reformar o ato recorrido alm do pedido ou mesmo agravar a situao do recorrente reformatio in pejus . IMPRPRIOS: o que a parte dirige a autoridade ou rgo estranho repartio que expediu o ato recorrido mas com competncia julgadora expressa. Esse recurso s admissvel quando estabelecido por normas legais que indique a s condies de sua utilizao, a autoridade ou rgo incumbido de julgamento e os casos em que tem cabimento. O que no se admite o recurso de um poder a outro, porque isso confundiria s funes e comprometeria a independncia dos poderes que a Constituio quer preservar. A atual constituio, no exige que se esgote todos os recursos contra a administrao, para o ingresso em juzo. Coisa julgada administrativa: a penas a precluso de efeitos internos no tem o alcance da coisa julgada judicial, pois, o ato jurisdicional da administrao apenas um simples ato administrativo decisrio., sem a fora conclusiva do ato jurisdicional do Poder Judicirio. O que ocorre nas decises administrativas finais apenas a precluso administrativa, ou a irretratabilidade do ato perante a prpria administrao. A imodificabilidade na via administrativa garantidora da 128
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estabilidade das relaes entre as partes - no efeito da coisa julgada administrativa mas conseqncia da precluso das vias de impugnao interna dos atos decisrios da prpria administrao - nem por isso deixa de ser atacado por via judicial. Prescrio administrativa: prescrio como instituto jurdico, pressupe a existncia de uma ao judicial, impropriamente se fala em prescrio administrativa, para o escoamento dos prazos para interposio de recurso no mbito da administrao. Prescrio administrativa opera a precluso da atuao do poder pblico sobre matria sujeita sua apreciao - difere da prescrio civil, nem estende seus efeitos s aes judiciais - restrita atividade interna da administrao , e se efetiva no prazo que a norma legal estabelecer. Este instituto encontra justificativa, na estabilizao da relaes administrativas. Transcorrido o prazo prescricional, fica a Administrao, o administrado ou servidor impedido de praticar o ato prescrito, sendo inoperante o extemporneo. H portanto duas espcies de prescrio administrativa; uma que causa o perecimento do direito do administrado ou do servidor que poderia pleitelo administrativamente; outra, que extinguem o poder de punir da administrao. Aquela pode ser suspensa, interrompida e at revelada pela administrao, esta, constituindo uma garantia do servidor ou do administrado que no ser mais punido, pela ocorrncia da prescrio, fatal e irrefrevel na sua fluncia e nos seus efeitos extintivos da punio.
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Processo administrativo
Para registro de seus atos , conduta de seus agentes e soluo de controvrsias dos administrados, utiliza-se de diversificados procedimentos, que recebem a denominao comum de processo administrativo. Processo e procedimento: o conjunto de atos coordenados para obteno de deciso sobre uma controvrsia no mbito judicial ou administrativo procedimento o modo de realizao do processo, ou seja, o rito processual. O processo pode realizar-se por diferentes procedimentos. No h processo sem procedimento, mas h procedimentos administrativos que no constituem processo - licitaes e concursos. O que caracteriza o processo o ordenamento de atos parta soluo de uma controvrsia, o que tipifica o procedimento de um processo o modo especfico de ordenamento desses atos. Processo administrativo propriamente dito so aqueles que encerram um litgio entre a administrao e o administrado ou servidor - do impropriamente administrativos, ou seja, dos simples expedientes que tramitam pelos rgos administrativos, sem qualquer controvrsia entre os interessados. Processo administrativo gnero, que se reparte em vrias espcies dentre as quais, as mais freqentes se apresentam no processo disciplinar e no processo tributrio ou fiscal.
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Princpios do processo administrativo Est sujeito a cinco princpios de observncia constante, a saber: o da legalidade objetiva, o da oficialidade, o do informalismo, o da verdade material e o da garantia de defesa. Legalidade objetiva: exige que o processo administrativo seja instaurado com base e para a preservao da lei. Todo processo administrativo h que basear-se, portanto, numa norma legal especfica para apresentar-se com legalidade objetiva, sob pena de invalidade. Oficialidade: atribui sempre a movimentao do processo administrativo Administrao, ainda, que, instaurado por provocao do particular, uma vez instaurado passa a pertencer ao Poder pblico, a quem compete o seu impulsionamento at deciso final.Se a administrao retarda, o dele se afasta, ou ainda, se desinteressa, infringe o princpio da oficialidade, e seus agentes podem ser responsabilizados pela omisso, Desse princpio, decorre, tambm, que a instncia no perime, nem o processo se extingue pelo decurso de tempo, seno quando a lei expressamente o estabelece. Informalismo: dispensa ritos sacramentais e formas rgidas para o processo administrativo, principalmente para os atos a cargo dos particulares. Bastam as formalidades estritamente necessrias obteno da certeza jurdica e segurana procedimental. Todavia, quando a lei impe uma forma, uma formalidade, est dever ser atendida, sob pena de nulidade do procedimento, mormente se da inobservncia resulta prejuzo para as partes. Verdade material: ou liberdade de prova, autoriza a administrao valer-se de qualquer prova que a autoridade processante ou julgadora tenha conhecimento, desde que a faa trasladar para o processo. a busca da verdade material, contra a verdade formal. Este princpio o que autoriza a reformatio in pejus nos recursos administrativos, quando a reapreciao da prova, ou na nova prova conduz o julgador de segunda instncia a uma verdade material desfavorvel ao prprio recorrente. Garantia de defesa : Est assegurado entre ns, constitucionalmente, juntamente com a obrigatoriedade do contraditrio e do devido processo legal. Devemos entender, por esse princpio, no s a observncia do rito adequado, como a cientificao do processo ao interessado, a oportunidade para contestar a acusao, produzir prova de seu direito, acompanhar os atos da instruo e utilizar-se dos recursos cabveis. O processo administrativo sem oportunidade de defesa ou com defesa cerceada nulo.
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Fases do processo administrativo As fases do processo administrativo, so cinco, e se desenvolvem na seguinte ordem: instaurao, instruo, defesa, relatrio e julgamento. Instaurao: a apresentao escrita dos fatos e indicao do direito que ensejam o processo. Quando origina-se da administrao deve consubstanciar-se em portaria, auto de infrao, representao ou despacho inicial da autoridade competente; quando origina-se do administrado ou servidor deve formalizar-se por requerimento ou petio. Essencial que a pea inicial especifique, delimitando o objeto da controvrsia. Instruo: fase de elucidao dos fatos, com a produo de provas da acusao no processo punitivo, ou de complementao das iniciais no processo de controle ou de outorga, provas essas, que vo desde o depoimento das partes, as inquiries de testemunhas, as inspees pessoais, as percias tcnicas, e a juntada de documentos pertinentes. Nos processo punitivos as providncias competem as autoridade processante, e nos demais, compete aos interessados. Defesa: garantia constitucional de todo acusado, em processo judicial ou administrativo, compreende a cincia da acusao, a vista dos autos na repartio, a oportunidade para oferecimento de contestao e provas, a inquirio e reperguntas de testemunhas e a observncia do devido processo legal. Relatrio: a sntese do apurado no processo, feita por quem o presidiu individualmente, ou pela comisso processante, com apreciao das provas, dos fatos apurados, do direito debatido, e proposta conclusiva para deciso de autoridade julgadora competente. Julgamento: a deciso proferida pela autoridade ou rgo competente sobre o objeto do processo. O essencial que a deciso seja motivada com base na acusao, na defesa e na prova, no sendo lcito autoridade julgadora argumentar com fatos estranhos ao processo ou silenciar sobre as razes do acusado, pois isto equivale ao cerceamento de defesa e conduzir a nulidade do julgamento, que no discricionrio, mas vinculado ao devido processo legal. Reconhece-se, entretanto, autoridade julgadora a liberdade na produo de provas e na escolha da graduao das sanes aplicveis quando a norma legal consigna as penalidade sem indicar o ilcito a que se destinam, ou lhe faculta ou no instaurar o processo punitivo. Modalidades do processo administrativo Processo de Expediente: a denominao, imprpria que se d a toda autuao que tramita pelas reparties pblicas por provocao do interessado ou por determinao interna da Administrao, para receber a soluo conveniente. No tem procedimento prprio. No geram, nem alteram, nem suprimem, direitos dos administrados, da 132
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administrao ou de seus servidores, apenas encerram papis, registram situaes preexistentes. A tramitao informal, e irrelevante para soluo final. Processo de outorga: Todo aquele em que se pleiteia algum direito ou situao individual perante a Administrao. Normalmente tem rito especial, mas no contraditrio, salvo quando h oposio de terceiros ou impugnao da prpria administrao.As decises finais proferidas nesses processos tornam-se vinculantes e irretratveis para a administrao, porque geram direitos subjetivos para o beneficirio, salvo os atos precrios que por sua natureza admitam modificao ou supresso sumria, a qualquer tempo. Nos demais casos a deciso definitiva s modificada se eivada de nulidade. Processo de controle: ou de determinao ou de declarao - todo aquele em que a administrao realiza verificaes e declara situaes de direito ou conduta do administrado ou de servidor, com carter vinculante para as partes, normalmente tem rito prprio, e quando se deparam com irregularidades, exigem oportunidade de defesa aos interessados - no se confundem com o processo punitivo, enquanto neste se apura a falta e se aplica a penalidade cabvel, naquele verifica-se a situao ou conduta do agente e se proclama o resultado para efeitos futuros.A deciso final, do processo de controle, vinculante para a administrao. Processo punitivo: todo aquele promovido pela administrao para a imposio de penalidade por infrao de lei, regulamento ou contrato. Deve ser necessariamente contraditrio com oportunidade defesa e estrita observncia do devido processo legal, sob pena de nulidade da sano imposta. Sua instaurao, baseia-se em auto de infrao, representao, ou pea equivalente. O processo punitivo pode ser realizado por um representante ou uma comisso administrativa, deve desenvolver-se com regularidade formal em todas as suas fases , para legitimar a sano final imposta. Adota-se, nesse procedimento, subsidiariamente os preceitos do processo penal comum. Embora, a graduao das sanes administrativas demisso, multa, embargo de obra, destruio de coisa, interdio de atividade e outras - sejam discricionrias - no so arbitrrias, devendo por isso, guardar a proporcionalidade com a infrao apurada., no dada a administrao aplicar penalidades no estabelecidas em lei. Neste processo incluem-se todos os procedimentos que visem a imposio de alguma sano ao administrado, ao servidor ou a quem eventualmente esteja vinculado administrao. Processo administrativo disciplinar o meio de apurao e punio de faltas graves dos servidores pblicos e demais pessoas sujeitas ao regime funcional de determinados estabelecimentos da administrao. 133
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um processo punitivo, mas peculiar e com freqncia na pratica administrativa. O processo disciplinar sempre necessrio para imposio da pena de demisso. O processo disciplinar deve ser instaurada por portaria da autoridade competente, na qual se descrevam os atos ou fatos a apurar. Na instruo do processo a comisso processante tem plena liberdade na colheita das provas. H nesse processo a possibilidade de apresentao de contraprovas e presena nos atos instrutrios , consubstanciando-se a ampla defesa. E sem a qual nulo o julgamento condenatrio. No julgamento a autoridade competente dever sempre fundamentar a sua deciso , com motivao prpria ou adoo dos fundamentos do relatrio, no se admite o julgamento sem fundamentao, ainda que suscinta; alm disso, a aplicao de penalidade sem motivao, subtrairia a possibilidade do controle da legalidade da punio pelo Judicirio, frustrando, assim, o preceito constitucional de proteo aos direitos individuais. Permitido ao poder judicirio examinar o processo administrativo disciplinar para verificar se a sano imposta legtima se apurao da infrao atendeu ao devido procedimento legal. O que se nega ao Judicirio o poder de substituir ou modificar a penalidade disciplinar a pretexto de fazer justia, pois, ou a punio legal e deve ser confirmada, ou ilegal e h que ser anulada, inadmissvel a substituio da discricionariedade legtima do administrador, por arbtrio ilegtimo do juiz. Meios sumrios Alm do processo administrativo, pode a administrao utilizar-se de meios sumrios para elucidao preliminar de determinados fatos ou aplicao de penalidades disciplinares ou comprovadas na sua flagrncia, so os seguintes: Sindicncia: meio sumrio de elucidao de irregularidades no servio para subseqente instaurao do processo e punio do infrator.Dispensa defesa do sindicado e publicidade no seu procedimento por se tratar de simples expediente de verificao de irregularidade. o verdadeiros inqurito administrativo que precedo o processo administrativo disciplinar. Verdade Sabida: o conhecimento pessoal pela prpria autoridade competente para punir o infrator. Aplica-se a pena, consignando no ato punitivo as circunstncias em que foi cometida e presenciada a falta. S admissvel para as penalidades cuja imposio no exija processo administrativo disciplinar. Considera-se, tambm, verdade sabida a infrao pblica e notria, estampada na imprensa ou divulgada por outros meios de comunicao de massa. O essencial para verdade sabida que a falta seja conhecida diretamente pela autoridade competente para puni-la ou a sua notoriedade irretorquvel. 134
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Termo de declaraes: a forma sumria de comprovao de faltas menores dos servidores, atravs das tomada de seu depoimento sobre irregularidade que lhe atribudas, e, se confessada, servir de base para punio cabvel. Esse meio sumrio evita demoradas sindicncias e processos sobre pequenos deslizes funcionais que devem ficar devidamente comprovados - se o inquirido negar a falta, haver necessidade de processo administrativo disciplinar para comprov-la e legitimar a punio.
Processo administrativo tributrio ou fiscal todo aquele que se destina determinao, exigncia ou dispensa do crdito fiscal, bem como, a fixao do alcance das normas de tributao em casos concretos, , bem como pelos rgos competentes tributantes, ou a imposio de penalidade ao contribuinte. Esto compreendidos, nesta definio genrica, as modalidades de controle (processo de lanamento e consulta), de outorga (processos de iseno) e de punio (processos por infrao fiscal), sem falar nos processo imprprios de simples autuao e expediente. Processos de determinao e exigncia de crditos tributrios: pode assumir tanto a forma de controle - quando o lanamento normal - quanto o de punio - quando o lanamento vem acompanhado de multa ou de qualquer outra penalidade - em ambos os casos, o procedimento deve enquadrar-se e desenvolver-se pelas fases prprias. A instaurao do processo ser sempre por ato formal da autoridade competente, essencial a quantificao do crdito - lanamento - ou a descrio do fato ou ato a punir, na hiptese de infrao. - notificao de lanamento ou auto de infrao. O processo deve ser instrudo com os elementos que serviram de base quantificao do crdito tributrio, ou comprovao da infrao de que acusado o contribuinte, sendo complementada com a prova indicada na defesa e pela que vier a ser conhecida pelo fisco, posteriormente. A defesa do contribuinte ser feita atravs da impugnao da exigncia fiscal, e marca o incio da fase litigiosa do procedimento, essa impugnao ser apresentada por escrito, no prazo de 30 dias a contar da intimao, ao rgo preparador, com todos os documentos que se fundar a 135
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defesa.Conforme a exigncia do princpio da oficialidade, o processo impulsiona-se de ofcio, ou, a requerimento do sujeito passivo. Processo de consulta: aquele em que o interessado indaga do fisco sobre sua situao legal, diante de fato determinado, de duvidoso enquadramento tributrio. Este processo tem rito prprio e produz conseqncias jurdicas especficas. modalidade do processo administrativo de controle, visto que objetiva definir a situao tributria do contribuinte, em face da legislao aplicvel, vinculando sempre as partes deciso final nele proferida.
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O nosso sistema presidencialista no concede ao Legislativo faculdades ilimitadas de controle sobre os demais Poderes, mas permite a apurao de irregularidades de qualquer natureza atravs de Comisso Parlamentar de Inqurito. O povo delega poderes, no s de legislao, mas sobretudo de fiscalizao, a seus mandatrio na Cmaras. O controle do Executivo pelo Legislativo se desenvolve com trs finalidades, ajudar a legislao supervisionar a administrao e informar a opinio pblica sobre o cumprimento da lei. A atual Constituio atribui competncia exclusiva ao Congresso Nacional para determinas aprovaes e conjunta com o Presidente da Repblica para outras. H ainda funes de controle legislativo privativas do Senado Federal . Fiscalizao financeira e oramentria: conferida em termos amplos pela nossa Constituio, ao Congresso Nacional, decorrncia natural da administrao como atividade exercida em relao a interesses alheios. Toda administrao pblica, fica sujeita a fiscalizao hierrquica, mas certamente por sua repercusso imediata no errio, a administrao financeira e oramentria, submete-se aos rigores de acompanhamento, tendo a Constituio determinado o controle interno pelo Executivo e o controle externo pelo Legislativo - Congresso Nacional auxiliado pelo Tribunal de Contas da Unio. O controle interno objetiva a criao de condies indispensveis `a eficcia do controle externo e visa assegurar a regularidade da realizao da receita e despesa, possibilitando o acompanhamento da execuo do oramento, dos programas de trabalho e a avaliao dos respectivos resultados. , na sua plenitude, um controle de legalidade, convenincia, oportunidade e eficincia. Atribuies dos Tribunais de Contas: atribuda o controle externo da administrao financeira e oramentria. Toda atuao dos Tribunais de Contas deve ser a posteriori, no tendo apoio constitucional qualquer controle prvio sobre atos ou contratos da administrao direta ou indireta. Expressam-se, essa atuao em funes tcnicas opinativas, verificadoras e jurisdicionais administrativas. No que se refere aos Municpios, suas contas so julgadas pelas prprias Cmaras de Vereadores com auxlio dos Tribunais Estaduais, Municipais ou Conselhos dos Tribunais de Contas do Municpio, onde houver. Criou-se, assim, para as contas municipais , um sistema misto em que o parecer prvio do Tribunal de Contas ou equivalente vinculante para Cmara de Vereadores. Esse parecer vale como deciso enquanto a 137
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Controle judicirio
o exercido privativamente pelos rgos do Poder Judicirio, sobre os atos administrativos do Executivo, do Legislativo e do prprio Judicirio quando realiza a atividade administrativa. um controle a posteriori, unicamente de legalidade, por restrito verificao da conformidade do ato com a norma legal que o rege; essa norma legal pode ser pblica ou privada. Atos sujeitos ao controle: judicial so os administrativos em geral, a limitao apenas quanto ao objeto de controle, que h de ser unicamente a legalidade, sendo-lhe vedado pronunciar-se sobre a convenincia, oportunidade ou eficincia do ato em exame, ou seja o mrito administrativo. A legalidade do ato administrativo a condio primeira para sua validade e eficcia. Todo ato administrativo, de qualquer autoridade ou Poder, para ser legtimo e operante, h que ser praticado em conformidade com a norma legal pertinente - princpio da legalidade - com a moral da instituio princpio da moralidade - com a destinao pblica prpria - princpio da finalidade - e com a divulgao oficial necessria - princpio da publicidade - . Contrariando ou faltando um desses princpios bsicos, a 138
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Administrao Pblica vicia o ato de ilegitimidade expondo-o anulao por ela mesma, ou pelo Poder Judicirio se requerido pelo interessado. O requerimento pelo interessado, esta previsto em nossa Constituio, na lei do Mandado de Segurana e na lei de Ao Civil Pblica. Nem mesmo os atos discricionrios - refogem do controle judicial, porque quanto competncia, finalidade, forma e os prprios limites do discricionarismo constituem matria de legalidade, to sujeita ao confronto da justia como qualquer elemento de ato vinculado. Discricionariedade, no se confunde com arbitrariedade, o ato discricionrio, quando emitido nos limites legais lcito e vlido; o ato arbitrrio sempre ilcito e invlido. O judicirio no pode ir alm do exame da legalidade do ato impugnado, deve se entender por legalidade ou legitimidade se entende no s conformao do ato com a lei, como tambm a moral administrativa e com o interesse coletivo. Ao Poder Judicirio permitido perquirir todos os aspectos de legitimidade, para descobrir e pronunciar a nulidade do ato administrativo . No se permite ao judicirio, o pronunciamento sobre o mrito administrativo, ou seja, sobre a convenincia, oportunidade, eficincia ou justia do ato, porque, se assim agisse, estaria emitindo pronunciamento de administrao, e no de jurisdio judicial. No h de se confundir, entretanto, o mrito administrativo do ato, infenso reviso judicial, com o exame de seus motivos determinantes, sempre passveis de verificao em juzo. Todo ato administrativo praticado por agentes incompetentes, ou alm de sua competncia, incorre no vcio de excesso de poder, assim como qualquer ato que desatenda moralidade e aos fins administrativos se invalida pelo desvio de poder. Atos sujeitos a controle especial: enquanto os atos administrativos em geral, expe-se reviso comum da justia, outros existem que, por sua origem, fundamento e natureza ou objeto ficam sujeitos a um controle especial do Poder Judicirio, e tais so os chamados Atos polticos, atos legislativos e os interna corporis. ATOS POLTICOS: So os que praticados por agentes do governo, no uso de competncia constitucional, se fundam na ampla liberdade de apreciao da convenincia ou oportunidade de sua realizao, sem se aterem a critrios jurdicos preestabelecidos. So atos governamentais por excelncia, so atos de conduo dos negcios pblicos, e no simplesmente de execuo de servios pblicos. Da, decorre o seu maior discricionarismo, e as maiores restries para o controle judicial, mas, nem por isso afastam a 139
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apreciao da Justia, quando argidos de lesivos a direito individual ou ao patrimnio pblico. Como ningum pode contrariar a Constituio, e essa mesma Constituio veda se exclua da apreciao do Poder Judicirio qualquer leso ou ameaa a direito, individual ou coletivo, segue-se que nenhum ato do Poder Pblico deixar de ser examinado pela Justia quando argido de inconstitucional ou de lesivo de direito subjetivo de algum. O que se nega ao Poder Judicirio , depois de ter verificado a natureza e os fundamentos polticos do ato, adentrar o seu contedo e valorar os seus motivos. A s invocao da natureza poltica do ato no o suficiente para retir-lo da apreciao do judicirio. ATOS LEGISLATIVO: ou seja, as leis propriamente ditas normas em sentido formal e material - no ficam sujeitos a anulao judicial pelos meios judiciais comuns - mas sim - pela via especial da representao de inconstitucionalidade - tanto para a lei em tese, como para os demais atos normativos. Enquanto regras abstratas e gerais no atingem os direitos individuais. Somente pela via constitucional de representao de inconstitucionalidade que o STF pode declarar a inconstitucionalidade da lei em tese. AS LEIS E DECRETOS DE EFEITOS CONCRETOS, entretanto podem ser invalidados em procedimentos comuns em mandado de segurana ou em ao popular, porque j trazem em si os resultados administrativos objetivados. OS DECRETOS LEGISLATIVOS E AS RESOLUES DAS MESAS, sujeitam-se ao controle judicial, porque so atos materialmente administrativos, sempre vinculados ao regimento para sua emisso, e so capazes de lesar direitos individuais de terceiros, nos seus efeitos internos e externos. O PROCESSO LEGISLATIVO, atualmente com contornos constitucionais, tornou-se passvel de controle judicial para o resguardo da legalidade de sua tramitao e legitimao da elaborao da lei, claro que o judicirio no pode adentrar o mrito das deliberaes da Mesa, nem deve perquirir as opes polticas que conduziram a aprovao ou rejeio do projeto, mas pode e deve, quando se argi leso de direito individual verificar se o processo legislativo foi atendido em sua plenitude, inclusive na tramitao regimental. Deparando com infringncia a Constituio ou ao regimento, compete ao Judicirio anular a deliberao ilegal do legislativo, para que outra se produza em forma legal.
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PROCESSO DE CASSAO DE MANDATO PELAS CMARAS LEGISLATIVAS, esto vinculados a respectiva lei, quanto ao motivos, a legalidade e a tramitao procedimental, tornou-se passvel de controle de legitimidade pela justia comum quanto aos aspectos de : existncia do motivo e a regularidade formal do processo. o Interna Corporis : da Cmara so vedados reviso judicial comum, mas preciso que se entenda seu conceito e limites. o Interna corporis so s aquelas questes ou assuntos que entendem direta e imediatamente com a economia interna da corporao legislativa, com seus privilgios e com a formao ideolgica da lei, que por sua natureza, so reservados exclusivamente a apreciao e deliberao do plenrio da Cmara. O que a justia no pode substituir a deliberao da Cmara por um pronunciamento judicial sobre o que de exclusiva competncia discricionria do Plenrio, da Mesa ou da Presidncia, mas pode confrontar, sempre, o ato praticado com as prescries legais ou regimentais, que estabeleam condies, forma ou rito para seu cometimento. Assim, se numa eleio de Mesa o Plenrio violar o Regimento, a Lei, ou a Constituio, o ato ficar sujeito invalidao judicial, para que a Cmara o renove na forma legal, mas o Judicirio nada poder dizer, se, atendidas todas as prescries constitucionais, legais e regimentais. Meios de controle judicirio Dos atos administrativos de qualquer dos poderes so as vias processuais de que dispe o titular do direito lesado ou ameaado de leso para obter a anulao do ato ilegal em ao contra a Administrao Pblica, esta regra est excepcionada pela AO POPULAR, em que o autor no defende direito prprio, mas, sim interesse da coletividade, lesada em seu patrimnio, e pela REPRESENTAO DE INCONSTITUCIONALIDADE, que postulada pela prpria administrao perante o Judicirio. Mas h aes especiais, adequadas para coibir determinadas ilegalidades ou abusos de autoridade, e at mesmo invalidar a lei em tese quando inconstitucional. MANDADO DE SEGURANA: meio constitucional posto a disposio de toda pessoa fsica ou jurdica, rgo com capacidade processual ou universalidade reconhecida em lei, para proteger direito individual ou coletivo, prprio, lquido e certo, no amparado por habeas corpus, lesado ou ameaado de leso, por ato de qualquer autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera.
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ao civil de rito sumrio especial, sujeito a normas procedimentais prprias, supletivamente aplicando-lhe as disposies do CPC. Destinam-se a coibir atos ilegais de autoridade, que lesem direito subjetivo, lquido e certo do impetrante. suscetvel de mandado de segurana toda ao ou omisso do Poder Pblico ou de seus delegados, no desempenho de suas funes ou a pretexto de exerc-las. Direito lquido e certo o que se apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercitado no momento de impetrao. Prazo para sua impetrao de 120 dias do conhecimento oficial do ato a ser impugnado. Admite, o mandado de segurana, suspenso liminar do ato, quando concedida tem efeito mandamental e imediato, no podendo ser impedida por nenhum recurso comum, salvo pelo Presidente do Tribunal competente para apreciao da deciso inferior. AO POPULAR: a via judiciria constitucional posta a disposio de qualquer cidado - eleitor - para obter a invalidao de atos ou contratos administrativos - ou a ele equiparados - ilegais e lesivos ao patrimnio federal, estadual ou municipal, ou de suas autarquias, entidades paraestatais e pessoas jurdicas subvencionadas com dinheiros pblicos. um instrumento de defesa dos interesses da coletividade, utilizvel por qualquer de seus membros, no gozo de seus direitos cvicos e polticos. Essa ao no ampara direitos prprios, mas interesses da comunidade. O beneficirio direto e imediato da ao no o autor popular, o povo titular do direito subjetivo ao governo honesto. Tem fins preventivos e repressivos contra atividade administrativa lesiva do patrimnio pblico - assim entendidos os bens e direitos de valor econmico, artstico ou histrico. AO CIVIL PBLICA: o instrumento processual adequado para reprimir ou impedir danos ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico, protegendo assim os interesses difuso das sociedade. No se presta a amparar direitos individuais, nem se destina reparao de prejuzos causados a particulares pela conduta, comissiva ou omissiva do ru. MANDADO DE INJUNO: o meio constitucional posto disposio de quem se considerar prejudicado pela falta de norma regulamentadora, que torne invivel o exerccio dos direitos e 142
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inerentes
`a
HABEAS DATA: o meio constitucional posto disposio de pessoa fsica ou jurdica para lhe assegurar o conhecimento de registros concernentes ao postulante e constantes de reparties pblicas ou particulares acessveis ao pblico ou para retificao de seus dados pessoais. REPRESENTAO DE INCONSTITUCIONALIDADE: De lei ou ato normativo federal ou estadual, prevista na Constituio,, como competncia originria do STF.Ataca-se a lei em tese ou qualquer outro ato normativo antes mesmo de produzir efeitos concretos, e a deciso declaratria da inconstitucionalidade deve ser obedecida no s na rbita judiciria como pelas demais autoridades incumbidas da aplicao da lei ou o ato invalidado. O plenrio do STF , tem concedido suspenso liminar da lei impugnada, mas a suspenso definitiva cabe ao Senado Federal O judicirio no anula nem revoga normas legislativas - s anula atos administrativos ilegais - reconhecendo e declarando, apenas, a sua ineficcia, quando contrrias a Constituio. Quanto s leis e atos normativos estaduais e municipais que ofendam Constituio Estadual, caber ao Tribunal de Justia decidir sobre essa inconstitucionalidade. Com essa ao direta de inconstitucionalidade, chamada assim, por alguns, a representao de inconstitucionalidade, as leis em tese, os atos normativos violadores da Constituio sujeitam-se ao controle judicial preventivo, antes mesmo que gerem ou propiciem qualquer atividade concreta e especfica de administrao. MEDIDA CAUTELAR: o pedido de medida cautelar, feita pelo argente, ser julgado, originariamente, pelo argente da inconstitucionalidade, sendo julgado originariamente pelo STF. Essa medida cautelar exige os mesmos pressupostos das cautelares comuns - periculum in mora e fumus bonis iuris - .
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SERVIDORES PBLICOS
AGENTE PBLICO - so todas as pessoas, vinculadas ou no ao Estado, que prestam servio ao mesmo, de forma permanente ou ocasional. Dividem-se: agentes polticos so os que ocupam os cargos principais na estrutura constitucional, em situao de representar a vontade poltica do Estado (ex. Presidente da Repblica, deputados, juizes) agentes administrativos so os servidores pblicos em geral, podem ser: civil ou militares, bem como temporrios funcionrios titularizam cargo e, portanto, esto submetidos ao regime estatutrio empregados titularizam emprego, sujeitos ao regime celetista. Ambos exigem concurso. temporrio art. 37, IX para determinado tempo, dispensa concurso pblico e cabe nas hipteses de excepcional interesse; agentes por colaborao so particulares que colaboram como poder pblico voluntria ou compulsoriamente, ou tambm por delegao. Equiparam-se a funcionrios pblicos para fins penais e para responsabilidade por atos de improbidade. 144
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o modo voluntrio colaboram com o poder pblico pessoas que, em situao de emergncia, assumem funes pblicas, passam a ser funcionrios de fato ou gestores de negcio. o modo compulsrio colaboram pessoas que so requisitadas, como os jurados e mesrios eleitorais. o por delegao colaboram pessoas para as quais foram atribudos servios pblicos, como os concessionrios, permissionrios e autorizatrios. CARGO PBLICO conjunto de atribuies e responsabilidades cometidas a um servidor. Classificao: cargo em comisso aquele ocupado transitoriamente com base no critrio de confiana cargo efetivo preenchido em carter definitivo, sem transitoriedade. O seu preenchimento se d, em regra, por concurso pblico. vitalcio tambm preenchidos em carter definitivo, sendo que seu ocupante s pode ser desligado por processo judicial ou por processo administrativo, assegurada a ampla defesa ex. magistratura, MP de carreira aquele que faz parte de um conjunto de cargos com a mesma denominao, escalonados em razo das atribuies e da responsabilidade. isolado no integra carreira nenhuma. PROVIMENTO: ato que designa uma pessoa para titularizar um cargo pblico. Pode acontecer das seguintes maneiras: Inicial aquele que independe de relaes anteriores do indivduo com a Administrao Pblica. D-se, em regra, por concurso pblico, com a exceo do cargo em comisso e a contratao por tempo determinado ato complexo, por passa por vrias etapas: concurso, nomeao, posse. s se aperfeioa com o efetivo exerccio de suas funes, aps passar por vrias etapas. derivado aquele que se verifica quando ocorre a titularizao de um cargo por um indivduo que j se encontra na estrutura da Administrao, no depende de concurso pblico, possvel concurso interno. Modalidades de provimento derivado: horizontal no implica elevao, asceno funcional, pode ser verificar por alguns intrumentos: transferncia a passagem da pessoa de um cargo para outro sem elevao funcional readaptao passagem de um cargo para outro, sem elevao funcional, compatvel com a limitao sofrida pela pessoa remoo o deslocamento do indivduo de um cargo para outro, sem ascenso funciona, dentro do mesmo rgo 145
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vertical passagem de um cargo para outro, implicando em ascenso funcional. promoo passagem de um cargo para outro dentro da mesma carreira, REINGRESSO - provimento derivado, retorno ao servio ativo do servidor que estava dele desligado, pode ser: reintegrao a reconduo do servidor ao mesmo cargo de que fora demitido, com o pagamento integral dos vencimentos e vantagens do tempo em que esteve afastado, um vez reconhecida a ilegalidade da demisso em deciso judicial ou administrativa reconduo o servidor estvel retorna ao cargo anteriormente ocupado em decorrncia de inabilitao em estgio probatrio relativo a outro cargo ou de reintegrao do anterior ocupante - art. 29 da Lei 8.112/90 reverso - ocorre o retorno do inativo (aposentado) ao mesmo cargo ou ao cargo resultante de sua transformao ou simplesmente ao servio, como excedente (na terminologia da lei), se o antigo cargo estiver provido, quando, por junta mdica oficial, forem declarados insubsistentes os motivos da aposentadoria - art. 25 e 26 da Lei 8.112/90 aproveitamento o retorno obrigatrio atividade do servidor em disponibilidade, em cargo de atribuies e remunerao compatveis com o anteriormente ocupado - art. 30 da mesma lei. readmisso a reintegrao decorrente de ato administrativo o retorno do funcionrio ao servio pblico quando anulada administrativamente sua desinvestidura.
DESINVESTIDURA de cargo ou emprego demisso a punio por falta grave, exonerao pode ser: a pedido do interessado de ofcio nos cargos em comisso motivada (ex. durante o estgio probatrio, insuficincia de desempenho) dispensa ocorre em relao ao admitido pelo regime da CLT quando no h justa causa. VACNCIA - abertura de um cargo antes preenchido. Hipteses: exonerao, demisso, promoo, transferncia, aposentadoria falecimento. 146
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o art. 37, I norma de eficcia contida gera efeitos imediatos e admite lei posterior que restrinja sua eficcia, portanto, enquanto no vier a lei o acesso para estrangeiros ser livre. a lei poder ser: federal, estadual ou municipal. Forma de Ingresso: concurso pblico regra geral para: cargo regime estatutrio ( o que melhor seencaixa, mas no o nico) emprego regime da CLT (no idntico ao da iniciativa privada). A emenda 19 extinguiu o regime jurdico nico. O concurso dever ser: de provas ou de provas e ttulos de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego (EC 19) Cargo em comisso livre nomeao, livre exonerao Contratao temporria art. 37, IX s possvel para fazer frente a uma excepcional situao de emergncia : ex pessoal para combate dengue.
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o reduo em pelo menos 20% das despesas com cargos em comisso e funes de confiana, o exonerao dos servidores no estveis. o se estas medidas adotadas no forem suficientes para assegurar o cumprimento da determinao da lei complementar, o servidor estvel poder perder o cargo, desde que ato normativo motivado de cada um dos Poderes especifique a atividade funcional, o rgo ou unidade administrativa objeto da reduo de pessoa - art. 169, 4 Far jus a indenizao - 5 O cargo objeto da reduo considera-se extinto, sendo vedada a criao do cargo, emprego ou funo com atribuies iguais ou assemelhadas pelo prazo de 4 anos vide art. 247 da CF.
ao servidor pblico da administrao direta, autrquica e fundacional, no exerccio de mandato eletivo, aplicam-se as seguintes regras: mandato eletivo fed. est. e distrital ficar afastado do cargo, emprego ou funo prefeito afastado do cargo, emprego ou funo, sendo-lhe facultado optar pela remunerao vereador havendo compatibilidade de horrio, perceber as vantagens de seu cargo, emprego ou funo sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo, no sendo compatvel aplica-se o artigo anterior. O afastamento computado com tempo servio, com todos os efeitos, exceto promoo por merecimento
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remunerada reconhecida aos servidores que j prestaram longos anos de servio, ou se tornaram incapacitados para suas funes
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ACUMULAO: regra geral: no se admite a acumulao de vencimentos e proventos - exceo: mdicos, professores, cargos eletivos e cargos em comisso possvel acumular desde que o valor no ultrapasse o teto (art. 37, XI) art. 40 da CF. Invalidez de carter permanente que impea o indivduo de continuar exercendo suas atividades proventos podem ser: integrais se a invalidez decorre de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, proporcionais proporcionais ao tempo de contribuio compulsria: fato gerador = atingimento do limite de idade = 70 anos proventos proporcionais ao tempo de contribuio voluntria requerida pelo servidor que cumprido tempo mnimo de dez anos de efetivo exerccio no servio pblico e cinco anos no cargo efetivo em que se dar a aposentadoria. A EC TROCOU O CRITRIO DE TEMPO DE SERVIO POR TEMPO DE CONTRIBUIO: se o servidor com mais de 10 anos de servio e que no tenha tempo mnimo de 5 anos em determinado cargo efetivo ou vitalcio dar-se- com base no cargo anterior, desde que nele tenha aquele tempo mnimo; caso contrrio, o cargo inicial servir de clculo para o benefcio. Nas seguintes condies: proventos integrais : 60 anos de idade e 35 anos de contribuio se homem e 55 anos de idade e 30 anos de contribuio se mulher proventos proporcionais (ao tempo de contribuio): 65 anos de idade se homem e 60 anos de idade se mulher no existe mais a antiga aposentadoria proporcional homem 30 e mulher 25. Aposentadoria especial - Caractersticas: aposentadoria voluntria com proventos integrais professor que comprove exclusivamente tempo de efetivo exerccio das funes de Magistrio - s magistrio infantil, ensino fundamental e mdio (excludos desta aposentadoria os professores universitrios) limites de idade - 55 anos de idade se homem e 50 anos de idade se mulher. APLICABILIDADE DAS MUDANAS: As regras valero para aqueles que ingressarem na estrutura da Administrao Pblica aps a promulgao da Emenda. Grupo de servidores que j estavam no mercado de trabalho e que j preencheram os requisitos anteriores para se aposentar at a data da promulgao da emenda aplica-se a regra do direito adquirido (emenda fruto de poder derivado, sofre limitaes) 150
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grupo de servidores que esto no mercado de trabalho, mas que preenchem os requisitos para aposentadoria no podem invocar o direito adquirido regras de transio previstas no art. 9 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. PROVENTOS : e as penses no podero exceder remunerao do respectivo servidor no cargo efetivo art. 40, 2 sero calculados com base nos proventos da remunerao do servidor no cargo efetivo em que se der a aposentadoria - 3 Reviso dos proventos: os valores das aposentadorias e penses, obedecido o limite do art. 37, XI, sero revistos na mesma proporo e na mesma data em que se modificar a remunerao dos servidores em atividade, sendo estendidos aos aposentados e pensionistas quaisquer benefcios ou vantagens posteriormente concedidos aos servidores em atividade. REVERSO E CASSAO DA APOSENTADORIA: reverso o retorno do inativo ao servio, em face de cessao dos motivos que autorizam a aposentadoria por invalidez. cassao penalidade assemelhada demisso, por acarretar a excluso do infrator do quadro dos inativos e, consequentemente, a cessao do pagamentos de seus proventos. PENSO POR MORTE o benefcio ser igual ao valor dos proventos do servidor falecido ou ao valor dos proventos a que teria direito servidor em atividade na data do seu falecimento art. 40, 7-
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evidente cautela est sujeita sano do chefe do Executivo art. 48. Os vencimentos tambm ficam sujeitos a um teto entre os vencimentos dos cargos pertencentes aos Poderes, que corresponde queles pagos pelo Executivo art, 37, XII. os salrios dos empregados pblicos das empresas pblicas e das sociedades de economia mista , e suas subsidirias, s estaro submetidas ao teto geral se as pessoas jurdicas receberem recursos do poder pblico. os direitos assegurados no art. 39, 3 - 13 salrio, 1/3 de frias no esto includos no teto geral. Compreende as seguintes modalidades: SUBSDIO - uma modalidade de remunerao, fixada em parcela nica, paga obrigatoriamente aos detentores de mandato eletivo (Senador, Deputado Federal, Estadual, Vereador, Presidente, Vice-Presidente, Governador , Vice-Governador, Prefeito e Vice-Prefeito) e aos demais agentes polticos (Ministros de Estado, Secretrios Estaduais e Municipais, os membros da Magistratura e o MP e Ministros e Conselheiros dos Tribunais de Contas). (arts 39, 4, 49, VII e VIII, e 73, , c/c os arts. 75, 95, III e 128, 5, I, e). Agente poltico (membro de poder, detentor de mandato eletivo, ministros de Estado, Secretrios Estaduais e Municipais) tem como nica modalidade de remunerao cabvel, enquanto que os demais agentes pblicos podero ter remunerao. VENCIMENTOS - (no plural) espcie de remunerao e corresponde soma dos vencimento e das vantagens pecunirias, constituindo a retribuio pecuniria devida ao servidor pelo exerccio do cargo pblico: vencimento (no singular) corresponde ao padro do cargo pblico fixado em lei (salrio base). Vencimentos - salrio padro do cargo acrescido dos demais componentes do sistema remuneratrio do servidor pblico da Administrao direta, autrquica e fundacional. Salrio - pago aos empregados pblicos da Administrao direta e indireta regidos pela CLT, titulares de empregos pblicos e no de cargos pblicos.
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Fundamentos da responsabilidade
Princpio da legalidade - Estado de direito; 153
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Igualdade de nus, se nos beneficiamos dos servios pblicos e se estes causam dano a terceiros, somos (administrao pblica) responsveis por este dano.
Teorias publicistas - segundo os princpios do direito pblico: TEORIA DA CULPA DO SERVIO OU DA CULPA ADMINISTRATIVA, o Estado civilmente responsvel pelos prejuzos causados a terceiros, em decorrncia de ao danosa de seus agentes. A responsabilidade decorrer da apreciao e do funcionamento do servio pblico. Leva em conta a falta do servio para dela inferir a responsabilidade da administrao - binmio falta de servio-culpa da Administrao - no se indaga da culpa subjetiva do agente da administrao, pede muito da vtima que, alm da leso sofrida injustamente, fica no dever de comprovar a falta do servio, mau funcionamento do servio ou retardamento do servio. A TEORIA DA RESPONSABILIDADE SEM CULPA a nica compatvel com a posio do Poder Pblico perante os cidados. No se pode equiparar o Estado, com seu poder e seus privilgios administrativos , ao particular, despido de autoridade e privilgios 154
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pblicos. Torna-se, assim, inaplicvel os princpios subjetivos da culpa civil, para responsabilizao da administrao pelos danos causados aos administrados. TEORIA DO RISCO : que serviu de fundamento para a responsabilidade objetiva do Estado. Neste caso a idia de culpa e substituda pelo nexo de causalidade entre o funcionamento do servio pblico e o prejuzo sofrido pelo administrado. irrelevante que o servio pblico tenha funcionado bem ou mal de forma regular ou irregular. Assim passou-se a denominar de :RESPONSABILIDADE OBJETIVA por prescindir da apreciao dos elementos subjetivos (culpa e dolo) . Uma vez causado o dano o Estado responde como se fosse uma empresa de seguros.A doutrina do direito pblico se props resolver a questo da responsabilidade civil da administrao por princpios objetivos expressos na teoria da responsabilidade sem culpa ou fundados numa culpa especial do servio pblico quando lesivo de terceiros. Hely Lopes Meireles divide a teoria do risco em duas: modalidades: ....Sugiram, assim, as teses do risco administrativo e do risco integral, todas oriundas de um tronco comum a responsabilidade objetiva da administrao, vejamos essas teorias para vermos qual a acolhida pelo direito brasileiro.....: TEORIA DO RISCO ADMINISTRATIVO: faz surgir a obrigao de indenizar o dano, do s ato lesivo e injusto causado vtima pela Administrao. No se exige a falta do servio pblico nem a culpa do agente, basta a leso sem o concurso do lesado. Exige-se apenas o fato do servio; No se cogita da culpa da administrao ou de seus agentes, basta que a vtima demonstre o fato danoso e injusto ocasionado por ao ou omisso do poder pblico. O risco administrativo embora dispense a prova de culpa da Administrao, permite que o Poder Pblico demonstre a culpa da vtima, para excluir ou atenuar a indenizao. TEORIA DO RISCO INTEGRAL: modalidade extremada da doutrina do risco administrativo, abandonada por causar o abuso e a iniquidade social, por essa teoria a administrao ficaria obrigada a indenizar todo e qualquer dano suportado por terceiros, ainda que resultante da culpa ou dolo da vtima.
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Dano causado por obra pblica - gera para administrao a mesma responsabilidade objetiva estabelecida para os servidores pblicos, embora seja a obra, um fato administrativo, deriva ela de um ato administrativo. Ainda, que a obra seja confiada a empreiteiros particulares, s o fato da obra sempre do Poder Pblico, o empreiteiro s responde por atos lesivos causados por sua impercia, imprudncia ou negligncia na conduo dos trabalhos que lhe so confiados. Como administrao, conforme orientao constitucional entende-se .... A administrao pblica direta, indireta ou fundacional, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios... bem como os permissionrios e os cessionrios, que recebem delegao para prestao do servio pblico, respondem como se Estado fossem responsabilidade objetiva.
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falar em indenizao da coletividade. Caso a lei de carter geral venha a ser considerada inconstitucional pelo STF, poder ensejar a reparao. Excepcionalmente, poder uma lei de efeitos concretos, inconstitucional atingir o particular uti singuli, causando-lhe um dano injusto e reparvel, ocorrendo, tal fato, necessrio se torna a demonstrao cabal da culpa do Estado. O ATO JUDICIAL TPICO - a sentena - enseja a responsabilidade civil da Fazenda Pblica. Ficar, entretanto o juiz individual e civilmente responsvel por dolo, fraude, recusa, omisso ou retardamento injustificado de providncias de seu ofcio, cujo ressarcimento do que foi pago pelo Poder Pblico dever ser cobrado em ao regressiva contra o magistrado culpado. O erro independe do ilcito do juiz e deve ser pago. A responsabilidade ocorre tambm em segundo grau. Quanto aos atos administrativos, praticados pelo Poder Judicirio, se equiparam aos demais atos da administrao, e, se lesivos, empenham a responsabilidade civil objetiva da Fazenda Pblica. O Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado em sentena.
Reparao do dano
Reparao do dano, causado pela Administrao a terceiros, se obtm amigavelmente ou por meio de ao de indenizao, e uma vez indenizada a leso da vtima, fica a entidade pblica com o direito de voltar-se contra o servidor culpado, para haver dele o despendido, atravs de ao regressiva. A Ao de indenizao da vtima deve ser ajuizada unicamente contra a entidade pblica responsvel, no sendo admissvel a incluso do servidor na demanda. Conforme mandamento constitucional, a vtima reparada pela pessoa jurdica, e no o agente causador do dano. O servidor no esta obrigado a reparar o dano vtima, visto que s responde pelo seu ato, perante a administrao em ao regressiva; pode, entretanto, voluntariamente, intervir como assistente da Administrao. 158
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O Legislador Constituinte separou bem as responsabilidades: o Estado indeniza a vtima - o Agente indeniza o Estado regressivamente. Para obter a indenizao, basta que o lesado acione a Fazenda Pblica e demonstre o nexo causal entre o fato lesivo (comissivo ou omissivo) e o dano, bem como o seu montante. Comprovado esses dois elementos , surge naturalmente a obrigao de indenizar. Para eximir-se dessa obrigao incumbir a Fazenda Pblica comprovar que a vtima concorreu com culpa ou dolo para o evento danoso. Enquanto no evidenciar a culpabilidade da vtima, subsiste a responsabilidade objetiva da administrao. Se total a culpa da vtima, exclui-se a responsabilidade da Fazenda Pblica, se parcial reparte-se o quantum da indenizao. Indenizao do dano: deve abranger o que a vtima efetivamente perdeu, o que despendeu, e o que deixou de ganhar em conseqncia direta e imediata do ato lesivo da Administrao, ou seja, o dano emergente e os lucros cessantes, bem como honorrios advocatcios , correo monetria e juros de mora, se houver atraso no pagamento. Uma vez liquidados os danos ou fixados na sentena condenatria, seguese a requisio do pagamento pela Fazenda Pblica , o no atendimento dessa requisio,, autoriza o seqestro da quantia necessria , e se frustrada, a providncia ser o da interveno federal na entidade devedora, por desobedincia a ordem ou deciso judicial. Indenizao por leso pessoal e morte da vtima: abranger o tratamento, o sepultamento e a prestao alimentcia s pessoas a que o falecido as devia, levada em conta a sua provvel durao de sua vida. Indenizao por dano moral cabvel, mas a dificuldade se apresenta na quantificao do montante ser pago vtima.
Ao regressiva
A ao regressiva, deriva da teoria subjetiva, o Estado pode cobrar do agente, o Estado obrigado a provar o dolo ou culpa do servidor Exige-se para sua apresentao, dois requisitos: que a administrao j tenha sido condenada a indenizar a vtima do dano sofrido; que se comprove a culpa do funcionrio no evento danoso. 159
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Enquanto para a administrao a responsabilidade independe da culpa; para o servidor a responsabilidade depende da culpa, aquela objetiva, esta subjetiva, e se apura pelos critrios gerais do Cdigo Civil. A ao regressiva de rito ordinrio, sujeita as normas procedimentais comuns do CPC. A ao regressiva transmite-se aos herdeiros e sucessores do servidor culpado, podendo ser instaurado mesmo aps a cessao do exerccio no cargo ou na funo, por disponibilidade, aposentadoria, exonerao ou demisso. O ato lesivo do agente, pode revestir-se ao mesmo tempo aspecto civil, administrativo e criminal (comum nos casos de atropelamento por veculos da administrao) . Em tais infraes, o servidor pblico responsvel pelo desastre sujeita-se ao penal e a regressiva civil. Havendo o julgamento penal, podem ocorrer algumas hipteses: Condenao criminal do servidor: produz efeitos no processo civil e administrativo, isto , faz coisa julgada relativamente culpa do agente, sujeitando-o reparao do dano e as punies administrativas. Faz coisa julgada no direito administrativo e direito civil, no pode ser negada essa culpabilidade em qualquer outro juzo. Precisa somente fixar o quantum a ser pago, pois a sentena no lquida quanto ao valor, ttulo, mas no lquido. Absolvio por negativa de autoria: produz efeito no cvel e na instncia administrativa, para impedir que se responsabilize ou se aplique punio ao funcionrio apontado como causador do ato danoso, mas cuja a autoria a sentena criminal haja negado. Absolvio por ausncia de culpabilidade penal: (Estado de necessidade, legtima defesa com aberractio ictus, e putativa) no produz efeito algum no processo no processo civil e administrativo, embora o ru seja absolvido no processo criminal a administrao pode mover-lhe ao regressiva de indenizao e perquirir ainda sua culpa administrativa, para efeito de punio funcional. Razo: o ilcito penal mais que o ilcito civil e o ilcito administrativo, a sentena criminal que absolve um ru por ausncia de culpabilidade criminal, apenas declara que no h um ilcito penal a punir - h iseno de pena - mas o fato existe; poder ser o servidor declarado culpado civil e administrativamente Absolvio por insuficincia ou inexistncia de provas: no faz coisa julgada no cvel ou instncia administrativa a insuficincia da prova colhida na ao penal, no impede que se demonstre por outras provas, a culpa civil e administrativa. 160
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Absolvio em vista que o fato no existiu: faz coisa julgada administrativa e civil.
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