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DIREITO SADE E O PROBLEMA FILOSFICO DO PATERNALISMO NA BIOTICA

JOO MAURCIO ADEODATO 1. Introduo A tica constitui, alm da doutrina do bom e do correto, d a melhor conduta, a teoria e a realizao do conhecimento. Seus conceitos perpetuam toda uma forma de gerir uma sociedade, confundindo-se diretamente poltica e ao direito. Nesse sentido, diante da massificao e destruio das concepes ticas, as quais passaram a serem moldadas de acordo com a viso de cada indivduo, dentro de um contexto social, o aparato jurdico estatal no tem conseguido se firmar como norteador de conceitos e conter as diversas contravenes que o atinge, na tentativa de lidar com essas mudanas de significado. Nessa anlise, as decises ticas, destinadas a solucionar conflitos intersubjetivos param de ter esse valor, no mais servindo como amortecedora de desavenas sociais. Como os imperativos ticos se inserem na constituio do aparato jurdico, essa ligao dificulta a compatibilizao das expectativas humanas em relao ao desenvolvimento tico futuro, pois este apresenta-se fragmentado e individualizado. A fragmentao dos contedos ticos acaba por se distanciar da esfera pblica a qual pertencem por essncia. Observa-se, dessa maneira, que existe uma sobrecarga do direito dogmaticamente organizado, aquele que se insere dentro do sistema social, aumentando os deveres do Judicirio, excedendo as funes que lhe competem. Nesse aspecto, as normas que permeiam o direito se enfraquecem, visto que este passa a ter diversas funes, no apenas aquelas concernentes diviso de poderes sistematizada na obra de Montesquieu, que o empregou claramente como tcnica de salvaguarda da liberdade1. O direito incorpora a ideia de ordem e coeso, estabelecendo as normas que iro gerir as relaes entre Estado e sociedade e os indivduos entre si. A partir do momento em que no h mais como manter as normas incorporadas
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BONAVIDES, Paulo. Cincia poltica. Rio de Janeiro: Forense, 6 edio, 1986, p.148

ao direito dogmtico como forma de sustentar todos os patamares sociais, a soluo encontrada para minimizar os efeitos da insuficincia das normas jurdicas positivas a de que o direito passa a decidir a direo tomada pela sociedade a partir do consenso da maioria, ou seja, o que esta parcela da populao decidir como justo e correto. Entretanto, esse princpio de direito adquire um conceito essencialmente mutvel, indo de encontro ao prprio direito dogmtico, como diz Joo Maurcio Adeodato. Segundo o autor, para que o direito dogmtico se modernize, necessrio, primeiramente, a pretenso por parte do Estado, do monoplio das normas jurdicas; a ascenso das fontes estatais em detrimentos das demais fontes do Direito; e, enfim, a autopoiese, a qual significa a emancipao do subsistema jurdico dos demais subsistemas normativos ticos, isto , aquele deve estar imune dos fatores sociais, morais e religiosos2. Porm, tais pressupostos so raramente observados, e, como

conseqncia, o Estado torna-se incapaz de zelar verdadeiramente por seus governados, ao passo em que d razo a uma maioria que pode mostrar-se arbitrria e, a partir de suas vises de certo e errado, ferir os direitos das minorias. Contedos ticos inadmissveis para certas culturas so lugarescomuns em outras. Uma sano brbara como o apedrejamento de mulher adltera no se tornaria jurdica se essa opo tica no fosse considerada justa por parcela significativa do ambiente social, exatamente aquele que detm o poder de escolher o contedo tico do direito. Essa parcela pode ser a mais numerosa, a mais bem armada, a que detm mais recursos ou a mais unida e solidria. As diferentes escolhas ticas dos diversos grupos sociais enfrentam-se e a vencedora impe-se como direito positivo3. Essa concepo torna-se mais freqente, porm no exclusivamente, nos pases perifricos, devido prpria fragilidade do sistema, levando em conta todo o contexto histrico de explorao, governos corruptos e impunidade no que concerne aplicao das leis.

ADEODATO, Joo Maurcio. Modernidade e direito. Revista da Esmape. Recife, vol. 2, n

06, 1997, p.258

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ADEODATO, Joo Maurcio. tica e retrica. So Paulo: Saraiva, 4 edio, 2009, p.122

Dentro do contexto em que se discute a respeito dos aspectos ticos, no se pode argumentar em termos de uma verdade absoluta, seja ela qual for. O que se pode opinar e tentar persuadir, j entrando no campo da retrica 4. No Direito, os textos normativos so compreendidos diferentemente pelos diversos indivduos, cada um segue reagindo sua maneira diante das expresses apresentadas no campo legislativo, o que acaba por ressaltar os interesses de um grupo dominante em detrimento do pensamento racional. O direito dogmtico e a democracia entram em crise, pois no se mostram mais eficientes em sua funo social e no conseguem manter suas ideias consistentes, o que torna-se perceptvel a partir do momento em que, por exemplo, grupo radicais comeam a ter visibilidade perante a populao, angariando uma quantidade considervel de seguidores em plena era dos direitos humanos. Nesse mbito o direito natural procura reafirma-se, mantendo sua importncia da defesa dos direitos fundamentais do homem, como meio de argumentao contra a ingerncia avassaladora do Estado na vida privada ou como freio s diferentes formas de totalitarismo5, inclusive quelas que se escondem sob a tica da democracia. 2. Dicotomias do direito, Hobbes e Rousseau Na medida em que o Estado no se mostra capaz de garantir os direitos individuais e coletivos de sua populao, tomando como base o pressuposto tico que direciona as decises estatais, a dicotomia entre direito objetivo e direito subjetivo vem tona ao tentar-se chegar a uma definio do que consiste o direito. A dicotomia pretende realar que o direito um fenmeno objetivo, que no pertence a ningum socialmente, que um dado cultural, composto de normas, instituies, mas que tambm , por outro lado um fenmeno subjetivo, visto que faz, dos sujeitos, titulares de poderes, obrigaes, faculdades, estabelecendo entre eles relaes; a permisso, dada por meio de norma jurdica vlida, para fazer ou no fazer algo, ou impedir algum de agir de determinada maneira. Para Goffredo Telles Jr, o
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ADEODATO, Joo Maurcio. Filosofia do direito: uma crtica verdade na tica e na cincia.

So Paulo: Saraiva, 2005, p.256

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FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito : tcnica, deciso,

dominao. So Paulo: editora atlas, 4 edio, 2003, p.171

direito subjetivo subjetivo porque as permisses, com base na norma jurdica e em face dos demais membros da sociedade, so prprias das pessoas que as possuem, podendo ser ou no usadas por elas6. Tal ideia vigora desde a ideia romana no jus, o qual no se confundia com a lex, que os juristas medievais iriam expressar em termos de facultas agendi e norma agendi, a faculdade de agir e norma de agir, as quais encontram-se inseridas nas regras de proteo do direito. Nesse aspecto, o direito natural retomado ao no depender do reconhecimento externo para existir, visto que intrnseco natureza humana: por natureza, todo indivduo tem direito vida, ao que necessrio sobrevivncia de seu corpo, e liberdade. Por natureza, todos so livres, embora, por natureza, alguns sejam mais fortes que outros7. Entende-se como direito natural aquilo que est acima da vontade do homem e independente de seu poder simplesmente existe. O ser humano passivo de direitos apenas pelo fato de ser humano. Contrapondo-se a essa corrente de pensamento, no sc XIX surgiu de forma mais elaborada o direito positivo, o qual pode ser considerado aquele conjunto de normas criado por meio de decises voluntrias, cujo agente tomador de decises o Estado. Sendo as normas jurdicas estatais criadas por decises voluntrias, basta a vontade do estado para que novas normas jurdicas surjam. Este, ento, torna-se mutvel.
Como o ser humano encontra-se em estado de convivncia, levado a interagir; assim, acha-se sob a influncia de alguns homens e est sempre influenciando outros. E como toda interao perturba os indivduos em comunicao recproca, para que a sociedade possa conservar-se preciso delimitar a atividade das pessoas que a compem, mediante normas jurdicas .
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Assiste-se,

assim,

quilo

que

chamamos

de

processo

de

monopolizao da produo jurdica por parte do Estado9, pois este, apesar de no ser o criador nico das normas jurdicas, quem condiciona a criao
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TELLES JNIOR, Goffredo. Enciclopdia Saraiva do Direito. So Paulo: Saraiva, 1977, p.299 7 CHAU, Marilena. Convite filosofia. So Paulo: editora tica, 14 edio, 2012, p.465 8 DINIZ, Maria Helena. Compndio de introduo cincia do direito. So Paulo: Saraiva, 21 edio, 2010, p.243 9 BOBBIO, Norberto. O positivismo jurdico: lies de filosofia do direito. So Paulo: cone, 1995, p.27

dessas normas, que no podem existir fora da sociedade poltica. Logo, o Estado o fator de unidade normativa da nao10. nesse paradigma entre juspositivismo e jusnaturalismo que as ideias de contratualismo defendidas por Hobbes e Rousseau podem ser inseridas. Rousseau, ao dissertar a respeito do estado de sociedade desigual proveniente da propriedade privada, diz que para que a sociedade se torne ideal, a vontade do povo deve expressar-se sempre mediante o voto e essa vontade, necessariamente justa, deve prevalecer sobre qualquer outra considerao. Ele afirmava que a nica esperana de garantir os direitos de cada um organizar uma sociedade civil e ceder todos esses direitos comunidade, sendo o que a maioria decide sempre justo no sentido poltico e torna-se absolutamente obrigatrio para cada um dos cidados 11. Cria-se um pacto entre governante e governados, um contrato social em que ambas as partes contribuam para o bem-estar geral, cumprindo os direitos e deveres que lhes so cabveis. Dessa forma, o Estado pode exigir deveres do cidado, e este tambm pode exigir deveres do Estado. uma relao recproca, que tambm pode ser vista em Hobbes, porm com algumas ressalvas, visto que o estado de sociedade rousseauista corresponde ao estado de natureza hobbesiano12. Isto quer dizer que, em Hobbes, para que haja um fim no estado de desordem em que se encontra a sociedade, necessrio que a populao abra mo de tudo em nome do Estado, este podendo agir de maneira autoritria e absoluta; os homens, assim, unem-se politicamente em torno de um propsito e firmam um contrato com o Estado, dando-lhe plenos poderes em troca de seu direito liberdade13. Assim, o Leviat incorporado na forma do Estado -- passa a ter poder sobre a vida e a morte de seus cidados, os quais no possuem nenhum direito alm do direito vida; neste caso, os indivduos s podem rebela-se se o Estado no conseguir manter a ordem social ou se estiver ameaando o direito vida de seus sditos.

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DINIZ, Maria Helena. Compndio de introduo cincia do direito . So Paulo: Saraiva, 21 edio, 2010, p.243 11 VICENTINO, Cludio. Histria geral. So Paulo: Scipione, 2007, p.242 12 CHAU, Marilena. Filosofia. So Paulo: editora tica, 2009, p.225 13 VICENTINO, Cludio. Histria geral. So Paulo: Scipione,2007, p.210-211

Percebe-se, ento, que a viso contratualista de Rousseau aproxima-se mais do direito natural, pois os indivduos naturais so pessoas morais, que, pelo pacto, criam a vontade geral como corpo moral coletivo ou Estado. Hobbes, por outro lado, adapta-se ao conceito positivista aqui apresentado, em que o indivduo fica sujeito s diretrizes do Estado, o que pode interferir no contedo tico apresentado pelo ordenamento jurdico estatal. 2. Sobre banalizao e concepo dos direitos fundamentais A premissa do direito positivo foi tornando-se mais forte na medida em que o jusnaturalismo foi substitudo pelo pensamento racional e o direito passa a ser produzido pelo Estado, no pela sociedade civil, firmando-se como vertente jurdica a partir da Era Moderna com o positivismo de Augusto Compte. Uma das razes do enfraquecimento operacional da dicotomia direito natural versus direito positivo pode ser localizada na promulgao

constitucional dos direitos fundamentais. Essa promulgao, o estabelecimento do direito natural na forma de normas postuladas na Constituio, de alguma maneira acabou por positiv-lo. Alm disso, a proliferao dos direitos fundamentais, a princpio, conjunto de supremos direitos individuais e, posteriormente, de direitos sociais, polticos, econmicos, entre outras denominaes mais atuais, provocou, progressivamente, sua trivializao. Isto , a trivialidade se apresenta quando perdemos a capacidade de diferenci-la e avali-la, se tornando algo to comum que passamos a conviver com ela sem nos apercebermos disso, gerando, nas palavras de Niklas Luhmann, alta indiferena em face da diferena 14. Essa banalizao da essncia dos direitos humanos pode ser percebida a partir do momento em que Estados cuja influncia se estende alm das barreiras de seu territrio usam de seu poderio tecnolgico e militar para invadir e, desse modo, dominar e manipular territrios alheios, sob a falcia de proteger a populao mundial, porm nada mais do que o desejo de manter-se na sua posio de potncia econmica e reguladora das relaes internacionais. Utilizam-se de uma falsa tica para justificar suas atitudes,

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FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Interpretao e estudo da constituio de 1988. So Paulo: editora atlas, 1990, p.99

impondo seus padres. A exemplo disso podemos citar a poltica imperialista norte-americana no Oriente Mdio, o qual, sob a justificativa de proteger a populao mundial do terrorismo, invade territrios alheios, desrespeitando o direito soberania nacional, sem mencionar costumes e tradies locais. Sobre isso, Hannah Arendt afirma que
Nas condies modernas, a expropriao de pessoas, a destruio de objetos e a devastao de cidades estimulam radicalmente um processo no de mera recuperao, mas de acmulo de riqueza ainda mais rpido e eficaz bastando para isso que o pas seja suficientemente moderno para reagir em termos de processo de produo .
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O acmulo ilimitado de capital leva o indivduo alienao, pois pretende-se que tudo anda bem, no se refletindo mais sobre a condio em que se encontra o indivduo alheio. Hans Kelsen, em seu positivismo normativista jurdico, tenta dar um novo rumo aos afazeres estatais ao conceber um governo em que as condies sociais e econmicas das minorias sejam levadas em considerao por aqueles que possuem maior poder de deciso. O respeito aos chamados direitos fundamentais ou direitos humanos regula essa proteo aos grupos minoritrios, os quais comumente sofrem represso. Para ele,
somente uma ordem jurdica que no satisfaa os interesses de um em detrimento dos interesses dos outros, mas que, ao contrrio, proporcione uma soluo de compromissos entre interesses opostos, de modo a minimizar os possveis atritos, possui a expectativa de existncia relativamente duradoura. Apenas uma ordem de tal espcie ser capaz de assegurar a paz social em uma base relativamente permanente .
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O desenvolvimento histrico da concepo dos direitos humanos no deve ser reduzida uma simples vertente do direito subjetivo ou serem positivados em leis e constituies. Foi com o movimento liberal, em meados do sc XVII, que as primeiras manifestaes concernentes ao Estado de Direito ocidental vieram tona, sob a tica do individualismo, da separao dos
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ARENDT, Hannah. A condio humana. Rio de Janeiro: Forense, 10 edio, 2007, p.265 KELSEN, Hans. Teoria geral do direito e do estado. Trad. Lus Carlos Borges. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p.20
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poderes ilustrada por Montesquieu e a legalidade e, por sua vez, legitimao estatal. Adam Smith, o idealista do Liberalismo, admitia que o mercado deveria ser regido por uma mo invisvel, sem a interveno estatal, pois s assim se alcanariam a harmonia e a justia social. Essa viso ingnua da sociedade acabava por ignorar os problemas sociais vigentes ao valorizar o individualismo, contrapondo-se prpria ideia Smithiana de que nenhuma nao pode florescer e ser feliz enquanto grande parte de seus membros for formada por pobres e miserveis. Nesse panorama em que a pobreza e a misria mostram-se presentes, cria-se a necessidade de interveno do Estado para garantir o bem-estar de sua populao menos favorecida. O Estado de bem-estar social ergue-se em defesa dos direitos fundamentais, os quais so concebidos como unidade indivisvel, interdependente e inter-relacionada, na qual os valores da igualdade e da liberdade se conjugam e se completam17, partindo do princpio da adequao constitucional uma realidade mais democrtica. A Constituio da Repblica de Weimar de 1919 foi considerada exemplar poca, visto que a questo dos direitos dos cidados foi amplamente defendida. No decorrer histrico, a busca pela concepo da definio do direito transpassou a ideia de direito fundamental como aquele direcionado apenas um grupo, mas tambm pertence a todo um coletivo, no mais se inserindo apenas em mbito nacional, recebendo um valor internacional em que todos os Estados devem se esforar para garanti-lo seus cidados. Alm disso, o direito no se refere apenas ao ser humano, porm tudo que o rodeia e age para seu benefcio, como o meio ambiente, as manifestaes culturais e participao na vida poltica demonstrando o poder democrtico. Tais elementos benficos ao homem devem ser defendidos de modo que exista, verdadeiramente, a defesa dos direitos fundamentais posta em questo. Notase, nesse caso, que os direitos fundamentais mantm, com o prprio conceito de democracia, uma relao de recproca interao, pois o efetivo respeito aos direitos fundamentais dos indivduos representa um dos principais parmetros de aferio do grau de democracia de uma sociedade, ao mesmo tempo em

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PIOVESAM, Flvia. Direitos humanos e o direito constitucional internacional . So Paulo: Saraiva, 11 edio, 2010, p.13

que a real e concreta existncia de uma sociedade democrtica revela-se como pressuposto indissocivel plena eficcia dos direitos humanos18. Porm, apesar de todo o apoio do aparato jurdico para estabelecer uma democracia plena em plena era ps-ditadura militar, a prpria constituio brasileira no inclui entre seus artigos a respeito dos direitos individuais e coletivos a concepo de direitos polticos e sociais como pertencentes ao campo dos direitos fundamentais. Dessa maneira, distingue os direitos humanos dos direitos constitucionais ou dos direitos da cidadania democrtica liberal, ou de outros direitos que so prprios de certos tipos de instituies polticas, individualistas e associativas, os quais estabelecem um padro necessrio, porm no suficiente, para a decncia das instituies polticas e sociais19. Esse paradigma de no-reconhecimento justificado pela

interpretao a partir do direito fundamental, o qual abarca desde o direito vida, passando pelo direito manifestao pblica, at uma amplitude de significados, o que dificultaria a sua efetivao. 4. tica e paternalismo Dentro de uma anlise histrica, percebe-se que alguns fatos tm a tendncia a se repetir, constituindo um ciclo vicioso de erros e acertos. o caso, por exemplo, das sucessivas invases estrangeiras ao solo russo, sempre derrotadas pelo mais terrvel dos soldados, apelidado pelos russos de General Inverno. A percepo cclica da histrica compe a fonte do saber poltico e tico funcional20, tese evidenciada pelo filsofo florentino Nicolau Maquiavel, ao afirmar que a histrica mestra de nossas aes e mxima dos prncipes
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. Sendo a histria aquilo que fazemos dela, faz-se necessrio um

soerguimento da conscincia tica de modo a contrapor-se ao padro de verdade absoluta segundo essa doutrina da moral, pois ela repete um tipo de
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COELHO, Inocncio Mrtires; GONET BRANCO, Paulo Gomes; Mendes, Gilmar. Hermenutica constitucional e direitos fundamentais. Braslia: Braslia Jurdica, 2000, p.104 19 RAWLS, John. O direito dos povos. So Paulo: Martins Fontes, 2004, p.103 20 DA SILVA, Jos Roberto. Nicolas Maquiavel: domnio poltico e construto tico uma aproximao. Disponvel em: http://www.mackenzie.com.br/fileadmin/Graduacao/EST/Revistas_EST/III_Congresso_Et_Cid/C omunicacao/Gt09/Jose_Roberto_da_Silva_II.pdf. Acesso em: 24 de novembro de 2013. 21 MAQUIAVEL, Nicolau. O prncipe: comentado por Napoleo Bonaparte. So Paulo: Martin Claret, 2006, p.153

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pensamento, de dogma, que pode no caber dentro do contexto em que se insere. A conduta tica baseada nos princpios monotestas localiza-se na relao entre o indivduo e Deus, passando-se a considerar como submetido ao julgamento tico tudo quanto, invisvel aos olhos dos humanos, visvel ao esprito da divindade, ou seja, tudo que se encontra no interior do ser 22. Existe uma dependncia entre as partes que faz com que o homem procure continuamente a redeno a partir de atitudes que agrade ao seu Deus; atitudes essas que, apesar de estarem corretas e justas dentro de sua perspectiva, podem interferir na vida de outro. Dessa forma, atravs desse vnculo de necessidade do homem perante o perdo da divindade acaba-se criando uma relao paternalista, a qual, ao adequar-se aos princpios de cada cultura e poca, se perpetuou atravs dos sculos e hoje, age como manobra governamental no controle das massas. A poltica do po e circo romano, por exemplo, utilizava de espetculos circenses e distribuio de alimentos de modo a distrair a populao frente aos problemas sociais vigentes23. Em Maquiavel vemos o princpio das ideias paternalistas, no no sentido desptico, que ele desprezava, mas sim no que tange a expor uma faceta bondosa do prncipe, de modo que o sdito se afeioe a ele, defendendo-o e auxiliando na conservao de sua posio24. Nesse contexto, vemos que tais ideias relacionam-se diretamente com a estrutura de poder no Brasil, e com a forma com que este poder aplicado perante as massas, pois tambm utiliza-se da poltica do agradar a populao, atravs de aes assistencialistas que no resolvem efetivamente os problemas que permeiam a sociedade, apenas os disfaram. Essa situao perceptvel ao analisarmos o contexto da ingenuidade da sociedade brasileira para com o seu sistema penal, o qual mostra-se falho, somente destinado a punir e no re-educar, permitindo que prticas de linchamento, tortura e eliminao de detentos seja efetuada, sob a tica do bandido bom bandido
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CHAU, Marilena. Convite filosofia. So Paulo: editora tica, 14 edio, 2012, p.392 SOARES FILHO, Sidney. Brasil: a continuidade da poltica do po e circo ou s impresso? Disponvel em: http://periodicos.franca.unesp.br/index.php/estudosjuridicosunesp/article/view/236/285. Acesso em: 24 de novembro de 2013 24 WEFFORD, Francisco C. Os clssicos da poltica. So Paulo: editora tica, 3 edio, 2000, p.29-44

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morto. A sociedade transfere a culpa pelos problemas que a permeia para os indivduos que vivem em situao de vulnerabilidade, passando a reivindicar medidas enrgicas do Estado, o qual, ao ser legitimado, utiliza da violncia para corresponder s demandas sociais, visto que um meio mais rpido de obter resultados que em longo prazo apresentam-se catastrficos e com mnimas conseqncias, pois direcionado aos indivduos menos favorecidos. Foucault afirma que o efeito mais importante do sistema carcerrio e sua extenso que ele consegue tornar natural e legtimo o poder de punir, baixar o limite de tolerncia penalidade. Transmite-se, com a forma-priso, o modelo da grande justia. O sistema carcerrio comunica um tipo de poder que a lei valida e que a justia usa como sua arma preferida25. A partir desse panorama, em que ao Estado dado o aval para agir da maneira que parece correta, dentro do prprio condicionamento tico da sociedade, a tortura utilizada no s nos ambientes carcerrios, mas faz parte da prpria realidade comum, sendo justificada pelo prprio ordenamento jurdico, como fez o Brasil durante o regime militar e como atua os EUA atravs do Patriot Act aps os acontecimentos do onze de setembro26, legitimando todo o uso da fora para combater o eixo do mal. 5. Consideraes finais A questo do paternalismo na tica apresenta-se na forma do elemento constrangedor do indivduo alheio para o seu prprio bem-estar, visto que o condutor tico adapta-se realidade em que se encontra, impondo sua viso e dogmas ao querer regular a vida coletiva por meio dos costumes e valores de uma sociedade, em uma determinada poca. Segundo Hegel, a moralidade uma totalidade formada pelas instituies (famlia, religio, artes), que obedecem, todas, aos mesmos valores e aos mesmos costumes, educando os indivduos para interiorizarem a vontade objetiva de sua sociedade e de sua cultura27. Nesse aspecto, Immanuel Kant afirma que

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FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir: histria de violncia nas prises. Petrpolis: Editora Vozes, 16 edio, 1997, p.249-250 26 AGAMBEN, Giorgio. Estado de exceo. Trad. Iraci D. Poletti. So Paulo: Boitempo editorial, 2 edio, 2007, p.14-15 27 CHAU, Marilena. Convite filosofia. So Paulo: editora tica, 14 edio, 2012, p.396

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a interioridade do dever moral atua de maneira que ningum pode obrigar-me a cumpri-lo; se algum me obrigasse e eu cedesse coao, a minha ao, somente pelo fato de ter sido cumprida, no pode dever, mas por causa da coero, no seria mais moral .
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Nesse mbito, o paternalismo refere-se s relaes jurdicas e coercitivas entre o Estado e do cidado, no mais se atendo exclusivamente ao conceito da moralidade. Kant rejeita o paternalismo, pois tem para este como algo desptico, o qual estabelece um poder que no respeita o direito de todos29. Ele diz respeito invaso do espao do indivduo pelo complexo estatal atravs do prprio ordenamento jurdico, que o legaliza, transformando-o em ordem constitucional. Esse princpio pode ser visto em aplicao quando se trata do direito sade, em que o indivduo ao tornar-se prejudicial a si mesmo e queles que o rodeiam, leva o Estado a intrometer-se, pois s um direito fundamental direito vida pode restringir outro direito fundamental direito liberdade. Percebe-se, nessa perspectiva, que o paternalismo, alicerado nos princpios dos direitos fundamentais, os quais abarcam o direito sade, vida poltica, liberdade de pensamento, personifica conflitos de valores, pois tem como ponto de partida a tica, que se adapta de acordo com as regras que regem o momento em que se insere. Diante disso, torna-se difcil a concretizao de uma realidade democrtica, pois a partir do momento em que adota-se uma viso moralista excludente, rompe o princpio de que a igualdade entre os diferentes s possvel quando essas pessoas so tratadas mediantes essas diferenas. Nessa anlise, o direito deve agir para que a autonomia do indivduo seja garantida, de modo que este no perca a capacidade de se desvencilhar das polticas compensatrias, no mais precisando se subordinar ao Estado, pois o referente da democracia , antes de tudo, o indivduo livre30.

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BOBBIO, Norberto. Direito e estado no pensamento de Emanuel Kant . Trad. Alfredo Fait. So Paulo: Editora Mandarim, 2000, p.123 29 GUYER, Paul. Kant. Oxon: Rutledge, 2006, p.281 30 DUFOUR, Dany-Robert. A arte de reduzir as cabeas: sobre a nova servido na sociedade ultraliberal. Rio de Janeiro: Companhia de Freud, 2005, p.72

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